眾合真題解析-民法

1、1甲被乙家的狗咬傷，要求乙賠償醫(yī)藥費(fèi)，乙認(rèn)為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償。下列哪一選項是正確的？A甲乙之間的賠償關(guān)系屬于民法所調(diào)整的人身關(guān)系B甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利屬于絕對權(quán)C甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利適用訴訟時效D乙拒絕賠償是行使抗辯權(quán)【答案】C【考點(diǎn)】民法調(diào)整對象與民事權(quán)利分類【詳解】民法調(diào)整對象包括人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。人身關(guān)系指自然人的人格關(guān)系和身份關(guān)系。財產(chǎn)關(guān)系是以財產(chǎn)為基礎(chǔ)的法律關(guān)系，可分為支配型財產(chǎn)關(guān)系和流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系。其中，流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系即債權(quán)法律關(guān)系。本題中，甲乙之間的賠償關(guān)系屬于債的法律關(guān)系，應(yīng)為民法所調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系，A項錯誤。民事權(quán)利分類中，按照權(quán)利的性質(zhì)與作用不同分為支配權(quán)（絕對權(quán)）、

2、請求權(quán)、抗辯權(quán)與形成權(quán)，其中絕對權(quán)指權(quán)利效力所及相對人為不特定人的權(quán)利。物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于絕對權(quán)，而B項所述的債權(quán)關(guān)系屬于請求權(quán)不屬于絕對權(quán)，B項錯誤。按照民法原理以及最高院訴訟時效規(guī)定的相關(guān)條款，債權(quán)請求權(quán)適用訴訟時效，C項正確?？罐q權(quán)是指對抗請求權(quán)的權(quán)利，其效果是暫時或永久阻止請求權(quán)的效力，前者包括雙務(wù)合同中的履行抗辯權(quán)等，后者包括提出訴訟時效已經(jīng)經(jīng)過等，而本題中乙以甲被狗咬與己無關(guān)為理由，并無合法基礎(chǔ)，不能阻止甲之請求權(quán)的行使，故乙拒絕賠償并非行使抗辯權(quán)，D項錯誤?！军c(diǎn)評】按照多年的慣例，民法的前兩道題至少會有一道考察民事權(quán)利的分類，核心是圍繞支配權(quán)（絕對權(quán)）、請求權(quán)、抗辯權(quán)與

3、形成權(quán)的各自特征、外延以及區(qū)別而展開，多年來萬變不離其中。只要熟練掌握這四種權(quán)利的基本知識，此類試題難度很低。2王東、李南、張西約定共同開辦一家餐館，王東出資20萬元并負(fù)責(zé)日常經(jīng)營，李南出資10萬元，張西提供家傳菜肴配方，但李南和張西均只參與盈余分配而不參與經(jīng)營勞動。開業(yè)兩年后，餐館虧損嚴(yán)重，李南撤回了出資，并要求王東和張西出具了“餐館經(jīng)營虧損與李南無關(guān)”的字據(jù)。下列哪一選項是正確的？A王東、李南為合伙人，張西不是合伙人B王東、張西為合伙人，李南不是合伙人C王東、李南、張西均為合伙人D王東和張西所出具的字據(jù)無效【答案】C【考點(diǎn)】民事合伙的成立與債務(wù)承擔(dān)【詳解】依據(jù)民通意見第46條規(guī)定，公民按照

4、協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。據(jù)此本題中王東、李南、張西均應(yīng)視為合伙人，A、B項錯誤，C項正確。既然是合伙人，就要無條件對外就合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，李南退伙后關(guān)于“餐館經(jīng)營虧損與李南無關(guān)”的約定有效，但該約定只對合伙人的內(nèi)部債務(wù)分擔(dān)發(fā)生效力，而不能對抗合伙的債權(quán)人，對外李南仍然應(yīng)對其作為合伙人期間合伙所負(fù)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。D項表述未區(qū)分字據(jù)的內(nèi)外效力，斷言無效，屬于表述不準(zhǔn)確，不當(dāng)選?！军c(diǎn)評】很久很久沒有考到民事合伙的知識了。但就題而論，沒有超出五六年前考察民事合伙的知識

5、點(diǎn)。只要掌握民通意見對民事合伙成立的寬松要求也即重實質(zhì)輕形式的規(guī)定，就可以搞定ABC。至于D項，考察內(nèi)部免責(zé)協(xié)議的內(nèi)外效力，有些新意。 3甲公司分立為乙丙兩公司，約定由乙公司承擔(dān)甲公司全部債務(wù)的清償責(zé)任，丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力，下列哪一選項是正確的？A該協(xié)議僅對乙丙兩公司具有約束力，對甲公司的債權(quán)人并非當(dāng)然有效B該協(xié)議無效，應(yīng)當(dāng)由乙丙兩公司對甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任C該協(xié)議有效，甲公司的債權(quán)人只能請求乙公司對甲公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任D該協(xié)議效力待定，應(yīng)當(dāng)由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù)【答案】A【考點(diǎn)】公司分立后債權(quán)債務(wù)的概括承受【詳解】依據(jù)民法通則第44條第2

6、款：“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。”。合同法第90條規(guī)定，“第九十條當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！边@一段話關(guān)于公司分立合并的債權(quán)債務(wù)概括承擔(dān)的意思有三：（1）公司分立后，原則上分立后的公司對原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；（2）如分立后的公司與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議的，則按照協(xié)議執(zhí)行，意思自治嘛；（3）如分立后的公司自己達(dá)成協(xié)議，則該協(xié)議只具有內(nèi)部效力即只約束協(xié)議人本身而對債權(quán)人無效也即不具有外部效力，但注意

7、該協(xié)議本身并非無效。公司法第177條也有類似意思的規(guī)定。據(jù)此，分立后的法人對原法人債務(wù)承擔(dān)的協(xié)議是內(nèi)部的約定，不具有對抗債權(quán)人的外部效力，如果該約定可以得到甲公司債權(quán)人同意，則可對甲公司債權(quán)人發(fā)生效力，因此對債權(quán)人而言該協(xié)議并非當(dāng)然有效，但其協(xié)議本身是有效的而非效力待定。A項正確，B、C、D項錯誤?！军c(diǎn)評】本題之題眼，也就在于區(qū)分一個協(xié)議的內(nèi)外部效力，別無新意。4下列哪一情形構(gòu)成無權(quán)代理？A甲冒用乙的姓名從某雜志社領(lǐng)取乙的論文稿酬據(jù)為己有B某公司董事長超越權(quán)限以本公司名義為他人提供擔(dān)保C劉某受同學(xué)周某之托冒充丁某參加求職面試D關(guān)某代收某推銷員謊稱關(guān)某的鄰居李某訂購的保健品并代為付款【答案】D【

8、考點(diǎn)】無權(quán)代理的構(gòu)成【詳解】這道題本身需要回到一個基本的民法問題代理的概念，以及與相關(guān)概念委托、代表的區(qū)別。代理，是指代理人基于被代理人之委托為被代理人之利益以被代理人之名義而與第三人之間為一定的法律行為。這一概念表明代理的構(gòu)成需要三個要素：（1）代理的成立需要有三方當(dāng)事人，此為區(qū)別于委托之一的地方。按照合同法第396條的定義，“委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同?！蔽泻贤椣率芡腥怂k理的失誤可能涉及到第三人，也可能無關(guān)第三人，比如，甲乙是同學(xué)，一天甲生病，甲委托乙到學(xué)校辦兩件事，一是到學(xué)校書店代買一本書，二是待記民法課的筆記。這兩個行為，都屬受托行為，但前者同時又

9、是代理行為，后者就不是。此處的三方當(dāng)事人分別是：代理人、被代理人與第三人。這說明代理人與被代理人在法律人格上是相互獨(dú)立的，此處嚴(yán)格區(qū)別于代表：在代表關(guān)系中，代表人的人格被被代表人所吸收不存在獨(dú)立人格，所以只存在被代表人與第三方的關(guān)系，而不存在三方當(dāng)事人以及三方關(guān)系。（2）代理屬于法律行為。這也是與委托相區(qū)別的第二點(diǎn)。仍以上段的兩個例子說明之。到書店購買書不但會涉及第三方（書店），并且乙同學(xué)需要與書店訂立買書合同（進(jìn)行法律行為），但代記筆記就不需要與第三方發(fā)生關(guān)系，更重要的是代記筆記不屬于法律行為（不產(chǎn)生民事法律關(guān)系）。（3）代理人在為被代理人辦事且主觀上在為被代理人謀利益。所以代理有一系列的表

10、面特征：以被代理人名義；接受被代理人的指示；一切利益歸被代理人等等。搞清楚代理的概念，再回到無權(quán)代理的概念。無權(quán)代理首先是代理行為，也即符合代理的一切特征，個性僅在于代理人欠缺代理權(quán)，具體情形包括沒被授權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)逾期等三情形。以上述標(biāo)準(zhǔn)觀之，D項李某未委托關(guān)某代收，而欠缺代理權(quán)的關(guān)某擅自從事該法律行為構(gòu)成無權(quán)代理，D項當(dāng)選。其余三項，C項的行為不屬于法律行為，故不屬于代理。A項甲冒用乙的名義顯然不是以乙的代理人身份參與民事行為，也欠缺為被代理人之利益的要件，倒是構(gòu)成了侵權(quán)行為。如將A 項的表述替換為“甲冒用乙的代理人名義姓名擅自代乙從某雜志社領(lǐng)取乙的論文稿酬后交給甲”，則顯然構(gòu)成

11、無權(quán)代理。至于B項，董事長的行為構(gòu)成合同法第50條規(guī)定的越權(quán)代表，這是董事長與公司之間的特殊關(guān)系決定的。【點(diǎn)評】無權(quán)代理（含表見代理），是每年必考的知識點(diǎn)，2009年自不例外而已。但與以往的類似題目相比，本題的新意再于題眼是代理與相關(guān)概念的區(qū)別，一是與委托的區(qū)別，二是與代表行為的區(qū)別。所以把握好代理本身的原本含義，既屬于民法基本功，也非常重要。5訴訟時效因當(dāng)事人一方提出要求而中斷，下列哪一情形不能產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力？A對方當(dāng)事人在當(dāng)事人主張權(quán)利的文書上簽字、蓋章的B當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，該信件或數(shù)據(jù)電文應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對方當(dāng)事人的C當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu)，依照法律規(guī)定或當(dāng)事人約

12、定從對方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的D當(dāng)事人一方下落不明，對方當(dāng)事人在下落不明當(dāng)事人一方住所地的縣（市）級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的【答案】D【考點(diǎn)】訴訟時效中斷事由【詳解】依據(jù)最高院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定（下稱訴訟時效規(guī)定）第10條規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民法通則第140條規(guī)定的“當(dāng)事人一方提出要求”，產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力：（一）當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書，對方當(dāng)事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達(dá)對方當(dāng)事人的；（二）當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)

13、到達(dá)對方當(dāng)事人的；（三）當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu)，依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的；（四）當(dāng)事人一方下落不明，對方當(dāng)事人在國家級或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。前款第（一）項情形中，對方當(dāng)事人為法人或者其他組織的，簽收人可以是其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、負(fù)責(zé)收發(fā)信件的部門或者被授權(quán)主體；對方當(dāng)事人為自然人的，簽收人可以是自然人本人、同住的具有完全行為能力的親屬或者被授權(quán)主體。A、B、C三項均構(gòu)成訴訟時效的中斷，D項與上述法條的第（四）項不符，D項錯在“縣（市）級”的表述。因此本題D項

14、當(dāng)選?！军c(diǎn)評】本題考試專注于一個司法解釋文件的細(xì)節(jié)性規(guī)定，并無法理而言，了無新意。6甲將300冊藏書送給乙，并約定乙不得轉(zhuǎn)讓給第三人，否則甲有權(quán)收回藏書。其后甲向乙交付了300冊藏書。下列哪一說法是正確的？A甲與乙的贈與合同無效，乙不能取得藏書的所有權(quán)B甲與乙的贈與合同無效，乙取得了藏書的所有權(quán)C甲與乙的贈與合同為附條件的合同，乙不能取得藏書的所有權(quán)D甲與乙的贈與合同有效，乙取得了藏書的所有權(quán)【答案】D【考點(diǎn)】附義務(wù)的贈與【詳解】但就贈與合同的知識點(diǎn)而言，本題很容易獲得解決。依據(jù)合同法第185條之規(guī)定，“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同?！边@說明贈與合同是一

15、個諾成合同。所以本題的合同已經(jīng)成立，且并無違法之內(nèi)容，所以在處理時也就一并生效了。這樣就可以否定A、B項。依據(jù)物權(quán)法第23條規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！北绢}中乙自藏書交付完成時就取得藏書的所有權(quán)，D項當(dāng)選，C項錯誤。但是，C項所述提醒我們，必須講清楚一個問題才有更大的收獲，那就是附條件的合同與附義務(wù)的贈與合同的區(qū)別。合同法第190條規(guī)定，“贈與可以附義務(wù)。贈與附義務(wù)的，受贈人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)。”本題就是一項附義務(wù)的合同，受贈人乙一旦違反所附義務(wù)，則遭受的后果就是甲行使取回權(quán)。附條件合同的條件是指影響合同效力的附款，不符合本題的所屬情形，也即本題的

16、合同屬于附義務(wù)而非法律上所講的附條件的合同。合同法第45條第1款規(guī)定，“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。”附條件的合同是指以將來可能發(fā)生的事實作為合同生效或者失效的條件，而本題中的贈與合同已經(jīng)在約定當(dāng)時就生效了。C項是本題最具迷惑性的選項了。如果把提干的中間那句話改為“并約定乙一旦轉(zhuǎn)讓給第三人，贈與合同就失效”，則C項可謂正確?！军c(diǎn)評】實際上本題牽涉兩個問題，一是附條件合同的真正含義（ABC項所涉及的內(nèi)容）。二是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同生效后，轉(zhuǎn)移物權(quán)上需要物權(quán)行為（交付）的完成（D項所涉及的內(nèi)容）。 7根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，

17、下列哪一類權(quán)利不能設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)？A專利權(quán) B應(yīng)收賬款債權(quán)C可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán) D房屋所有權(quán)【答案】D【考點(diǎn)】權(quán)利質(zhì)權(quán)的客體【詳解】物權(quán)法第223條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：（一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉單、提單；（四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；（五）可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；（六）應(yīng)收賬款；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利?！庇纱丝梢?，用以設(shè)立權(quán)利質(zhì)權(quán)的權(quán)利都不屬于物權(quán)性質(zhì)尤其是所有權(quán)性質(zhì)的權(quán)利。A、B、C三項均可設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)，依題意不選；D項房屋所有權(quán)可作為抵押權(quán)的客體，不屬于法律規(guī)定的權(quán)利質(zhì)權(quán)的客

18、體。依題意，D項當(dāng)選?！军c(diǎn)評】典型的放水送分題。8甲公司開發(fā)寫字樓一幢，于2008年5月5日將其中一層賣給乙公司，約定半年后交房，乙公司于2008年5月6日申請辦理了預(yù)告登記。2008年6月2日甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，在乙公司不知情的情況下，以該層樓向銀行抵押借款并登記?，F(xiàn)因甲公司不能清償欠款，銀行要求實現(xiàn)抵押權(quán)。下列哪一判斷是正確的？A抵押合同有效，抵押權(quán)設(shè)立 B抵押合同無效，但抵押權(quán)設(shè)立C抵押合同有效，但抵押權(quán)不設(shè)立 D抵押合同無效，抵押權(quán)不設(shè)立【答案】C【考點(diǎn)】債權(quán)行為與物權(quán)行為的關(guān)系【詳解】物權(quán)法第20條規(guī)定，“當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以

19、向登記機(jī)構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效?！睋?jù)此，本題中乙公司辦理了預(yù)告登記且在有效期內(nèi)，甲公司擅自設(shè)立抵押權(quán)的行為不發(fā)生物權(quán)效力。又依據(jù)物權(quán)法第15條，“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力?！币虼?，抵押權(quán)（物權(quán)）未設(shè)立（生效），并不影響抵押合同（債權(quán)）的效力，抵押合同自成立時生效。綜上，C項當(dāng)選。【點(diǎn)評】很多人覺得這道題主要考查預(yù)告登記的，我們倒覺得

20、不是如此，相反，主要是考查物權(quán)法第15條規(guī)定的物權(quán)法的一個基本原則：債權(quán)行為與物權(quán)行為的關(guān)系物權(quán)行為不生效，不影響債權(quán)行為的效力，此乃“物債兩分”原則的邏輯起點(diǎn)。 9甲對乙說：如果你在三年內(nèi)考上公務(wù)員，我愿將自己的一套住房或者一輛寶馬轎車相贈。乙同意。兩年后，乙考取某國家機(jī)關(guān)職位。關(guān)于甲與乙的約定，下列哪一說法是正確的？A屬于種類之債 B屬于選擇之債C屬于連帶之債 D屬于勞務(wù)之債【答案】B【考點(diǎn)】債的學(xué)理分類【詳解】 按照不同標(biāo)準(zhǔn)，可以在學(xué)理上對債進(jìn)行多種分類。其中，按照債的標(biāo)的物不同，首先分為財物之債、勞務(wù)之債與貨幣之債。本題中，相約相贈的標(biāo)的是一套住房或者一輛寶馬轎車，無疑屬于財物之債，所

21、以率先否定D選項。接下來看財物之債的進(jìn)一步分類。關(guān)于財物之債，又按照該財物的種類不同又分為種類之債與特定之債。以種類物為標(biāo)的稱為種類之債，與之相對應(yīng)的定義為特定之債。種類物又此可以被稱為可替代物，特定物又稱不可替代物。按其字面意思，稍有中文功底應(yīng)該知曉其含義為何。本題中內(nèi)含的標(biāo)的物包括甲的一套住房，住房者，不動產(chǎn)也，凡不動產(chǎn)皆有其特定的方位，故屬于特定物，殊無疑義，所以A錯誤。連帶之債指債的多數(shù)人一方當(dāng)事人之間有連帶關(guān)系，按份之債與之相對，同屬于多數(shù)人之債，也即債權(quán)人或者債務(wù)人一方有二人以上的債，多數(shù)人之債對應(yīng)的是單一之債，也即債權(quán)人債務(wù)人一方均為一人的債。本題的債僅限于甲乙二人之間，當(dāng)然屬于

22、單一之債，所以C錯誤。選擇之債指債的履行標(biāo)的有數(shù)種，債務(wù)人可從中選擇其一履行或債權(quán)人可選擇其一請求債務(wù)人履行的債，與此對應(yīng)的是簡單之債。本題中甲乙所約定債的內(nèi)容包括一套住房或者一輛寶馬車，對于債權(quán)人來說應(yīng)選定其中之一請求給付，故為選擇之債，B項當(dāng)選?！军c(diǎn)評】債的學(xué)理分類以及法定分類為最近5年必考知識。尤其是學(xué)理分類，各項分類錯綜其中，一定要精確掌握各個概念的準(zhǔn)確含義以及相互間的邏輯關(guān)系。比如，種類之債與特定之債是對財物之債的進(jìn)一步分類，而與勞務(wù)之債、貨幣之債就沒有關(guān)系了。又如，連帶之債與按份之債是對多數(shù)人之債的進(jìn)一步分類，而與單一之債就不能并列。10甲公司與乙公司簽訂服裝加工合同，約定乙公司支

23、付預(yù)付款一萬元，甲公司加工服裝1000套，3月10日交貨，乙公司3月15日支付余款九萬元。3月10日，甲公司僅加工服裝900套，乙公司此時因瀕臨破產(chǎn)致函甲公司表示無力履行合同。下列哪一說法是正確的？A因乙公司已支付預(yù)付款，甲公司無權(quán)中止履行合同B乙公司有權(quán)以甲公司僅交付900套服裝為由，拒絕支付任何貨款C甲公司有權(quán)以乙公司已不可能履行合同為由，請求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任D因乙公司喪失履行能力，甲公司可行使順序履行抗辯權(quán)【答案】C【考點(diǎn)】履行抗辯權(quán)與違約責(zé)任【詳解】承攬合同的一個特殊規(guī)定在于定做人享有任意解除權(quán)也即可以無理由的隨時通知承攬人解除合同，所以本題中的乙公司可以隨時解除合同但是甲公司不可以

24、行使任意解除權(quán)，但是甲公司行使法定解除權(quán)是沒有問題的。依據(jù)合同法第68條規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；(三)喪失商業(yè)信譽(yù)；(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！北绢}中，甲公司有確切證據(jù)證明乙公司在其履約5日后不能履行合同義務(wù)，可以行使不安抗辯權(quán)，中止履行，A項說法錯誤。針對甲公司的部分履行，乙公司不主張任意解除權(quán)，那么可僅就也有義務(wù)就900套服裝支付貨款，有權(quán)在未支付的100套服裝范圍內(nèi)拒絕付款，而不能拒絕支付全部貨款，B

25、項說法錯誤。依據(jù)合同法第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！币蚣坠静皇呛舐男辛x務(wù)方，故其無權(quán)主張順序履行抗辯權(quán)，D項說法錯誤。依據(jù)合同法第108條規(guī)定，預(yù)期違約指合同履行期限到來前，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由但明確表示或者以其行為表示其在履行期到來后將不可能履行合同。乙公司構(gòu)成預(yù)期違約，依法應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任，C項當(dāng)選。【點(diǎn)評】雙務(wù)合同的三大履行抗辯權(quán)與違約責(zé)任聯(lián)系緊密，本題需要注意甲乙當(dāng)事人的身份（履行的先后順序）以及具體合同類型（承攬合同）的特殊性。11關(guān)于合同解除的

26、表述，下列哪一選項是正確的？A贈與合同的贈與人享有任意解除權(quán)B承攬合同的承攬人享有任意解除權(quán)C沒有約定保管期間保管合同的保管人享有任意解除權(quán)D居間合同的居間人享有任意解除權(quán)【答案】C【考點(diǎn)】任意解除權(quán)【詳解】所謂任意解除權(quán)，是指根據(jù)法律規(guī)定賦予部分合同當(dāng)事人在合同成立后清償前，可以無理由的單方主張解除合同的權(quán)利。這是一項特殊的權(quán)利只有法律有明確規(guī)定或者當(dāng)事人有明確約定時才可以享有。在我國合同法以及擔(dān)保法上主要常見情況：合同法第232條：不定期租賃合同的雙方；第268條：承攬合同的定作人；第308條：貨運(yùn)合同的托運(yùn)人；第376條規(guī)定：未約定保管期間的保管人；第410條：委托合同的雙方；以及擔(dān)保法

27、第27條未定保證期間的最高額保證人。需要指出，合同法第195條規(guī)定：“贈與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務(wù)?！奔磧H在該種情形下贈與人才享有法定解除權(quán)而非任意解除權(quán)，A項說法錯誤。B項說法錯誤，原因是顛倒了定做人與承攬人。依據(jù)合同法第376條規(guī)定：“寄存人可以隨時領(lǐng)取保管物。當(dāng)事人對保管期間沒有約定或者約定不明確的，保管人可以隨時要求寄存人領(lǐng)取保管物；約定保管期間的，保管人無特別事由，不得要求寄存人提前領(lǐng)取保管物?！币虼薈項正確。合同法沒有賦予居間人合同任意解除權(quán)，D項說法錯誤?！军c(diǎn)評】任意解除權(quán)作為合同法第94條所規(guī)定的根本違約制度的例外，歷來為司考

28、所青睞，此次又來。12張某外出，臺風(fēng)將至。鄰居李某擔(dān)心張某年久失修的房子被風(fēng)刮倒，禍及自家，就雇人用幾根木料支撐住張某的房子，但張某的房子仍然不敵臺風(fēng)，倒塌之際壓死了李某養(yǎng)的數(shù)只雞。下列哪一說法是正確的？A李某初衷是為自己，故不構(gòu)成無因管理B房屋最終倒塌，未達(dá)管理效果，故無因管理不成立C李某的行為構(gòu)成無因管理D張某不需支付李某固房費(fèi)用，但應(yīng)賠償房屋倒塌給李某造成的損失【答案】C【考點(diǎn)】無因管理【詳解】 民法通則第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。”無因管理的成立要件有三：管理他人事務(wù)；為他人利益的意思；無法律

29、上的原因。其中，為他人利益的意思，通說認(rèn)為管理人在具有為他人管理意思的同時，兼具為自己利益而管理他人事務(wù)，仍成立無因管理。C項正確，A、B項錯誤。本題中李某行為符合無因管理要件，與張某之間形成無因管理之債，張某應(yīng)支付李某固房費(fèi)用，故D項前半句已經(jīng)不正確。至于后半句，張某房屋倒塌壓死李某養(yǎng)的雞，也有房屋加固不牢的原因，倒塌后所造成的損失張某肯定有責(zé)任承擔(dān)，但是否全部承擔(dān)，可以繼續(xù)討論，但已經(jīng)不影響D 項之選擇?！军c(diǎn)評】無因管理每年一題，無外乎無因管理的構(gòu)成以及法律后果，所以考點(diǎn)重復(fù)率極高。本題所涉及的考點(diǎn)，在此之前的年份里早被考濫。13一日清晨，甲發(fā)現(xiàn)一頭牛趴在自家門前，便將其拴在自家院內(nèi)，打探

30、失主未果。時值春耕，甲用該牛耕種自家田地。期間該牛因勞累過度得病，甲花費(fèi)300元將其治好。兩年后，牛的主人乙尋牛來到甲處，要求甲返還，甲拒絕返還。下列哪一說法是正確的？A甲應(yīng)返還牛，但有權(quán)要求乙支付300元B甲應(yīng)返還牛，但無權(quán)要求乙支付300元C甲不應(yīng)返還牛，但乙有權(quán)要求甲賠償損失D甲不應(yīng)返還牛，無權(quán)要求乙支付300元【答案】B【考點(diǎn)】拾得遺失物【詳解】 依據(jù)民法通則第79條規(guī)定，法律將失散的動物與遺失物視為同一法律地位，根據(jù)物權(quán)法第109條規(guī)定：“拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。拾得人應(yīng)當(dāng)及時通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門?！奔鬃鳛榕５氖暗萌?，盡到了打探失主的義務(wù)，在等待失主認(rèn)領(lǐng)的過程中

31、，甲與失主間形成無因管理之債（對象是牛）。但甲所花費(fèi)的300元不是無因管理的必要費(fèi)用，而是不當(dāng)管理人為自己利益而造成的損失（牛兒勞累過度），故300元不應(yīng)由牛的所有人承擔(dān)。甲為無權(quán)占有人，在延續(xù)占有牛2年后拒絕返還于乙，依據(jù)物權(quán)法第34條規(guī)定：“無權(quán)占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權(quán)利人可以請求返還原物?！币覍εＯ碛蟹颠€原物請求權(quán)，并無訴訟時效或者除斥期間的限制。綜上可知B項正確，A、C、D項均錯誤。【點(diǎn)評】拾得遺失物之后，拾得人與失主之間往往會就遺失物形成侵權(quán)、無因管理、不當(dāng)?shù)美畏皆手Z等債的關(guān)系。以往的考題往往會涉及其中的一個或者幾個債。這道題也是循此思路命出來的。19甲男與乙女通過網(wǎng)聊戀愛，后乙

32、提出分手遭甲威脅，乙無奈遂與甲辦理了結(jié)婚登記?；楹笠业弥谆榍熬突加嗅t(yī)學(xué)上不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病且久治不愈，乙向法院起訴離婚。下列哪一說法是正確的？A法院應(yīng)判決撤銷該婚姻B法院應(yīng)判決宣告該婚姻無效C對該案的審理應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解D當(dāng)事人可以對法院的處理結(jié)果依法提起上訴【答案】B【考點(diǎn)】無效婚與可撤銷婚【詳解】 婚姻法第10條規(guī)定：“有下列情形之一的，婚姻無效：（一）重婚的；（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚齡的”。 第十一條規(guī)定，因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。依據(jù)本題干交代，甲男與乙女的婚姻在結(jié)

33、婚之初本來屬于可撤銷婚，但又具有無效事由，按其效力等階應(yīng)該屬于無效婚。離婚的前提是婚姻有效。婚姻法解釋（二）第3條規(guī)定：“人民法院受理離婚案件后，經(jīng)審查確屬無效婚姻的，應(yīng)當(dāng)將婚姻無效的情形告知當(dāng)事人，并依法作出宣告婚姻無效的判決?！惫蔅項當(dāng)選，A項不選。另外依據(jù)婚姻法解釋（一）的相關(guān)規(guī)定，無效婚姻之訴不存在先行調(diào)解的問題，也不得提起上訴。C、D項不選?！军c(diǎn)評】本題系統(tǒng)性考查無效婚、可撤銷婚與離婚之訴的區(qū)別，以及無效婚姻之訴的若干特性，是近年來不多見的婚姻法綜合性試題，值得肯定。20甲、乙結(jié)婚的第10年，甲父去世留下遺囑，將其擁有的一套房子留給甲，并聲明該房屋只歸甲一人所有。下列哪一表述是正確的

34、?A該房屋經(jīng)過八年婚后生活即變成夫妻共有財產(chǎn)B如甲將該房屋出租，租金為夫妻共同財產(chǎn)C該房屋及租金均屬共同財產(chǎn)D甲、乙即使約定將該房屋變?yōu)楣餐敭a(chǎn)，其協(xié)議也無效【答案】B【考點(diǎn)】夫妻財產(chǎn)【詳解】依據(jù)婚姻法第18條規(guī)定：“有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：（一）一方的婚前財產(chǎn)；（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；（三）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；（四）一方專用的生活用品；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。”據(jù)此，本題房屋屬于夫妻一方甲的財產(chǎn)，當(dāng)無疑義，C項說法錯誤。依婚姻法解釋（一）第19條規(guī)定：“婚姻法第18條規(guī)定為夫妻一方所有的財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化

35、為夫妻共同財產(chǎn)。但當(dāng)事人另有約定的除外?！惫蔄項說法錯誤。依婚姻法第19條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第17條、第18條的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。”因此D項說法錯誤。什么時候都別忘了民法的意思自治原則啊。雖然甲一人享有房屋所有權(quán)，但如甲將該房屋出租，租金收入即屬于婚姻法第17條第（二）項規(guī)

36、定的夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)范圍，歸夫妻共同所有。故B項當(dāng)選?！军c(diǎn)評】夫妻財產(chǎn)與婚姻效力永遠(yuǎn)都是婚姻法的兩個重點(diǎn)之重點(diǎn)。今年的考試又驗證了這一經(jīng)驗法則。但比之以往的命題，本題具有突破，就是靈活性很強(qiáng)。 21甲生前曾多次表示要將自己尚未發(fā)表的書稿贈送給乙，但一直未交付。后甲立遺囑由丙繼承全部遺產(chǎn)，但甲臨終前又將該書稿贈與丁并立即交付。該書稿的發(fā)表權(quán)應(yīng)由誰行使？A乙 B丙 C丁 D丙和丁【答案】B【考點(diǎn)】贈與的撤銷與發(fā)表權(quán)的行使【詳解】繼承法意見第39條規(guī)定：“遺囑人生前的行為與遺囑的意思表示相反，而使遺囑處分的財產(chǎn)在繼承開始前滅失，部分滅失或所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移的，遺囑視為被撤銷或部分被

37、撤銷?！币李}意，丁享有書稿所有權(quán)。但依據(jù)著作權(quán)法實施條例第17條規(guī)定：“作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使。 ”甲死后書稿的發(fā)表權(quán)應(yīng)由甲的繼承人丙行使，故B項當(dāng)選?！军c(diǎn)評】本題的最大亮點(diǎn)就在于將作品原件的所有權(quán)與作品的發(fā)表權(quán)放在一起來考，不乏關(guān)公戰(zhàn)秦瓊的創(chuàng)意。22甲在乙承包的水庫游泳，乙的雇工丙、丁誤以為甲在偷魚苗將甲打傷。下列哪一說法是正確的？A乙、丙、丁應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任 B丙、丁應(yīng)先賠償甲的損失，再向乙追償C只能由丙、丁承擔(dān)連帶責(zé)任 D只能由乙承擔(dān)賠償責(zé)任【答案】A【考點(diǎn)】雇

38、員侵權(quán)【詳解】依據(jù)人身損害賠償解釋第9條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。前款所稱從事雇傭活動，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從事雇傭活動?！北绢}中，丙、丁受雇于乙，二人在看護(hù)魚苗中打人，屬于雇員侵權(quán)無疑。打人只能是故意不可能是過失，所以就致甲損害，丙、丁應(yīng)與雇主乙對甲之損害負(fù)連帶賠償責(zé)任，A項當(dāng)選。【點(diǎn)評】雇員侵權(quán)已經(jīng)是連續(xù)5年上榜（被考查）了。雇員

39、侵權(quán)的最大難點(diǎn)在于認(rèn)定雇員實施侵權(quán)行為時的主觀過錯形態(tài)是故意、重大過失還是一般過失。因為前二者情形下與后一種情形下結(jié)果迥異。23某小學(xué)組織春游，隊伍行進(jìn)中某班班主任張某和其他教師閑談，未跟進(jìn)照顧本班學(xué)生。該班學(xué)生李某私自離隊購買食物，與小販劉某發(fā)生爭執(zhí)被打傷。對李某的人身損害，下列哪一說法是正確的？A劉某應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任B某小學(xué)應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任C某小學(xué)應(yīng)與劉某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任D劉某應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，某小學(xué)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任【答案】D【考點(diǎn)】未成年人受侵害【詳解】對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu)（以下統(tǒng)稱為學(xué)校），學(xué)校對未成年人的安全保障義務(wù)的期間是從校門到校

40、門，如有校車接送，則從車門到車門，如學(xué)校組織外出活動，則視為在校內(nèi)一樣。人身損害賠償解釋第7條規(guī)定：“對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機(jī)構(gòu)有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。”本題中李某受害系第三人劉某所致，劉某應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；但班主任張某在履行職務(wù)過程中未盡到教育機(jī)構(gòu)應(yīng)盡的安全保障義務(wù)，其后果應(yīng)由教育機(jī)構(gòu)承擔(dān)，故學(xué)校應(yīng)承擔(dān)與過錯相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。本題D項當(dāng)選?！军c(diǎn)評】老

41、生常談的題目，很慣例。24樸某系知名美容專家。某醫(yī)院未經(jīng)樸某同意，將其作為醫(yī)院美容專家在醫(yī)院網(wǎng)站上使用了樸某照片和簡介，且將樸某名字和簡介錯誤地安在了其他專家的照片旁。下列哪一說法是正確的？A醫(yī)院未侵犯樸某的姓名權(quán) B醫(yī)院未侵犯樸某的肖像權(quán)C醫(yī)院侵犯了樸某的肖像權(quán)和姓名權(quán) D醫(yī)院侵犯了樸某的榮譽(yù)權(quán)【答案】C【考點(diǎn)】人格權(quán)【詳解】姓名權(quán)包括姓名使用權(quán)，姓名使用權(quán)是自然人有權(quán)使用自己的名字并排除他人加以使用的權(quán)利。醫(yī)院未經(jīng)樸某同意在網(wǎng)站上使用樸某的名字，構(gòu)成侵犯樸某姓名權(quán)。民法通則第100條：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！泵裢ㄒ庖姷?39條：“以營利為目的，未經(jīng)

42、公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為?！北绢}中，醫(yī)院網(wǎng)站上擅自使用樸某的照片，符合以營利為目的這一要件，構(gòu)成侵犯樸某肖像權(quán)，C項當(dāng)選，A、B項錯誤。榮譽(yù)權(quán)，指非法剝奪他人的榮譽(yù)稱號，本題中醫(yī)院的行為不構(gòu)成侵犯樸某的榮譽(yù)權(quán)，D項不選?！军c(diǎn)評】人格權(quán)每年一道題，依舊是慣例，考試的手法也很一貫：一個侵害行為，判斷構(gòu)成哪些具體人格權(quán)的侵害。 51關(guān)于宣告死亡，下列哪些選項是正確的？A宣告死亡的申請人有順序先后的限制B有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事行為有效C被宣告死亡的人與其配偶的婚姻關(guān)系因死亡宣告的撤銷而自行恢復(fù)D被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求依繼承法取得

43、其財產(chǎn)者返還原物或給予適當(dāng)補(bǔ)償【答案】A、D【考點(diǎn)】宣告死亡【詳解】民通意見第25條規(guī)定：“申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；（四）其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制?！庇纱丝芍嫠劳錾暾埲擞许樞蛳群蟮南拗?。故A項正確。民法通則第24條規(guī)定：“被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的死亡宣告。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效?！盉項中表述的為“民事行為”，其中蘊(yùn)含的差異是，民事法律行為在民法通則中是指“合法有效的

44、民事行為”，是民事行為的下位概念，與無效民事行為、可撤銷民事行為等概念并列。比如，一個被宣告死亡的成年人事實上沒有死，在另外一個城市生活，某天干了兩件事，一是購買一只燒餅，一是購買海洛因2兩。這兩個行為都是民事行為，但前者是民事法律行為，合法有效，后者是無效民事行為，無效。據(jù)此可以知道B項錯誤。依民通意見第37條規(guī)定：“被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。”可見是否恢復(fù)是要區(qū)分具體情形的，C項說法錯誤。依民法通則第25條

45、規(guī)定：“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。”故D項正確。【點(diǎn)評】宣告死亡的考點(diǎn)主要包括：宣告死亡的條件；申請人范圍與順序；宣告死亡的后果；宣告死亡判決被撤銷后的財產(chǎn)返還與身份恢復(fù)。本題很具有整合性。而關(guān)于B 項的內(nèi)容，涉及到民法上法律行為的基本概念問題，很值得沉思。52關(guān)于訴訟時效的表述，下列哪些選項是正確的？A當(dāng)事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯，但法律規(guī)定的有些債權(quán)請求權(quán)不適用訴訟時效的規(guī)定B當(dāng)事人不能約定延長或縮短訴訟時效期間，也不能預(yù)先放棄訴訟時效利益C當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯的，法院不應(yīng)對訴訟時效問題

46、進(jìn)行闡明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判D當(dāng)事人在一審、二審期間都可以提出訴訟時效抗辯【答案】ABC【考點(diǎn)】訴訟時效【詳解】訴訟時效規(guī)定第1條：“當(dāng)事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯，但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持： （一）支付存款本金及利息請求權(quán)；（二）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)； （三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)； （四）其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)?！笨梢姡瑐鶛?quán)請求權(quán)適用訴訟時效，但有法定的例外。A項正確。該規(guī)定第2條：“當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認(rèn)可?！?/p>

47、這就是訴訟時效規(guī)定適用的強(qiáng)行性。B項正確。該規(guī)定第3條：“當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判?！边@就是法院不得主動援用訴訟時效抗辯以及釋明規(guī)則。C項正確。該規(guī)定第4條：“當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外。當(dāng)事人未按照前款規(guī)定提出訴訟時效抗辯，以訴訟時效期間屆滿為由申請再審或者提出再審抗辯的，人民法院不予支持?！痹V訟時效經(jīng)過與否是一個事實問題而非法律問題，故原則上在二審中不再審及。D項說法錯誤?！军c(diǎn)評】訴訟時效規(guī)定在20008年底頒

48、布，2009年屬于第一次考試，被考到肯定在預(yù)料之中，而考試角度也是符合一般慣例的，也即通過簡單案情或者直接敘述判斷正誤考查法條規(guī)定的直接字面意思。一般而言，一個新法規(guī)或者司法解釋剛剛通過的當(dāng)年考試，都是這個級別的。53甲發(fā)現(xiàn)去年丟失的電動自行車被路人乙推行，便上前詢問，乙稱從朋友丙處購買，并出示了丙出具的付款收條。如甲想追回該自行車，可以提出下列哪些理由支持請求？A甲丟失該自行車被丙拾得B丙從甲處偷了該自行車C乙明知道該自行車是丙從甲處偷來的仍然購買D乙向丙支付的價格遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于市場價【答案】A、B、C、D【考點(diǎn)】物上請求權(quán)與善意取得【詳解】 善意取得的適用是有嚴(yán)格限制的，本題中A項甲丟失該自行車

49、，失主享有返還請求權(quán)，拾得物不適用善意取得，但其返還請求受到“除斥期間”和“對特殊受讓人支付費(fèi)用”的雙重限制。依據(jù)物權(quán)法第107條，“所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權(quán)利人請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費(fèi)用。權(quán)利人向受讓人支付所付費(fèi)用后，有權(quán)向無處分權(quán)人追償?！盉、C項盜贓物不適用善意取得，原所有人甲享有返還請求權(quán)。D項不符合物權(quán)法第106條善意取得的要件，即未以合理的價格取得。綜上，A、B、C、D四

50、項均入選。【點(diǎn)評】物上請求權(quán)與善意取得每年必考，是一個公開的秘密。所有權(quán)人原則上對物享有物上請求權(quán)，但會受到若干制度的阻斷，其中最常見的阻斷事由就是有人構(gòu)成善意取得。本題只要嚴(yán)守善意取得的適用條件與適用對象就足以。54甲、乙、丙按不同的比例共有一套房屋，約定輪流使用。在甲居住期間，房屋廊檐脫落砸傷行人丁。下列哪些選項是正確的？A甲、乙、丙如不能證明自己沒有過錯，應(yīng)對丁承擔(dān)連帶賠償責(zé)任B丁有權(quán)請求甲承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C如甲承擔(dān)了侵權(quán)責(zé)任，則乙、丙應(yīng)按各自份額分擔(dān)損失D本案侵權(quán)責(zé)任適用過錯責(zé)任原則【答案】ABCD【考點(diǎn)】按份共有【詳解】依民法通則第126條規(guī)定：“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、

51、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。”由此可知，建筑物侵權(quán)適用的是過錯推定原則，甲、乙、丙如不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)對房屋廊檐脫落承擔(dān)賠償責(zé)任。A、D正確。物權(quán)法第102條：“因共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，在對外關(guān)系上，共有人享有連帶債權(quán)、承擔(dān)連帶債務(wù)，但法律另有規(guī)定或者第三人知道共有人不具有連帶債權(quán)債務(wù)關(guān)系的除外；在共有人內(nèi)部關(guān)系上，除共有人另有約定外，按份共有人按照份額享有債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)，共同共有人共同享有債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)。償還債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)份額的按份共有人，有權(quán)向其他共有人追償?！睋Q言之，無論按份共有

52、還是共同共有，就共有物對外發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系都是一樣的也即連帶之債，在其內(nèi)部為按份之債。BC正確。【點(diǎn)評】這道題太簡單，考查兩個條文的字面意思，送分的。55甲公司向某銀行貸款100萬元，乙公司以其所有的一棟房屋作抵押擔(dān)保，并完成了抵押登記。現(xiàn)乙公司擬將房屋出售給丙公司，通知了銀行并向丙公司告知了該房屋已經(jīng)抵押的事實。乙、丙訂立書面買賣合同后到房屋管理部門辦理過戶手續(xù)。下列哪些說法是正確的？A不論銀行是否同意轉(zhuǎn)讓，房屋管理部門應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶，但銀行仍然對該房屋享有抵押權(quán)B如丙公司代為清償了甲公司的銀行債務(wù)，則不論銀行是否同意轉(zhuǎn)讓，房屋管理部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶C如丙公司向銀行承諾代為清償甲公司的銀行債

53、務(wù)，則不論銀行是否同意轉(zhuǎn)讓，房屋管理部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶D如甲公司清償了銀行債務(wù)，則不論銀行是否同意，房屋管理部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶【答案】B、D【考點(diǎn)】民法調(diào)整對象與民事權(quán)利分類【詳解】物權(quán)法第191條：“抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外?！标P(guān)于抵押物的提前轉(zhuǎn)讓，這一規(guī)定的重要含義有三：（1）我國物權(quán)法未采用抵押權(quán)追及效力原則，所以A 項的后半句在我國法律上沒有依據(jù)。，當(dāng)然，A 項的

54、前半句也沒有依據(jù)，因為如銀行不同意轉(zhuǎn)讓，房管部門不得為其辦理過戶手續(xù)。（2）保護(hù)抵押債權(quán)人的基本方式就是轉(zhuǎn)讓抵押物需經(jīng)過其同意，且轉(zhuǎn)讓所得優(yōu)先用于提前清償或者提存，否則會影響該抵押物轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力；（3）作為例外，在買受人自愿代為清償?shù)那疤嵯?，第?）規(guī)則不再適用。至于D項，其正確性不言而喻，基本法理與上述第（3）規(guī)則一樣:清償債務(wù)，則債權(quán)消滅，作為從權(quán)利的抵押權(quán)自然隨之消滅，如此一來債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)得到保護(hù)，無須再主張轉(zhuǎn)讓行為無效，房產(chǎn)管理部門應(yīng)予正常過戶。B、D項當(dāng)選?！军c(diǎn)評】抵押物的提前轉(zhuǎn)讓在2006-2009年度連續(xù)被考到，足見其重要性。圍繞物權(quán)法第191條的含義，產(chǎn)生了不同的許多種

55、理解，但正確的理解只有一個，我們就掌握那一個。56乙公司以國產(chǎn)牛肉為樣品，偽稱某國進(jìn)口牛肉，與甲公司簽訂了買賣合同，后甲公司得知這一事實。此時恰逢某國流行瘋牛病，某國進(jìn)口牛肉滯銷，國產(chǎn)牛肉價格上漲。下列哪些說法是正確的？A甲公司有權(quán)自知道樣品為國產(chǎn)牛肉之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同B乙公司有權(quán)自合同訂立之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同C甲公司有權(quán)決定履行該合同，乙公司無權(quán)拒絕履行D在甲公司決定撤銷該合同前，乙公司有權(quán)按約定向甲公司要求支付貨款【答案】【考點(diǎn)】可撤銷合同的責(zé)任選擇【詳解】對一方欺詐而訂立合同的效力，合同法區(qū)分出兩種情形，本案不屬于合同法第52條第（一）項因欺詐損害國家利益的無效情形，而依第

56、54條第2款：“ 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。”乙公司謊稱進(jìn)口牛肉，甲、乙所簽合同為可撤銷合同，撤銷權(quán)在甲不在乙，所以B 錯。依第55條：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(二)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。”因此，A項正確。依前引第55條第（二）項可知，本題中具有撤銷權(quán)的甲公司知道被欺詐的事實后仍表示履行合同，此即明示放棄撤銷權(quán)，合同有效，合同具有可履行性也應(yīng)當(dāng)被履行，故C項正確?？?/p>

57、撤銷的合同被法院、仲裁機(jī)構(gòu)撤銷前為有效合同，應(yīng)按合同約定履行，D項正確?！军c(diǎn)評】這道題似曾相識，仔細(xì)查閱資料，發(fā)現(xiàn)與1999年律考卷三50題長的差不多，只不過本題是牛肉，后者是奶粉，反正都與牛有關(guān)。就題而論，本題的創(chuàng)意與結(jié)構(gòu)都值得稱贊。前兩項考到了欺詐合同的撤銷權(quán)人與除斥期間，后兩項考到了可撤銷合同效力的可選擇性：撤銷權(quán)人棄權(quán)的，該合同確定有效，應(yīng)該得到履行。57孫女士于2004年5月1日從某商場購買一套化妝品，使用后皮膚紅腫出疹，就醫(yī)不愈花費(fèi)巨大。2005年4月，孫女士多次交涉無果將商場訴至法院。下列哪些說法是正確的？A孫女士可以要求商場承擔(dān)違約責(zé)任B孫女士可以要求商場承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C孫女士可以要求商場承擔(dān)締約過失責(zé)任D孫女士可以要求撤銷合同【答案】AB【考點(diǎn)】加害給付【詳解】不適當(dāng)履行是實際違約的一種，不適當(dāng)履