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文檔簡介

1、辦理經(jīng)濟糾紛案件經(jīng)驗總結模板律師辦理醫(yī)療糾紛案件技巧醫(yī)療糾紛防范醫(yī)療糾紛案件律師實務這里重點介紹醫(yī)療損害賠償糾紛案件中,律師在為患方進行代理時,應當注意的事項。(一)訴前準備1、咨詢接待。由于醫(yī)療糾紛案件與其他案件具有一些不同的特點,比如專業(yè)性比較強,風險比較高,這些問題要在咨詢接待時充分的與當事人溝通。在對醫(yī)學問題無法把握時,建議聘請專家輔助人。所謂專家輔助人,是指在科學、技術以及其他專業(yè)知識方面具有特殊的專門知識或經(jīng)驗的人員,根據(jù)當事人的聘請并經(jīng)法院準許,出庭輔助當事人對訴爭的案件事實所涉及的專門性問題進行說明或發(fā)表專業(yè)意見和評論的人。在醫(yī)療案件中,專家輔助人則是具備相應醫(yī)學知識的人員,根

2、據(jù)當事人的聘請并經(jīng)法院允許,出席醫(yī)療鑒定會及法庭審理,分析具體醫(yī)療行為是否存在過錯,患者出現(xiàn)的損害后果與醫(yī)療行為是否存在因果關系;以及對專業(yè)醫(yī)學術語、診療規(guī)范和常規(guī)進行說明。2、保全證據(jù)。包括復印封存病歷以及保全實物證據(jù),根據(jù)相關法律規(guī)定,患者有權復印、封存病歷資料。需要提醒的是,封存病歷時注意封存袋一頭一尾都要貼上封條,并要求醫(yī)療機構出具封存證明;另外,對于疑似輸液、輸血或藥物等實物引起不良反應的情況,應及時封存。3、尸檢。尸體解剖的目的主要是查明死因,尸檢過程可以申請法醫(yī)參加;死者家屬可以委派代表觀察尸檢過程。4、分析案情。主要從醫(yī)院及醫(yī)務人員資質、病歷的真實性、患者損害后果產(chǎn)生原因、醫(yī)療

3、行為是否符合診療規(guī)范、藥品及醫(yī)療器械的合法性問題等方面著手,專家輔助人對于分析案情有很大的幫助。(二)醫(yī)療案件的訴訟過程1、證據(jù)交換在證據(jù)交換階段,代理律師應當注意查明醫(yī)師資質,病歷的完整、真實及合法性問題。2、醫(yī)療案件可能遇到的鑒定(1)醫(yī)療事故技術鑒定。根據(jù)醫(yī)療事故處理條例的規(guī)定設立的鑒定,根據(jù)最新的司法鑒定程序通則,法院為了查明案件事實,委托鑒定機構進行的鑒定都屬于司法鑒定,所以,以前將醫(yī)療過錯及因果關系鑒定稱為司法鑒定,而將醫(yī)學會的醫(yī)療事故技術鑒定不稱為司法鑒定,現(xiàn)在看來,這個認識和稱呼應該改一改了。醫(yī)療事故技術鑒定委托醫(yī)學會進行,目前很多地區(qū),如上海江蘇開始實行異地醫(yī)學會鑒定,目的是

4、為了鑒定更加客觀公正,排除熟人相互鑒定的弊端。(2)醫(yī)療過錯及因果關系鑒定(以下簡稱醫(yī)療過錯鑒定):醫(yī)療過錯鑒定在目前的司法實踐中,得到很多贊譽,理由是:該鑒定機構不屬于衛(wèi)生行政系統(tǒng)主管,而是屬于司法行政系統(tǒng);醫(yī)療過錯鑒定只鑒定醫(yī)療行為是否存在過錯,以及與損害后果之間是否存在因果關系,而不鑒定是否構成醫(yī)療事故;醫(yī)療過錯鑒定文書分析意見比較詳細,說理比較充分。(3)傷殘鑒定。這個鑒定一般是患方提出,鑒定機構僅對患者的損害后果進行鑒定,而不去分析因果關系,鑒定的范圍值得重視(與醫(yī)療爭議有關)。(4)三期鑒定。即營養(yǎng)、護理、休息期限的鑒定。(5)文書鑒定。一般是針對醫(yī)療文書是否存在被篡改情況而進行的

5、鑒定,這個鑒定需要提出鑒定的一方有比較多的鑒定知識,鑒定種類有文字形成時間、打印形成時間、筆跡鑒定等等。(6)拆封鑒定。這個鑒定的目的是判斷病歷資料被封存以后是否被拆封過。(7)藥物質量檢測。這主要是針對疑為假藥、劣藥導致?lián)p害后果的鑒定。(8)醫(yī)療器械質量檢測。這針對的是醫(yī)療器械的品質進行檢測。(9)尸檢。對死者進行尸體解剖,主要目的是鑒定死亡原因。另外,還有其他一些用的很少的鑒定。需要注意的是,任何一種鑒定,其實本質上都是一種專家證言,如何申請鑒定。選擇誰來鑒定。如何鑒定。鑒定以后如何質證。都是值得我們思考的問題。3、醫(yī)療事故技術鑒定的注意問題(1)書寫陳述書、爭議要點根據(jù)目前的醫(yī)療事故技術

6、鑒定制度設計,醫(yī)學會接到鑒定委托以后,會要求醫(yī)患雙方提供案件的爭議要點和陳述書,在開鑒定會之前發(fā)給鑒定專家。所以,具體明確的爭議要點是幫助當事人獲得滿意鑒定結論的第一步。(2)抽簽很多人都不重視這個程序,或者只在乎有沒有法醫(yī)參加。實際上,抽簽是鑒定中很重要的環(huán)節(jié),在很大程度上會影響鑒定的結論。抽簽首先要注意的是,抽什么學科的專家來進行鑒定。一般情況下,在法律規(guī)定的框架內(nèi),醫(yī)學會給予一個建議,比如一個闌尾炎的手術做壞了,醫(yī)學會就安排普外科的醫(yī)生進行鑒定,但是,很多案件事實上涉及多個學科,比如,診斷為甲狀腺腺瘤的患者,進行了甲狀腺大部切除術,術后,發(fā)現(xiàn)聲音嘶啞,病理報告為甲狀腺腫大伴結節(jié)形成。這個

7、案件如果進行鑒定,醫(yī)學會可能會安排普外科醫(yī)生進行鑒定。這就存在一個問題,聲音嘶啞是損傷了喉返神經(jīng),普外科醫(yī)生進行鑒定沒有問題,可是,甲狀腺腫大是否首選手術治療。就最好有內(nèi)分泌科醫(yī)生參與鑒定。還有,即使普外科醫(yī)生進行闌尾炎這樣的常見手術,也要考慮是否應當有其他學科參加,比如一個闌尾炎術后腎衰竭的患者,這個案例抽簽就不僅有普外科專家,還要有腎內(nèi)科。由于??撇灰粯?,鑒定專家的視角、認識水平會不一樣,如果沒有選到合適的專家,鑒定結論可能會有很大不同。上述這個問題,醫(yī)學會也會注意聽取當事人的意見,如果在抽簽時,當事人對專家類別提出異議,醫(yī)學會則會中止抽簽,對當事人的意見提交醫(yī)學會工作例會討論后再行安排。

8、在選取了??浦螅酉聛砭褪嵌ㄊ裁磳W科為主要學科,這個問題的重要性就不言而喻了,爭議焦點所涉及的??畦b定人員越多,對問題的討論也會越徹底,還可以防止一言堂。(3)醫(yī)療鑒定會應注意的問題在目前的醫(yī)療案件中,存在兩個誤區(qū)。第一個誤區(qū)是患方認為先鑒定再說,鑒定構成醫(yī)療事故(或有過錯)再起訴;第二個誤區(qū)認為鑒定是專家的事,只要自己到場說明一下情況就可以了。實際上,醫(yī)療案件的核心就在鑒定,決定著訴訟是否成功;如果勝訴,決定著勝訴是否徹底。所以,不重視鑒定,后果是非常嚴重的。在鑒定會上,要注意鑒定專家不是法律專業(yè)人士,所以,鑒定會的發(fā)言與法庭辯論有很大區(qū)別,如果將參加鑒定會形象的比喻為一場戰(zhàn)爭,則可以分為

9、上中下三策:下策為陳述事實經(jīng)過,讓專家判定有無醫(yī)療過錯;中策為有針對性的提出問題,請鑒定專家回答;上策則為分析問題,說服鑒定專家接受并形成鑒定文書;需要提醒的是,鑒定專家是中立的,中立包含被動的意思,正因為這個原因,就不要奢望鑒定專家變成你的代理人,厚厚的病歷資料,在一兩個小時內(nèi)完整的看完是不現(xiàn)實的,當事人要更加積極、主動的參與鑒定。(4)鑒定費的承擔請注意醫(yī)療事故處理條例第三十四條的規(guī)定,醫(yī)療事故技術鑒定,可以收取鑒定費用。經(jīng)鑒定,屬于醫(yī)療事故的,鑒定費用由醫(yī)療機構支付;不屬于醫(yī)療事故的,鑒定費用由提出醫(yī)療事故處理申請的一方支付。4、開庭審理的重點(1)案由的選擇前面我們講到,今天主要講醫(yī)療

10、損害賠償糾紛案件,也就是說,除了醫(yī)療損害賠償糾紛,還有其他的案由,根據(jù)_年_月_日正式施行的民事案由規(guī)定,涉及醫(yī)療糾紛案件的案由還有醫(yī)療服務合同糾紛、產(chǎn)品質量損害賠償糾紛、放射性污染侵權糾紛等。(2)證據(jù)規(guī)則的運用大家都知道,醫(yī)療侵權案件適用舉證倒置,我建議律師朋友能夠對舉證倒置做更多的了解,事實上,并不是所有的舉證責任都是由醫(yī)院承擔,患方有初步舉證的義務,另外,在證據(jù)規(guī)則的運用上,舉證責任也是可以轉移的。(3)證據(jù)的提交和質證醫(yī)療糾紛案件中,對鑒定結論的質證應當作為重點,主要針對鑒定書涉及的責任程度、傷殘等級以及醫(yī)療依賴等問題。講到專家輔助人,在對鑒定結論進行質證時,專家輔助人可以對醫(yī)療鑒定進行更為專業(yè)的質證,這將為提高庭審質量提供專業(yè)幫助。法官之所以過分依賴鑒定結論的重要原因是如果自行否認鑒定結論,將承擔巨大的專業(yè)風險,很容易被指責為外行審判內(nèi)行、濫用權力、不尊重科學。在沒有專家輔助人的情況下,即使鑒定專家出庭,鑒定結論也得不到有效的質證,很難達到理想的庭審效果。如果引入專家輔助人制度,作為具備醫(yī)學專業(yè)知識的專家輔助人,可以認真研究鑒定過程及鑒定結論,在法官的主持下,可以通過向鑒定專家提問的方式,還原鑒定形成的過程以及得出鑒定結論所依據(jù)的事實和材料,以增強鑒定的透明度,使法官及雙方當事人對

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