國際私法——侵權(quán)行為之債的法律適用

1、第十三章侵權(quán)行為之債的法律適用,第一節(jié) 一般侵權(quán)行為之債的法律適用 第二節(jié) 特殊侵權(quán)行為之債的法律適用,第一節(jié) 一般侵權(quán)行為之債的法律適用,一、一般侵權(quán)行為之債的法律沖突 二、一般侵權(quán)行為之債的法律適用 三、中國關(guān)于一般侵權(quán)行為之債法律適用的規(guī)定,case1：1982年辛德爾訴阿伯特化工廠案：,原告母親在懷孕期間服用一種防止流產(chǎn)的藥物，致使原告成年后患有癌癥。 已過20年，原告無法證明哪一家工廠生產(chǎn)的藥物。一審法院拒絕受理。 加州上訴法院判決當(dāng)時(shí)在市場(chǎng)上占有95%銷售額的五家公司對(duì)原告負(fù)連帶責(zé)任，按在市場(chǎng)中占有的比例來計(jì)算賠償額。,Case2:在美國曾發(fā)生高速駕車者撞上路燈柱獲得賠償40萬美元

2、，判決理由是“燈柱過于結(jié)實(shí)，未被攔斷而使人受傷”。 結(jié)論： 各國對(duì)于侵權(quán)法立法目標(biāo)（如何在保護(hù)侵權(quán)人與受害人利益之間尋求平衡點(diǎn)）不同，導(dǎo)致各國侵權(quán)法存在很大差異。在涉外案件中，涉外侵權(quán)的法律適用問題就顯得格外重要。,一、一般侵權(quán)行為之債的法律沖突,1、侵權(quán)行為的范圍不同 2、侵權(quán)行為的構(gòu)成要件不同 3、損害賠償?shù)臄?shù)額及計(jì)算方法、賠償?shù)脑瓌t、標(biāo)準(zhǔn)和限額不同,1適用侵權(quán)行為地法 2選擇適用侵權(quán)行為地法或當(dāng)事人共同屬人法：波蘭 3重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法：普遍做法 4、重疊適用侵權(quán)行為地法、法院地法和當(dāng)事人共同屬人法：匈牙利,二、一般侵權(quán)行為之債的法律適用,1適用侵權(quán)行為地法,侵權(quán)行為地法是國

3、際私法中最早確立的原則之一，它是“場(chǎng)所支配行為”這一古老原則的具體化，也是侵權(quán)行為地公共秩序的要求，并且易于查明事實(shí)和確定法律上的責(zé)任。因此，侵權(quán)行為適用行為地法被不少國家所遵循，但在當(dāng)代人員交往頻繁、交通發(fā)達(dá)，侵權(quán)行為可能發(fā)生在一國，而其結(jié)果卻可能在另一國產(chǎn)生，對(duì)此時(shí)如何確定行為地的問題，各國的規(guī)定也存在分歧。,何為侵權(quán)行為地？,（1）主張以加害行為地為侵權(quán)行為地。這種主張首先由德國學(xué)者提出，爾后為瑞士及斯堪的納維亞國家所采用。奧地利國際私法第48條第1款也采納了這一主張。 （2）主張以損害發(fā)生地為侵權(quán)行為地法。如1934年美國第一次沖突法重述第377節(jié)及1972年加蓬民法典第41條即這樣規(guī)

4、定。 （3）主張侵權(quán)行為地既包括加害行為地也包括損害發(fā)生地，甚至還可以包括其他相關(guān)的地方。如1964年捷克斯洛伐克國際私法和國際民事訴訟法第15條、1995年意大利國際私法制度改革法第62條第1款：“侵權(quán)責(zé)任由損害發(fā)生地法支配，盡管如此，遭受損害方可以要求適用導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果的事件發(fā)生地法。”,2選擇適用侵權(quán)行為地法或當(dāng)事人共同屬人法,1966年波蘭國際私法第31條規(guī)定：非法律行為所產(chǎn)生之債，依債務(wù)原因事實(shí)發(fā)生地法；但當(dāng)事人有同一國籍，又在同一國內(nèi)有住所時(shí)，依當(dāng)事人本國法。,3.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法,1898年日本法例的規(guī)定，侵權(quán)行為之債適用原因事實(shí)發(fā)生地法，但是發(fā)生在日本國外的侵權(quán)行為

5、，如果依日本法不認(rèn)為是侵權(quán)行為，則不適用前款的規(guī)定。該法還進(jìn)一步規(guī)定，在外國發(fā)生的事實(shí)，盡管依照日本法的規(guī)定為不法，但如果被害人沒有依日本法律所承認(rèn)的損害賠償和其他處分時(shí)，也不得提出相應(yīng)的請(qǐng)求。,英國法院在實(shí)踐中也堅(jiān)持重疊適用侵權(quán)認(rèn)為地法和法院地法，但它是以法院地法為主，只參考行為地法。 菲利普斯訴埃爾案：被告在牙買加革命時(shí)毆打了原告，并將原告監(jiān)禁，當(dāng)時(shí)被告是該島的行政長(zhǎng)官。本案訴訟前，牙買加議會(huì)通過了一項(xiàng)賠償法案，對(duì)于在動(dòng)亂期間所采取的行動(dòng)不加追究，雖然埃爾的行為在英國被認(rèn)為是侵權(quán)行為，但是根據(jù)行為地的法律即牙買加法律，該行為并不具有違法性，因此女王法庭駁回訴訟。,3.重疊適用侵權(quán)行為地法和

6、法院地法,在菲利普斯訴埃爾一案的審理中，威爾斯法官指出：“作為一般規(guī)則，要在英國提起據(jù)稱發(fā)生在國外的訴訟，必須符合兩個(gè)條件： 第一，侵權(quán)行為必須具有這樣的性質(zhì)，即該行為如果發(fā)生在英國，也是可以起訴的； 第二，根據(jù)行為發(fā)生地法，該行為一定是不正當(dāng)?shù)男袨?。?而且對(duì)該類訴訟，英國法院常常適用法院地法判定侵權(quán)行為人的責(zé)任。,3.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法,侵權(quán)行為法律適用的新發(fā)展,（1）侵權(quán)行為自體法和最密切聯(lián)系原則 （2）當(dāng)事人意思自治 （3）對(duì)受害人有利的法律,1987年瑞士聯(lián)邦國際私法第132條規(guī)定：“在侵權(quán)行為發(fā)生后的任何時(shí)候，當(dāng)事人可以通過協(xié)議方式選擇適用法院地法?！?1999年德意志

7、聯(lián)邦共和國關(guān)于非合同債權(quán)關(guān)系和物權(quán)的國際私法立法第42條規(guī)定：“非合同債權(quán)關(guān)系據(jù)以產(chǎn)生的事件發(fā)生后，當(dāng)事人可以選擇應(yīng)適用的法律。第三人的權(quán)利不受影響?！?1979年匈牙利關(guān)于國際私法的第13號(hào)法令規(guī)定：如果損害發(fā)生地法對(duì)受害人更有利，以該法作為準(zhǔn)據(jù)法。,（1）侵權(quán)行為自體法,莫里斯提出“侵權(quán)行為自體法”，即侵權(quán)行為適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律。 美國第二部沖突法重述第145條規(guī)定：1、對(duì)有關(guān)侵權(quán)行為當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，依第6條規(guī)定的原則，應(yīng)適用與侵權(quán)行為事件及當(dāng)事人有最（重要）密切聯(lián)系的州的實(shí)體法。2、在依第6條的原則決定應(yīng)適用的法律時(shí)，應(yīng)當(dāng)加以考慮的因素有：（1）損害發(fā)生地；（2）加害行為

8、發(fā)生地；（3）當(dāng)事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地；（4）當(dāng)事人之間有聯(lián)系時(shí)其聯(lián)系最集中的地方。上述因素應(yīng)按其對(duì)特定問題的重要程度加以商量。,評(píng)價(jià),（1）積極意義 彌補(bǔ)了傳統(tǒng)剛性原則的弊端，賦予裁量空間，有利于侵權(quán)領(lǐng)域法律選擇的彈性化，有利于實(shí)現(xiàn)個(gè)案的公正 （2）消極意義 標(biāo)準(zhǔn)抽象、模糊，容易造成法官自由裁量權(quán)的隨意擴(kuò)大，這種任意性一方面導(dǎo)致判決結(jié)果的不確定性；另一方面也容易使得這一理論被用作擴(kuò)大本國法適用的借口。 （3）應(yīng)對(duì)策略 在立法中附加配套規(guī)定或必要的司法解釋，以對(duì)法官的自由裁量權(quán)進(jìn)行一定的限制，增強(qiáng)法律適用的確定性。,三、中國關(guān)于一般侵權(quán)行為之債法律適用的規(guī)定,民法通則第14

9、6條規(guī)定： “侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。 中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！?涉外民事關(guān)系法律適用法第44條規(guī)定： “侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議?！?侵權(quán)行為地法律,民通意見第187條規(guī)定：“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時(shí)，人民法院可以選擇適用。”,案例：,一經(jīng)常居所在日本的韓國人金某來中國

10、旅游，借中國公民李某的汽車出去兜風(fēng)。路上因駕駛不慎，撞傷一個(gè)老太太，金某上前詢問傷勢(shì)，得知老太太是僑居在日本的韓國籍公民，也是來中國旅游的。金某急忙開車送老太太去醫(yī)院，慌忙之中忘記鎖好車門，出現(xiàn)時(shí)，汽車已經(jīng)被盜。金某拒不賠償老太太的醫(yī)藥費(fèi)和李某的汽車損失。老太太和李某分別將金某告上法庭。 1、對(duì)老太太的起訴應(yīng)如何適用法律？ 2、對(duì)李某的起訴應(yīng)如何適用法律？,第二節(jié) 特殊侵權(quán)行為之債的法律適用,一、海上侵權(quán)行為的法律適用 二、空中侵權(quán)行為的法律適用 三、公路交通事故的法律適用 四、涉外產(chǎn)品責(zé)任的法律適用,一、海上侵權(quán)行為的法律適用,（一）船舶碰撞的法律適用 （二）發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為的法律適

11、用 （三）海上運(yùn)輸致旅客死傷、行李毀損所發(fā)生的侵權(quán)行為的法律適用 （四）油污損害賠償?shù)姆蛇m用,（一）船舶碰撞的法律適用,1、碰撞發(fā)生在一國領(lǐng)海之內(nèi) 2、碰撞發(fā)生在公海之上,適用碰撞地法 1977年統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認(rèn)和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約第4條規(guī)定，除當(dāng)事人另有協(xié)議外，碰撞在一國內(nèi)水或領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生時(shí)，適用該國法律。,1、發(fā)生在一國領(lǐng)海內(nèi)的侵權(quán)行為的法律適用,2、發(fā)生在公海上的侵權(quán)行為的法律適用,兩船碰撞的損害賠償，一般應(yīng)適用被撞一方船舶的船旗國法；雙方均有過失，亦可以適用法院地法。如果碰撞雙方具有同一國籍，可以適用其共同的本國法。 1977年統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民

12、事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認(rèn)和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約,1977年統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認(rèn)和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約規(guī)定，如果碰撞在領(lǐng)海以外的水域，則適用受理案件法院所在地的法律，但如果有關(guān)的船舶都在同一國登記或由它出具證件，或即使沒有登記或由它出具證件，但都屬同一國家所有，則不管碰撞在何處發(fā)生，都適用該國法律，即船旗國法。,（二）發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為的法律適用,1、適用船旗國法 2、侵權(quán)行為地法：侵權(quán)行為影響及于船外的,中國的有關(guān)規(guī)定,1992年海商法第273條就船舶碰撞的損害賠償作出了明確規(guī)定： “船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損

13、害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！?對(duì)于其他海上侵權(quán)行為，則應(yīng)根據(jù)前述民法通則的有關(guān)規(guī)定處理。,1994年8月，一俄羅斯貨船“斯大林號(hào)”停泊在我國渤海海域，等候進(jìn)入天津港卸貨，海上突然刮起八級(jí)大風(fēng)，另一艘俄羅斯“列寧號(hào)”貨船恰好駛過，兩船相撞。兩艘貨船及其所載貨物都受到不同程度的損失，雙方就由此而引起的損害賠償問題發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)商未果。“斯大林號(hào)”所屬的輪船公司將此案交由天津海事法院審理，要求法院判決“列寧號(hào)”由于操作不當(dāng)而給“斯大林號(hào)”造成的經(jīng)濟(jì)損失。 請(qǐng)問：本案應(yīng)適用何國法律作為準(zhǔn)據(jù)法？為什么？,案例：,二、空中

14、侵權(quán)行為的法律適用,發(fā)生在空中的侵權(quán)行為，可分為三種情形分別確定準(zhǔn)據(jù)法： 1、發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為：航空器登記國法 2、因航空器碰撞或航空器與其他物體碰撞所發(fā)生的侵權(quán)行為：被碰或受害方的航空器登記國法 3、因航空器事故致旅客死傷或物品毀損的侵權(quán)行為：一般適用航空器登記國法，或適用國際公約的規(guī)定。 國際公約：1929年華沙公約；1955年海牙議定書；1961年瓜達(dá)拉哈拉公約,南斯拉夫沖突法第29條規(guī)定： 如果造成損害賠償之責(zé)的事件發(fā)生在航空器內(nèi)，則航空器登記國法律應(yīng)視為損害賠償之債的事實(shí)發(fā)生地法律。,巴斯塔曼特法典第289條至294條對(duì)航空器碰撞的法律適用作了明確規(guī)定： 在領(lǐng)空內(nèi)發(fā)生的意外

15、碰撞事件，如果碰撞各方屬于同一國旗國，則適用該國的法律；如果碰撞各方不屬于同一國旗國，則適用當(dāng)?shù)氐姆桑蝗绻浅鲇谶^失的同一國旗國的飛機(jī)碰撞事件，則適用當(dāng)?shù)胤伞Ｔ诠Ｉ峡瞻l(fā)生的意外或者有過失碰撞事件，如果碰撞各方屬于同一國旗國，則適用該國的法律；如果碰撞各方不屬于同一國旗國，而碰撞是出于過失，則該碰撞事件應(yīng)依被撞飛機(jī)國旗所屬國家的法律調(diào)整。,1965年美國哥倫比亞特區(qū)巡回上訴法院在審理特拉蒙塔納案時(shí)，對(duì)賠償責(zé)任就適用了加害一方航空器登記國的法律。該案的受害人是一個(gè)住在美國馬里蘭州的居民，它在巴西乘坐一架美國海軍的飛機(jī)時(shí)，在里約熱內(nèi)盧上空被一家巴西航空公司的飛機(jī)碰撞致死。原被告之間就適用什么法

16、律發(fā)生很大的爭(zhēng)執(zhí)。根據(jù)巴西航空法的規(guī)定，對(duì)航空事故傷亡者的最高賠償費(fèi)為10萬科魯塞羅（當(dāng)時(shí)價(jià)值170美元），遠(yuǎn)低于美國法律規(guī)定的賠償費(fèi)用。根據(jù)傳統(tǒng)的空中侵權(quán)行為法律適用原則，在被碰撞一方?jīng)]有過失的情況下，應(yīng)該適用被碰撞方也就是美國的法律，但是巡回上訴法院適用了巴西的航空法，理由是巴西是最關(guān)心此案賠償問題的國家，它的航空法是為了保護(hù)它年幼的航空運(yùn)輸事業(yè)而訂立的，因此考慮到利益因素，應(yīng)該適用巴西的航空法。,中國的有關(guān)規(guī)定,1995年民用航空法第189條規(guī)定：“民用航空器對(duì)地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。民用航空器在公海上空對(duì)水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律?！?對(duì)于發(fā)生在

17、航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為，以及因航空器事故致旅客死傷或行李物品毀損的侵權(quán)行為的法律適用問題，則沒有明確作出規(guī)定。 在司法實(shí)踐中，對(duì)此類問題，國際公約如華沙公約有規(guī)定的，則適用國際公約的規(guī)定，也可遵照國際普遍實(shí)踐，適用航空器的登記國法律。,三、公路交通事故的法律適用,1971年公路交通事故法律適用公約 （1）事故發(fā)生地國法 （2）例外：車輛登記國法：具體情形 經(jīng)常停放地法：,沒有登記或在幾個(gè)國家登記的,1、侵權(quán)行為地法 2、最密切聯(lián)系地法 3、國際公約,車輛登記國法,1）只有一輛車涉及事故，且它是在非事故發(fā)生地國登記注冊(cè)的，適用車輛登記國法； 2）有兩輛或兩輛以上車涉及事故且所有車輛均于同一國家登記

18、時(shí)，適用該登記國法律； 3）在發(fā)生事故地，車外的一人或數(shù)人卷入事故并可能負(fù)有責(zé)任，且他們均于車輛登記國有慣常居所，適用該登記國的法律，即使這些人同時(shí)也是事故受害人亦同。,1、侵權(quán)行為地法：法國、奧地利 2、侵權(quán)行為地法和法院地法：英國 3、最密切聯(lián)系地法：美國 4、有限制的意思自治原則：瑞士,四、涉外產(chǎn)品責(zé)任的法律適用,1987年瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)135條： 基于產(chǎn)品的缺陷或有缺陷的產(chǎn)品說明而提出的訴訟請(qǐng)求，由受害人選擇的以下法律支配：（1）侵權(quán)行為人營業(yè)地，或無營業(yè)地時(shí)他的習(xí)慣居所地國家法律。（2）獲得產(chǎn)品的國家的法律，除非侵權(quán)行為人證明未經(jīng)其同意而在該國銷售。,產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約,第一

19、，適用的法律應(yīng)為侵害地國家的法律，如果該國同時(shí)又是“直接受害人慣常居所地國或被請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地或直接受害人取得產(chǎn)品的地方。 第二，盡管有上述規(guī)定，應(yīng)適用的法律仍應(yīng)為直接受害人的慣常居所地國家的法律，如果該國同時(shí)又是被請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地和直接受害人取得產(chǎn)品的地方。 第三，如以上兩種法律都不適用，除非原告基于侵害地國國內(nèi)法提出請(qǐng)求，應(yīng)適用被請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任人主營業(yè)地國國內(nèi)法。 第四，如果被請(qǐng)求承擔(dān)責(zé)任的人證明他不能合理地預(yù)見產(chǎn)品或他自己的同類產(chǎn)品會(huì)通過商業(yè)渠道在該國出售，則以上規(guī)定的侵害地國家和直接受害人的慣常居所地國法均不適用。,我國關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任法律適用的規(guī)定,涉外民事關(guān)系法律適用法第45條規(guī)定： 產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)