典章制度篇之中國古代法律的理念與制度

1、 中國古代法律的理念與制度中國古代法律的理念與制度 中國政法大學(xué)中國政法大學(xué) 張生張生 一、中國古代社會(huì)秩序與法律 二、中國古代法律體系 三、律典：理念、制度及實(shí)施 四、秩序衰敗周期與法律改革 一、中國古代社會(huì)與法律一、中國古代社會(huì)與法律 （一）超級（一）超級“國家社會(huì)國家社會(huì)”： 自然地理與經(jīng)濟(jì)模式，人口與社會(huì)組織，社會(huì)自然地理與經(jīng)濟(jì)模式，人口與社會(huì)組織，社會(huì) 價(jià)值與意識(shí)形態(tài)；國家的緊密結(jié)構(gòu)：價(jià)值與意識(shí)形態(tài)；國家的緊密結(jié)構(gòu)：權(quán)威秩序權(quán)威秩序 （二）法律（二）法律 禮、刑（禮、刑（）、法（）、法（灋）灋）、律（冊、典）；、律（冊、典）； 家法族規(guī)、禮制風(fēng)俗。家法族規(guī)、禮制風(fēng)俗。 中國古代社會(huì)法

2、秩序中國古代社會(huì)法秩序 政統(tǒng)政統(tǒng) 社統(tǒng)社統(tǒng) 法統(tǒng)法統(tǒng) 道統(tǒng)道統(tǒng) 中國古代社會(huì)與法律中國古代社會(huì)與法律 古埃及古埃及 古巴比倫古巴比倫 古希臘古希臘 古羅馬古羅馬 二、中國古代法律體系二、中國古代法律體系 （一）政典（霸道與（一）政典（霸道與王道王道） 皇帝制度、中樞制度、郡國制度、選舉皇帝制度、中樞制度、郡國制度、選舉 制度、職官制度、監(jiān)察制度等制度、職官制度、監(jiān)察制度等 （二）律典（刑措與無訟，（二）律典（刑措與無訟，刑期于無刑刑期于無刑） 刑罰、罪名、豁免、捕斷刑罰、罪名、豁免、捕斷 （三）事典及民間禮俗（管制與自治（三）事典及民間禮俗（管制與自治, ,大同大同） 田制、賦稅、戶婚等國家法

3、及禮俗民約田制、賦稅、戶婚等國家法及禮俗民約 中國古代社會(huì)法秩序中國古代社會(huì)法秩序 政典政典 事事 典典 禮禮 俗俗 律典律典 道統(tǒng)道統(tǒng) 道統(tǒng)的制度功能 君不可以枉道于天,反道于地,覆道于社稷 ,無道于黎元 臣不可以悖道于君,逆道于人,黷道于貨, 亂道于刑 兵不可以擅興,權(quán)不可以擅輿,貨不可以擅 蓄,王澤不可以擅奪,君恩不可以擅間,私 仇不可以擅報(bào),公爵不可以擅私 三、律典：理念、制度及其實(shí)施三、律典：理念、制度及其實(shí)施 （一）（一） 秦漢律秦漢律 （二）（二） 唐律疏議唐律疏議 （三）（三） 明清律例明清律例 （四）（四） 選舉與司法選舉與司法 商鞅商鞅 （一）秦漢律（一）秦漢律 睡虎地墓睡

4、虎地墓 睡虎地秦簡睡虎地秦簡 秦漢：從霸道轉(zhuǎn)向王道，秦漢：從霸道轉(zhuǎn)向王道，德主刑輔德主刑輔 秦：治道運(yùn)行皆有法式秦：治道運(yùn)行皆有法式 律典：精細(xì)化管制，二十等軍公爵、告奸、連坐律典：精細(xì)化管制，二十等軍公爵、告奸、連坐 統(tǒng)一的霸業(yè)與十五年的國祚（力量與認(rèn)同不足）統(tǒng)一的霸業(yè)與十五年的國祚（力量與認(rèn)同不足） 漢：以道統(tǒng)為軸心，貫通國與家漢：以道統(tǒng)為軸心，貫通國與家 律典：刑制改革、春秋決獄、親親相隱律典：刑制改革、春秋決獄、親親相隱 兩漢將近四百年的國祚（力量與認(rèn)同互補(bǔ)）兩漢將近四百年的國祚（力量與認(rèn)同互補(bǔ)） 二十等軍功爵二十等軍功爵 第一級公士，第二級上造，第三級警更，第四級第一級公士，第二級上

5、造，第三級警更，第四級 不更，相當(dāng)于士；不更，相當(dāng)于士； 第五級大夫，第六級官大夫，第七級公大夫，第第五級大夫，第六級官大夫，第七級公大夫，第 八級公乘，第九級五大夫，相當(dāng)于大夫；八級公乘，第九級五大夫，相當(dāng)于大夫； 第十級左庶長，第十一級右庶長，第十二級左更，第十級左庶長，第十一級右庶長，第十二級左更， 第十三級中更，第十四級右更，第十五級少上第十三級中更，第十四級右更，第十五級少上 造，第十六級大上造，第十七級駟車庶長，第造，第十六級大上造，第十七級駟車庶長，第 十八級大庶長，屬于庶長一等，相當(dāng)于卿；十八級大庶長，屬于庶長一等，相當(dāng)于卿； 第十九級關(guān)內(nèi)侯，第二十級徹侯，相當(dāng)于諸侯第十九級關(guān)

6、內(nèi)侯，第二十級徹侯，相當(dāng)于諸侯 白起白起 卒伍出身卒伍出身 ，官至武安君，官至武安君 伊闕之戰(zhàn)斬殺韓魏聯(lián)軍伊闕之戰(zhàn)斬殺韓魏聯(lián)軍2424萬；萬； 攻破楚都，燒其祖廟，共殲滅攻破楚都，燒其祖廟，共殲滅3535萬楚軍；萬楚軍； 攻趙殲滅趙軍攻趙殲滅趙軍6060萬（含長平之戰(zhàn)）；萬（含長平之戰(zhàn)）； 攻魏于華陽斬首攻魏于華陽斬首1313萬，與趙將賈偃戰(zhàn)沉萬，與趙將賈偃戰(zhàn)沉 卒卒2 2萬，攻韓于陘城斬首萬，攻韓于陘城斬首5 5萬；萬； 總計(jì)：白起一生共殲滅六國軍隊(duì)約總計(jì)：白起一生共殲滅六國軍隊(duì)約150150萬，萬， 掠城池掠城池9090余座。余座。 白起白起 兵馬俑兵器兵馬俑兵器 長城長城 都江堰都江堰

7、唐太宗唐太宗 （二）（二） 唐律唐律 唐律疏議唐律疏議 唐律五百條的理念與制度：唐律五百條的理念與制度：簡明公平簡明公平 衛(wèi)禁篇衛(wèi)禁篇 “諸闌入太廟門及山陵兆域門者，徒二年；諸闌入太廟門及山陵兆域門者，徒二年； 越垣者，徒三年。太社，各減一等。守越垣者，徒三年。太社，各減一等。守 衛(wèi)不覺，減二等；主帥又減一等。故縱衛(wèi)不覺，減二等；主帥又減一等。故縱 者，各與同罪。者，各與同罪?！?該條包括多少個(gè)完整的刑事法律規(guī)范？該條包括多少個(gè)完整的刑事法律規(guī)范？ 輕重相舉輕重相舉 諸斷罪而無正條，其應(yīng)出罪者，則舉重以諸斷罪而無正條，其應(yīng)出罪者，則舉重以 明輕；其應(yīng)入罪者，則舉輕以明重。明輕；其應(yīng)入罪者，則舉

8、輕以明重。 舉重以明輕：舉重以明輕：（賊盜律）夜無故入人家，（賊盜律）夜無故入人家， 主人登時(shí)殺者，勿論。（假有折傷，何論）主人登時(shí)殺者，勿論。（假有折傷，何論） 舉輕以明重：舉輕以明重：（賊盜律）謀殺期親尊長，（賊盜律）謀殺期親尊長， 皆斬。（無已殺、已傷之文，始謀即為完皆斬。（無已殺、已傷之文，始謀即為完 備）如殺死、殺傷期親尊長何論？備）如殺死、殺傷期親尊長何論？ 雜律雜律違令式違令式 諸違令者，笞五十；別式，減一等。諸違令者，笞五十；別式，減一等。 疏疏 議曰：令有禁制，謂儀制令議曰：令有禁制，謂儀制令行路，行路， 卑避貴，去避來卑避貴，去避來之類。禮部式，之類。禮部式，五五 品以上服

9、紫，六品以下服朱品以上服紫，六品以下服朱之類，笞之類，笞 四十，物品仍沒官。四十，物品仍沒官。 雜律雜律不應(yīng)得為不應(yīng)得為 諸不應(yīng)得為而為之者，笞四十；事理重者，諸不應(yīng)得為而為之者，笞四十；事理重者， 杖八十。（律令無正條，理不可為者）杖八十。（律令無正條，理不可為者） 疏疏 議曰：雜犯輕罪，觸類弘多，金科玉議曰：雜犯輕罪，觸類弘多，金科玉 律，包羅難盡。其有在律在令無有正條，律，包羅難盡。其有在律在令無有正條， 若不輕重相明，無文可以比附。臨時(shí)處斷，若不輕重相明，無文可以比附。臨時(shí)處斷， 量情為罪，庶補(bǔ)遺闕，故立此條。情輕者，量情為罪，庶補(bǔ)遺闕，故立此條。情輕者， 笞四十；事理重者，杖八十。笞

10、四十；事理重者，杖八十。 如何從立法技術(shù)上來分析雜律的兩個(gè)條文？如何從立法技術(shù)上來分析雜律的兩個(gè)條文？ （三）明清律典：（三）明清律典：穩(wěn)定而靈活穩(wěn)定而靈活 北齊律北齊律 949條條 唐律唐律500條條 大明律大明律460條條 大清律例大清律例436條條 條例條例10491892 戶律戶律婚姻婚姻典雇妻女典雇妻女 凡將妻妾受財(cái)，立約出典驗(yàn)日暫雇與人 為妻妾者，本夫杖八十；典雇女者，父 杖六十，婦女不坐。 若將妻妾妄作姊妹嫁人者，杖一百；妻 妾杖八十。 知而典娶者，各與同罪，并離異；女給 親，妻妾?dú)w宗；財(cái)禮入官。不知者，不 坐，追還財(cái)禮，仍離異。 條例條例 將妻妾妄作姊妹，及將親女并姊妹嫁賣 與

11、人作妻妾，使女名色，騙財(cái)之后，設(shè) 詞托故，公然領(lǐng)取，后瞰起程，中途聚 眾行兇，邀搶人財(cái)者，除實(shí)犯死罪外， 其余軍衛(wèi)者，發(fā)邊衛(wèi)充軍；屬有司者， 發(fā)邊外為民；媒人知情罪同。 （四）選舉與司法 1、選舉制度決定官吏素質(zhì)，進(jìn)而影響律 典的實(shí)施。 2、唐朝以來，刑罰呈加重趨勢（量刑加 重，酷刑增加，死刑增加），司法卻保 持著相對寬仁的基調(diào)。 1 1、選舉制度、選舉制度 （1 1）選舉標(biāo)準(zhǔn)：血統(tǒng)（恩蔭）、財(cái)富（捐）選舉標(biāo)準(zhǔn)：血統(tǒng)（恩蔭）、財(cái)富（捐 納）、成就（選舉）納）、成就（選舉） （2 2）選舉制度：）選舉制度： 察舉征辟（漢武帝）察舉征辟（漢武帝） 九品中正（陳群）九品中正（陳群） 科舉制（科舉制（

12、606606年至年至19051905年）年） 科舉科目：科舉科目： 進(jìn)士、明經(jīng)、進(jìn)士、明經(jīng)、明法、明算等七十余科目 考試制度：考試制度： 秀才、舉人、進(jìn)士 “鎖院”制 “彌封謄錄”制 “考生互保與排定座次”制 “選試與候補(bǔ)試驗(yàn)”制（書言身判，經(jīng)驗(yàn)績效） 科舉的錄用科舉的錄用 唐朝每科錄取進(jìn)士二三十人唐朝每科錄取進(jìn)士二三十人 宰相出身：唐太宗3.4%；唐高宗25%； 武則天50%；唐懿宗81% 宋朝每科錄取進(jìn)士二三百人宋朝每科錄取進(jìn)士二三百人 北宋宰相71人，進(jìn)士出身64人，90.1% 明清以降的弊?。好髑逡越档谋撞。核刭|(zhì)下降、就業(yè)困難素質(zhì)下降、就業(yè)困難 1、八股取士、八股取士（道統(tǒng)的政統(tǒng)化，卾

13、爾泰：非不 知八股為無用，特以牢籠志士、驅(qū)使英才，其術(shù)莫善于此） 2、選士、養(yǎng)士、用士與社會(huì)需要之矛盾、選士、養(yǎng)士、用士與社會(huì)需要之矛盾 1860年，全國秀才74萬（文生53萬，文生21 萬）；舉人18000人，進(jìn)士2500人 當(dāng)時(shí)人口約四億，每三年增舉人1000，進(jìn)士 240人左右 清朝官吏編制27000人 2 2、司法：以死刑為例、司法：以死刑為例 唐朝唐朝 死刑：絞、斬二等死刑：絞、斬二等 死刑條款：死刑條款：247247條（款）條（款） 死刑比例：貞觀年間死刑比例：貞觀年間2929：30003000萬萬 開元年間開元年間5656：60006000萬萬 2 2、司法：以死刑為例、司法：以

14、死刑為例 唐朝唐朝 死刑：絞、斬二等死刑：絞、斬二等 死刑條款：死刑條款：247247條（款）條（款） 死刑比例：貞觀年間死刑比例：貞觀年間2929：30003000萬萬 開元年間開元年間5656：60006000萬萬 宋、明、清死刑的變化 北宋：宋刑統(tǒng)及敕令中死刑350多項(xiàng)； 明朝：大明律例中死刑400多項(xiàng)； 清朝：大清律例中死刑從400多項(xiàng)增加到 840多項(xiàng)。 死刑判決和執(zhí)行比例：3：1至4：1 嚴(yán)于立法，寬于司法 四、四、秩序衰敗周期與法律改革 （一）盛世（人口數(shù)量與資源比例，借鑒前朝與制度創(chuàng)新， 人才選拔與文化發(fā)展，社會(huì)穩(wěn)定與制度實(shí)現(xiàn)） （二）秩序衰敗 人口增長、特權(quán)增長、財(cái)富集中、官吏 腐敗、制度失效 （三）法律改革 改革動(dòng)力：社會(huì)的變化（農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)與工 商經(jīng)濟(jì)的比例變化） 王安石變法王安石變法 公私兩利：個(gè)人與家、官吏與國家公私兩利：個(gè)人與家、官吏與國家 1 1、青苗法與農(nóng)田水利法、青苗法與農(nóng)田水利法 2 2、市易法（市易司）、市易法（市易司） 3 3、均輸法（轉(zhuǎn)運(yùn)使）、均輸法（轉(zhuǎn)運(yùn)使） 4 4、興學(xué)校、興學(xué)校 改革