不服凍結(jié)裁定復議申請書

1、不服凍結(jié)裁定復議申請書申請人：杭州某某某某有限公司法定代表人：陳某住址：杭州市江干區(qū)彭埠鎮(zhèn)某某某申請事項：申請人申請人不服貴院 2016 年 3 月 3 日作出江蘇省灌南縣 人民法院（ 2016 ）蘇 0724 民初字第某某某號之二 裁定書，特 申請復議。事實理由：一、江蘇省灌南縣人民法院（ 2016 ）蘇0724 民初字第某某某 號之二 裁定書的作出違反法定程序。1，未召開聽證會或告知申請人要求舉行聽證會，沒有經(jīng)過 聽證程序而直接作出裁定 。根據(jù)最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定 （試行）第 5 條規(guī)定， 重大事項的辦理，應由三名以上執(zhí)行員 討論。除了涉及國家機密、商業(yè)秘密或個人

2、隱私外，執(zhí)行聽證應當 以公開的方式進行，并允許社會公眾旁聽；執(zhí)行聽證的時間、地 點及主持聽證的執(zhí)行人員應當公開； 執(zhí)行聽證的整個過程應當向 社會公開 。本案裁定凍結(jié)的存款為 400 萬元， 符合重大事項規(guī)定， 應當 舉行聽證會， 打包申請人未收到法院關于舉行聽證會的通知， 也 沒有被告知可要求舉行聽證會。2，裁定書沒有送達。中華人民共和國民事訴訟法規(guī)定，送達有多種方式，即使 窮盡常規(guī)（直接送達、郵寄送達）的送達方式，仍可以采取留置 送達方式。根據(jù)最高人民法院關于適用 中華人民共和國民事訴訟法 的解釋第一百三十條規(guī)定： 向法人或者其他組織送達訴訟文 書，應當由法人的法定代表人、 該組織的主要負責

3、人或者辦公室、 收發(fā)室、 值班室等負責收件的人簽收或者蓋章， 拒絕簽收或者蓋 章的，適用留置送達。根據(jù)最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、 凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定第一條規(guī)定 :人民法院查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí) 行人的動產(chǎn)、不動產(chǎn)及其他財產(chǎn)權，應當作出裁定， 并送達被執(zhí) 行人 和申請執(zhí)行人。采取查封、扣押、凍結(jié)措施需要有關單位或者個人協(xié)助的， 人民法院應當制作協(xié)助執(zhí)行通知書， 連同裁定書副本一并送達協(xié) 助執(zhí)行人。查封、扣押、 凍結(jié)裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書送達時發(fā) 生法律效力。申請人系法人且正常經(jīng)營，有固定住所，從未更換過，但 從 2016 年 3 月 3 日貴院作出裁定開始至今，但從未收到過法 院裁

4、定書的任何通知。二、江蘇省灌南縣人民法院（ 2016 ）蘇 0724 民初字第某 某某號之二 裁定書違法凍結(jié)第三人財產(chǎn)，同時法律適用違反 法律規(guī)定。（一），江蘇省灌南縣人民法院（ 2016 ）蘇 0724 民初字第 某某某號之二 裁定書違法凍結(jié)第三人財產(chǎn)（案外人）1，原告錯列案外人（杭州某某某培訓有限公司即某某公司） 為被告即原告與某某公司之間不存在權利義務關系的， 應當解除 財產(chǎn)保全。本案中，原告起訴的案由是民間借貸糾紛，但根據(jù)原告所提 供證據(jù)可以證明， 原告與被告某某公司與原告之間不存在民間借 貸法律關系。 同時被告某某公司也明確表明雙方之間不存在民間 借貸的事實。根據(jù)最高人民法院關于民事

5、訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第二條 規(guī)定 ：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實 或者反駁對 方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。 沒有證據(jù)或 者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的， 由負有舉證責任的當事 人承擔不利后果 。 ”根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定， 起訴必須符合以下兩個條件 。（一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；（三）有具體的訴訟請求和事實、 理由；可見，原告與被告某某公司之間既沒有直接利害關系（存在 實體上的權利義務關系），也沒有提供屬實的事實（提供相應的 證據(jù)證明雙方之間存在民間借貸法律關系）。因此，本院沒有凍 結(jié)申請人執(zhí)行依據(jù)。（二）法律

6、適用違反法律規(guī)定1，訴訟請求的借款金額及利息與凍結(jié)的金額不相符。本案中，原告訴訟請求金額300萬元借款及利息，而凍結(jié)申 請人的存款為400萬元，超出了訴訟請求的范圍，違反法律規(guī)定。根據(jù)最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、 凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定規(guī)定：第二一條 查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行 人的財產(chǎn)，以其價額足以清償法律文書確定的債權額及執(zhí)行費用 為限，不得明顯超標的額查封、扣押、凍結(jié)。發(fā)現(xiàn)超標的額查封、扣押、凍結(jié)的，人民法院應當根據(jù)被執(zhí) 行人的申請或者依職權，及時解除對超標的額部分財產(chǎn)的查封、 扣押、凍結(jié)，但該財產(chǎn)為不可分物且被執(zhí)行人無其他可供執(zhí)行的 財產(chǎn)或者其他財產(chǎn)不足以清償債務的除外。2，擔保

7、金額與凍結(jié)的金額不相符。本案中，原告擔保物保即轎車（浙 A某某某JK），但貴院 并沒有對該車予以評估并確定擔保金額。即使評估，該轎車的價 值也明顯低于凍結(jié)申請人的 400 萬元存款。即凍結(jié)申請人的 400 萬元存款超出了擔保范圍的范圍，違反法律規(guī)定 。根據(jù)江蘇省高級人民法院關于在當前宏觀經(jīng)濟形勢下依法 妥善處理涉及企業(yè)的財產(chǎn)保全問題的指導意見 10 規(guī)定：當事 人申請訴訟財產(chǎn)保全的， 人民法院可以責令其提供擔保。 提供擔 保的數(shù)額應相當于請求保全的數(shù)額。 申請人拒絕提供擔?；蛱峁?的擔保不符合要求的，駁回申請。根據(jù)江蘇省高級人民法院關于財產(chǎn)保全擔保審查 ,處置若干 問題的暫行規(guī)定第十五條規(guī)定：

8、 申請人提供實物擔保的，應當 向人民法院提供實物的產(chǎn)權證照原件， 人民法院可以對該實物采 取必要的保全措施 。人民法院對申請人提供的擔保實物采取保全 措施的，實物產(chǎn)權證照原件可以退還申請人。擔保財產(chǎn)為動產(chǎn)的，必要時人民法院可以采取留置措施。人民法院查實申請人提供的實物擔保有瑕疵不足擔保額， 或 產(chǎn)權歸屬有爭議， 或無法采取保全措施的， 應當立即通知申請人 更換或補足擔保額。 申請人不予更換或補足擔保額的， 人民法院 可以停止對被申請人采取財產(chǎn)保全措施， 或裁定撤銷原已采取的 財產(chǎn)保全措施。（三）保全行為影響申請人正常經(jīng)營活動，造成巨大損失。 根據(jù)江蘇省高級人民法院關于在當前宏觀經(jīng)濟形勢下依法

9、妥善處理涉及企業(yè)的財產(chǎn)保全問題的指導意見 3 規(guī)定： 堅持原 則性與靈活性相結(jié)合的原則。對符合適用財產(chǎn)保全措施法定條 件，但仍處于正常經(jīng)營狀態(tài)、有發(fā)展前景的債務企業(yè)，應當根據(jù) 債務企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的特點和被保全財產(chǎn)的性質(zhì)，靈活適用 中華人民共和國民事訴訟法 （以下簡稱 （ （民事訴訟法 ） 第九十四條第二款規(guī)定的 財產(chǎn)保全方法，應盡量按照不動產(chǎn)、動產(chǎn)、銀行存款的順序選擇 采取財產(chǎn)保全措施。 對已經(jīng)采取保全措施的財產(chǎn)， 應盡量在可控 制的范圍內(nèi)允許債務企業(yè)繼續(xù)使用， 避免因保全方法適用不當而 影響企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。21 被凍結(jié)的企業(yè)基本賬戶內(nèi)的資金達到保全標的額的， 人民法院應當根據(jù)被申請人的申請或者依職權及時將相應資金 劃轉(zhuǎn)至