經(jīng)濟法(合同的變更轉(zhuǎn)讓與終止5)

1、一一. .合同的變更合同的變更 1.1.含義含義合同訂立以后，沒有履行或者沒合同訂立以后，沒有履行或者沒有完全履行以前，當事人對合同的內(nèi)容進有完全履行以前，當事人對合同的內(nèi)容進行修改或者補充行修改或者補充2.2.理解理解1 1）主體不變，內(nèi)容改變）主體不變，內(nèi)容改變2 2）成立之后履行完畢之前）成立之后履行完畢之前3 3）未變更部分繼續(xù)有效）未變更部分繼續(xù)有效3.3.合同變更的條件合同變更的條件1 1）原合同有效）原合同有效2 2）合同內(nèi)容變化）合同內(nèi)容變化3 3）雙方協(xié)議或依法律的規(guī)定通過法院或）雙方協(xié)議或依法律的規(guī)定通過法院或仲裁機構裁決仲裁機構裁決4 4）變更的內(nèi)容不得損害國家利益和社會

2、）變更的內(nèi)容不得損害國家利益和社會公共利益，否則該變更不具有法律效力公共利益，否則該變更不具有法律效力4.4.合同變更的法律后果合同變更的法律后果1 1）未變更部分繼續(xù)有效）未變更部分繼續(xù)有效2 2）只能變更未履行的部分，變更對已）只能變更未履行的部分，變更對已經(jīng)履行的部分不具有法律效力經(jīng)履行的部分不具有法律效力3 3）合同的變更不影響當事人要求賠償）合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權利損失的權利 合同轉(zhuǎn)讓：合同轉(zhuǎn)讓：1.1.含義含義當事人一方依法將其當事人一方依法將其合同的權利和義務的全部或者合同的權利和義務的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。部分轉(zhuǎn)讓給第三人。2.2.類型類型合同權利的轉(zhuǎn)讓、合

3、合同權利的轉(zhuǎn)讓、合同義務的轉(zhuǎn)讓、合同權利義務同義務的轉(zhuǎn)讓、合同權利義務的概括轉(zhuǎn)讓的概括轉(zhuǎn)讓（一）（一）合同權利的轉(zhuǎn)讓合同權利的轉(zhuǎn)讓（1 1）含義）含義債權人將合同的權利全部或者部債權人將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，一般是基于債權人與第分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，一般是基于債權人與第三人的協(xié)議產(chǎn)生三人的協(xié)議產(chǎn)生（2 2）特點）特點只轉(zhuǎn)讓權利，不改變內(nèi)容只轉(zhuǎn)讓權利，不改變內(nèi)容可以全部轉(zhuǎn)讓，也可部分轉(zhuǎn)讓可以全部轉(zhuǎn)讓，也可部分轉(zhuǎn)讓（3 3）禁止性規(guī)定：）禁止性規(guī)定： 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的 按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的依照法律規(guī)

4、定不得轉(zhuǎn)讓的（4 4）轉(zhuǎn)讓要求）轉(zhuǎn)讓要求必須通知債必須通知債務人，否則轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)務人，否則轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。生效力。（二）（二）合同義務的轉(zhuǎn)讓合同義務的轉(zhuǎn)讓（1 1）含義）含義債務人將合同義務的全部或者部分轉(zhuǎn)債務人將合同義務的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為包括全部轉(zhuǎn)讓和部分轉(zhuǎn)讓兩種移給第三人的行為包括全部轉(zhuǎn)讓和部分轉(zhuǎn)讓兩種（2 2）全部債務轉(zhuǎn)讓）全部債務轉(zhuǎn)讓原債務人免責，退出債權債原債務人免責，退出債權債務關系務關系（3 3）部分債務轉(zhuǎn)讓）部分債務轉(zhuǎn)讓新債務人加入，和原債務人新債務人加入，和原債務人共同承擔義務共同承擔義務（4 4）轉(zhuǎn)讓條件）轉(zhuǎn)讓條件須存在有效的債務須存在有效的債務

5、須被轉(zhuǎn)移的債務具有可轉(zhuǎn)移性須被轉(zhuǎn)移的債務具有可轉(zhuǎn)移性須當事人達成合意須當事人達成合意須經(jīng)過債權人同意，否則無效須經(jīng)過債權人同意，否則無效（5 5）法律后果）法律后果第三人取得債務人的法律地位。全部轉(zhuǎn)讓的由第三人取得債務人的法律地位。全部轉(zhuǎn)讓的由第三人直接向債權人承擔債務；部分轉(zhuǎn)讓的，若第三人直接向債權人承擔債務；部分轉(zhuǎn)讓的，若當人是約定按份承擔債務時，按約定，第三人不當人是約定按份承擔債務時，按約定，第三人不履行債務的，債權人可以申請強制執(zhí)行或者請求履行債務的，債權人可以申請強制執(zhí)行或者請求原債務人履行。原債務人履行?？罐q權轉(zhuǎn)移抗辯權轉(zhuǎn)移從債務隨之轉(zhuǎn)移（保證債務除外）從債務隨之轉(zhuǎn)移（保證債務除

6、外）|（三）合同權利義務的概括轉(zhuǎn)讓（三）合同權利義務的概括轉(zhuǎn)讓|（1 1）含義）含義是指當事人一方經(jīng)對方同意將其合同權是指當事人一方經(jīng)對方同意將其合同權利和義務一起轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，可以部分轉(zhuǎn)讓，也利和義務一起轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，可以部分轉(zhuǎn)讓，也可以全部轉(zhuǎn)讓可以全部轉(zhuǎn)讓|（2 2）部分轉(zhuǎn)讓）部分轉(zhuǎn)讓原合同當事人與合同承受人之間存原合同當事人與合同承受人之間存在連帶關系在連帶關系（3 3）全部轉(zhuǎn)讓）全部轉(zhuǎn)讓兩種類型兩種類型合同承受合同承受約定移轉(zhuǎn)約定移轉(zhuǎn)必須經(jīng)當事人和第三人同意必須經(jīng)當事人和第三人同意企業(yè)合并分立企業(yè)合并分立法定移轉(zhuǎn)法定移轉(zhuǎn)無需對方同意，直接通無需對方同意，直接通知或公告即可知

7、或公告即可一一. .合同終止合同終止1.1.含義含義是指合同規(guī)定的權利義務已經(jīng)消滅或者是指合同規(guī)定的權利義務已經(jīng)消滅或者不再履行，從而使合同關系結束不再履行，從而使合同關系結束2.2.終止的原因終止的原因（1 1）債務履行）債務履行自然終止自然終止（2 2）合同解除）合同解除（3 3）債務相互抵銷）債務相互抵銷（4 4）債務人依法將標的物提存）債務人依法將標的物提存（5 5）債權人免除債務（部分或全部）債權人免除債務（部分或全部）（6 6）債權債務同歸一人（涉及第三人利益的除外）債權債務同歸一人（涉及第三人利益的除外）3.3.終止的效力終止的效力（1 1）主權利和從權利一并消滅）主權利和從權利

8、一并消滅（2 2）歸還字據(jù)）歸還字據(jù)（3 3）當事人應繼續(xù)履行附隨義務）當事人應繼續(xù)履行附隨義務（4 4）不影響結算和清理條款）不影響結算和清理條款第九十二條合同的權利義務終止后，當事人應當遵第九十二條合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。保密等義務。二二. .合同解除合同解除提前終止提前終止 （一）含義（一）含義合同依法成立后，因當事人單方合同依法成立后，因當事人單方或者雙方的意思表示，而使合同關系提前終止或者雙方的意思表示，而使合同關系提前終止的行為。的行為。（二）類型（二）類型1.1.單方解除

9、與協(xié)議解除單方解除與協(xié)議解除2.2.法定解除與約定解除法定解除與約定解除法定解除法定解除第九十四條有下列情形之一的，當事人可以解除合同：第九十四條有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因（一）因不可抗力不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明或者以自己的行為表明不履行主要債務不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告經(jīng)催告后在后在合理期限內(nèi)合理期限內(nèi)仍未履行仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行（四）當事人

10、一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使為致使不能實現(xiàn)合同目的不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。（五）法律規(guī)定的其他情形。|3.3.解除權的行使解除權的行使|1 1）無需取得對方同意，但需通知對方）無需取得對方同意，但需通知對方|2 2）解除權應在有效期內(nèi)行使，過期權利消滅）解除權應在有效期內(nèi)行使，過期權利消滅|第九十五條第九十五條 法律規(guī)定或者當事人約定解除法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。權利消滅。|法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)權

11、行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)|不行使的，該權利消滅。不行使的，該權利消滅。|（三）解除的效力（三）解除的效力|1.1.尚未履行的債務終止履行尚未履行的債務終止履行|2.2.已經(jīng)履行的債務予以返還或賠償已經(jīng)履行的債務予以返還或賠償|第九十七條第九十七條 合同解除后，尚未履行的，終止合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。并有權要求賠償損失。|第九十八條第九十八條 合同的權利義務終止，不影響合合同的權利義務終止，不影響

12、合同中結算和清理條款的效力。同中結算和清理條款的效力。20042004年年1212月月3 3日原告日原告A A公司與被告公司與被告B B公司簽訂轉(zhuǎn)讓合公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同一份，約定同一份，約定A A公司將承受（公司將承受（20022002）浦執(zhí)申字第）浦執(zhí)申字第14371437號民事裁定書所確定的各項權利轉(zhuǎn)讓給號民事裁定書所確定的各項權利轉(zhuǎn)讓給B B公司，公司，轉(zhuǎn)讓價款為人民幣轉(zhuǎn)讓價款為人民幣170170萬元，于萬元，于20042004年年1212月月1717日前日前支付支付155155萬元，余額萬元，余額1515萬元在辦妥相關手續(xù)后萬元在辦妥相關手續(xù)后5 5天內(nèi)天內(nèi)付清。逾期付款付清。逾期付款B

13、 B公司應向公司應向A A公司支付轉(zhuǎn)讓總價款公司支付轉(zhuǎn)讓總價款5%5%的違約金，逾期的違約金，逾期1010天，天，A A公司有權解除合同等。截公司有權解除合同等。截至至20052005年年5 5月月2727日止日止B B公司合計支付公司合計支付A A公司轉(zhuǎn)讓款人公司轉(zhuǎn)讓款人民幣民幣1675462.121675462.12元，尚欠元，尚欠24537.8824537.88元未依約支付。元未依約支付。20052005年年2 2月該轉(zhuǎn)讓標的物的土地使用權已依法變更月該轉(zhuǎn)讓標的物的土地使用權已依法變更為為B B公司。為此，原告公司。為此，原告A A公司向漳浦縣人民法院起訴，公司向漳浦縣人民法院起訴，請求

14、判令解除轉(zhuǎn)讓合同并判令被告請求判令解除轉(zhuǎn)讓合同并判令被告B B公司賠償違約公司賠償違約金人民幣金人民幣8.58.5萬元。萬元。 1 1、本案、本案B B公司的行為不構成根本違約，公司的行為不構成根本違約，A A公司公司不享有法定合同解除權。本案轉(zhuǎn)讓價款為人民幣不享有法定合同解除權。本案轉(zhuǎn)讓價款為人民幣170170萬元，萬元，B B公司已支付公司已支付1475462.121475462.12元，僅余額元，僅余額24537.8824537.88元未支付，元未支付，A A公司合同的目的已基本實現(xiàn)。公司合同的目的已基本實現(xiàn)。 2 2、本案、本案A A公司雖享有約定解除權，但解除合同公司雖享有約定解除權

15、，但解除合同程序不合法。起訴前程序不合法。起訴前A A公司并未向公司并未向B B公司發(fā)出解除合公司發(fā)出解除合同的通知，起訴并不是合同法第九十六條規(guī)定同的通知，起訴并不是合同法第九十六條規(guī)定“通知通知”的法定形式。的法定形式。 公司是陜西一家貿(mào)易企業(yè)，年月公司是陜西一家貿(mào)易企業(yè)，年月與山東的公司簽訂了一份產(chǎn)品購銷合同，合與山東的公司簽訂了一份產(chǎn)品購銷合同，合同中約定：公司向公司購買一批家用電器，同中約定：公司向公司購買一批家用電器，公司在接到公司支付的定金后天內(nèi)交付標的公司在接到公司支付的定金后天內(nèi)交付標的物，超過天按違約處理。公司于月日支物，超過天按違約處理。公司于月日支付了定金，但公司的貨物

16、未能按期送到。月付了定金，但公司的貨物未能按期送到。月日，公司向公司發(fā)出解除合同的通知；公日，公司向公司發(fā)出解除合同的通知；公司迅速回函，希望在給對方做出補償?shù)幕A上，合司迅速回函，希望在給對方做出補償?shù)幕A上，合同繼續(xù)履行，并于月日將貨送到。同繼續(xù)履行，并于月日將貨送到。 請問：公司能否以合同已解除為由拒絕收貨并要請問：公司能否以合同已解除為由拒絕收貨并要求以公司承擔不按期交付貨物的違約求以公司承擔不按期交付貨物的違約責任，雙倍責任，雙倍返還已付定金？返還已付定金？ 本問題中，公司只是遲延履行債務，并非不本問題中，公司只是遲延履行債務，并非不履行，或以自己的行為明示或暗示不履行主要債務。履行

17、，或以自己的行為明示或暗示不履行主要債務。就公司來說，在公司履行債務后仍能獲得訂立就公司來說，在公司履行債務后仍能獲得訂立合同時所期待的經(jīng)濟利益，實現(xiàn)合同的目的，因此合同時所期待的經(jīng)濟利益，實現(xiàn)合同的目的，因此公司的行為尚構不成根本違約而不履行合同。此公司的行為尚構不成根本違約而不履行合同。此時公司應按合同法第九十四條第三款的規(guī)定，根時公司應按合同法第九十四條第三款的規(guī)定，根據(jù)客觀情況給公司一個合理的寬限期，并發(fā)出書據(jù)客觀情況給公司一個合理的寬限期，并發(fā)出書面通知，催告對方在該期限內(nèi)履行。只有在對方在面通知，催告對方在該期限內(nèi)履行。只有在對方在期限屆滿時仍然不履行時，公司才能解除合同。期限屆滿

18、時仍然不履行時，公司才能解除合同。因此，公司以合同已解除為由拒絕收貨并提出雙因此，公司以合同已解除為由拒絕收貨并提出雙倍返還已付定金的要求是不妥的，不符合法律規(guī)定。倍返還已付定金的要求是不妥的，不符合法律規(guī)定。|三、合同的抵銷三、合同的抵銷|（一）含義（一）含義雙方互負債務，可以各自雙方互負債務，可以各自的債權等額抵銷各自的債務的債權等額抵銷各自的債務|（二）類型（二）類型|1.1.法定抵銷法定抵銷|1 1）含義）含義按照法律規(guī)定，具備抵銷要件按照法律規(guī)定，具備抵銷要件時，一方當事人的意思表示即可成立抵銷時，一方當事人的意思表示即可成立抵銷|2 2）法定要件）法定要件|雙方互負債務互享債權雙方

19、互負債務互享債權|債務種類相同債務種類相同|雙方債務均已屆清償期限雙方債務均已屆清償期限|債務均不屬于不能抵銷的債債務均不屬于不能抵銷的債務務如合同性質(zhì)決定不得抵如合同性質(zhì)決定不得抵銷的債務、法律規(guī)定不能抵銷銷的債務、法律規(guī)定不能抵銷的債務的債務|2.2.合意抵銷合意抵銷雙方自由協(xié)商雙方自由協(xié)商即可即可|（三）抵銷的效力（三）抵銷的效力|1.1.等額抵銷，債務全部消滅等額抵銷，債務全部消滅|2.2.差額抵銷，僅消滅部分債務差額抵銷，僅消滅部分債務|3.3.抵銷后產(chǎn)生的利息應當歸還抵銷后產(chǎn)生的利息應當歸還|4.4.抵銷后的違約責任歸于消滅，抵銷后的違約責任歸于消滅，抵銷前的責任不可消滅抵銷前的責

20、任不可消滅|四、合同的提存四、合同的提存|（一）目的（一）目的保護債務人權保護債務人權利，解脫債務束縛利，解脫債務束縛|（二）當事人（二）當事人|1.1.提存人提存人原債務人原債務人|2.2.提存受領人提存受領人原債權人原債權人|3.3.法定提存機關法定提存機關公證機關公證機關|（三）提存事由（三）提存事由|1.1.債權人無正當理由拒絕受領債權人無正當理由拒絕受領|2.2.債權人下落不明債權人下落不明|3.3.債權人死亡未確定繼承人或喪失民事行債權人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人為能力未確定監(jiān)護人|4.4.法律規(guī)定的其他情形法律規(guī)定的其他情形|（四）標的物范圍（四）標的物范圍|

21、1.1.貨幣貨幣|2.2.有價證券以及其他權利證書有價證券以及其他權利證書|3.3.貴重物品貴重物品|4.4.擔保物或替代物擔保物或替代物|5.5.其他其他|限制性規(guī)定限制性規(guī)定不適于提存（如鮮活產(chǎn)品）不適于提存（如鮮活產(chǎn)品）或提存費用過高（如保管要求太高）或提存費用過高（如保管要求太高）|（五）提存的效力（五）提存的效力|1.1.債務人與債權人之間債務人與債權人之間|1 1）提存履行，合同約定的權）提存履行，合同約定的權利義務終止利義務終止|2 2）提存物的毀損、滅失風險由）提存物的毀損、滅失風險由債權人承擔，產(chǎn)生的孳息歸債債權人承擔，產(chǎn)生的孳息歸債權人所有，費用由債權人負擔權人所有，費用由

22、債權人負擔|2.2.提存人（債務人）與提存機關之提存人（債務人）與提存機關之間間提存人可以憑有效法律文書提存人可以憑有效法律文書取回提存物，費用由提存人負擔取回提存物，費用由提存人負擔|3.3.債權人和提存機關之間債權人和提存機關之間|1 1）債權人可以隨時領取提存物，自）債權人可以隨時領取提存物，自提存之日起提存之日起5 5年內(nèi)不領取的，提存物年內(nèi)不領取的，提存物扣除提存費用后歸國家所有扣除提存費用后歸國家所有|2 2）提存機關負有保管義務，因保管）提存機關負有保管義務，因保管不當滅失或毀損的應承擔賠償責任不當滅失或毀損的應承擔賠償責任|五、混同與免除五、混同與免除|（一）免除（一）免除|1

23、.1.含義含義債權人主動拋棄債債權人主動拋棄債權，免除債務人的債務。權，免除債務人的債務。|2.2.條件條件|1 1）單方意思表示即可成立）單方意思表示即可成立|2 2）債權人應具備民事行為能力）債權人應具備民事行為能力|3 3）免除應是無償行為）免除應是無償行為|3.3.效力效力|1 1）可以全部免除，也可以部分）可以全部免除，也可以部分免除免除|2 2）主債免除，從債隨之免除，）主債免除，從債隨之免除，除非債權人明確表示保留從債除非債權人明確表示保留從債務務|（二）混同（二）混同|1.1.含義含義債權債務歸于同一債權債務歸于同一當事人當事人|2.類型類型|1）概括承受）概括承受|2）特定承

24、受）特定承受|3.效力效力債權債務消滅，主債權債務消滅，主從權利消滅，但涉及第三人權從權利消滅，但涉及第三人權利的債權不能消滅利的債權不能消滅一一. .違約責任概述違約責任概述（一）含義（一）含義當事人違反合法有效的合同當事人違反合法有效的合同約定，不履行合同義務或履行合同義務不約定，不履行合同義務或履行合同義務不符合約定所應承擔的民事法律責任。符合約定所應承擔的民事法律責任。（二）特點（二）特點1.1.相對性相對性僅存在于合同當事人之間，合僅存在于合同當事人之間，合同以外第三人無權追究同以外第三人無權追究2.2.財產(chǎn)性財產(chǎn)性僅限于當事人的財僅限于當事人的財產(chǎn)責任，除法定國家司法機關產(chǎn)責任，除法定國家司法機關之外，任何人不得限制他人的之外，任何人不得限制他人的人身權利人身權利3