母子公司、關聯(lián)企業(yè)與關聯(lián)交易的法律法規(guī)匯總與分析【保理】

1、母子公司相關一、 母子公司法律關系的內(nèi)涵:我國公司法第十四條規(guī)定：公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。母公司，通過出資，掌握其他公司的股份，對其他公司的經(jīng)營活動實行控制的公司，故而也稱控股公司；子公司，一定比例的股份被另一公司所掌握而受其控制的公司。子公司分為全資子公司和擁有控股權的子公司兩種形式。二、 母子公司法律關系的主要特點：1、母公司和子公司都具有獨立的法律人格，對外都以自己的名義從事法律行為；但母公司決定和影響子公司的決策；子公司在決策過程中不具有事實上的決策獨立性。在母子公司關系中，母公司作為控制公司，對子公司的生產(chǎn)經(jīng)營決策活動有著決定性影響作用。2、控股

2、與簽訂支配合同是形成母子公司的基本方式。母子公司法律關系形成有兩種方式：一是母公司持有子公司一定比例的股份，已達到對子公司的控制。母公司通過與他人共同設立子公司或收購子公司的股份而成為子公司的股東，或單獨設立全資子公司方式控制子公司。二是通過簽訂控制合同而控制子公司。此情況雖然母子公司之間不具有投資關系，但由于他們之間存在著緊密的依賴關系通過簽訂控制合同以實現(xiàn)利益的最大化。3、母公司對子公司有控制權。由于母公司是子公司的控股股東或?qū)嶋H控制人，對子公司經(jīng)營管理上的重大事務擁有實際表決權。母公司對子公司的控制一般不是采取直接控制，更多地是采用間接控制方式，即通過任免子公司董事會成員和投資決策來影響

3、子公司的生產(chǎn)經(jīng)營決策。4、母公司作為子公司的最大股東，僅以其對子公司的出資額為限對子公司在經(jīng)營活動中的債務承擔責任；子公司作為獨立的法人，以子公司自身的全部財產(chǎn)為限對其經(jīng)營負債承擔責任。三、 對母子公司的法律規(guī)制:1、 公司法第十四條：公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。對子公司有控制權的是母公司，子公司的重大事務都是由母公司實際決定的；子公司在經(jīng)濟上受母公司的支配與控制，但在法律上，它具有獨立的法人資格。子公司具有獨立的組織結(jié)構(gòu)；擁有獨立的財產(chǎn)，能夠自負盈虧，獨立核算；以自己的名義開展經(jīng)營活動，從事各類民事活動；獨立承擔公司行為所帶來的一切后果和責任。2、 公司法第

4、二十條：公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。四、 母子公司的外部法律關系:首先，是母公司與子公司債權人之間的關系：母公司對子公司承擔有限責任是根本，承擔連帶責任是例外。母公司作為子公司股東僅以其出資額或所持股份對子公司債務承擔有限責任。母公司又為子公司控股股東，雖子公司具有獨立的法人資格，但

5、母公司又往往為了集團利益濫用子公司的獨立地位和股東有限責任損害子公司債權人利益，在此情況下應實行公司法人人格否認制度，要求母公司承擔連帶責任。（見前述公司法第二十條）五、 我國母子公司財務管理體制模式:在法律資格上，相互獨立的兩個公司，在實際經(jīng)營管理活動中母公司之所以對子公司具有控制權，其原因就在于母公司對子公司享有控股權。正是因為母公司作為子公司大股東或是唯一的股東，對其在子公司經(jīng)營管理事務上才享有相對的或是絕對的表決權和控制權。目前，我國母子公司財務管理體制模式大致有三種：集權型財務管理體制、分權型財務管理體制和相融型財務管理體制；集權型：母公司掌握著財務管理決策權，對子公司采取嚴格控制和

6、統(tǒng)一管理；有利于發(fā)揮財務調(diào)控功能，完成集團的財務目標；但容易挫傷子公司的積極性，降低企業(yè)在市場中的適應能力。分權型：母公司僅保留重大決策事項的決策權或?qū)徟鷻?，子公司相對獨立，擁有一定的財務決策權，母公司對子公司基于結(jié)果進行考核，采取間接管理；有利于降低母公司干預的負面效應，子公司有充分的積極性，財務政策更靈活；不利于集團整體利益的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一。相融型：母公司側(cè)重戰(zhàn)略發(fā)展方向的集權，子公司享有充分的經(jīng)營自主權，強調(diào)結(jié)果控制；有利于規(guī)避集權和分權帶來的不足，協(xié)調(diào)母子公司間的積極性和創(chuàng)造性；集權和分權的力度難以把握。關聯(lián)企業(yè)、關聯(lián)交易相關一、 我國關于認定“關聯(lián)企業(yè)”的法律依據(jù)：關聯(lián)企業(yè)也稱為關聯(lián)公司

7、, 是指與其他企業(yè)之間存在直接或間接控制關系或重大影響關系的企業(yè)，是企業(yè)之間為達到特定經(jīng)濟目的通過特定手段而形成的企業(yè)之間的聯(lián)合。1、 中華人民共和國公司法第二百一十六條 本法下列用語的含義：(四)關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。2、 中華人民共和國稅收征收管理法實施細則第五十一條稅收征管法第三十六條所稱關聯(lián)企業(yè)，是指有下列關系之一的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織：（一）在資金、經(jīng)營、購銷等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關系；（二

8、）直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；（三） 在利益上具有相關聯(lián)的其他關系。納稅人有義務就其與關聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務往來，向當?shù)囟悇諜C關提供有關的價格、費用標準等資料。具體辦法由國家稅務總局制定。3、 特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）第九條所得稅法實施條例第一百零九條及征管法實施細則第五十一條所稱關聯(lián)關系，主要是指企業(yè)與其他企業(yè)、組織或個人具有下列之一關系： （一）一方直接或間接持有另一方的股份總和達到25%以上，或者雙方直接或間接同為第三方所持有的股份達到25%以上。若一方通過中間方對另一方間接持有股份，只要一方對中間方持股比例達到25%以上，則一方對另一方的持股比例按照中間方對另一方的持股比例

9、計算。（二）一方與另一方（獨立金融機構(gòu)除外）之間借貸資金占一方實收資本50%以上，或者一方借貸資金總額的10%以上是由另一方（獨立金融機構(gòu)除外）擔保。（三）一方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員是由另一方委派，或者雙方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同為第三方委派。（四）一方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）同時擔任另一方的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理），或者一方至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同時擔任另一方的董事會高級成員。（五）一方的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須由另一方提供

10、的工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等特許權才能正常進行。（六）一方的購買或銷售活動主要由另一方控制。（七）一方接受或提供勞務主要由另一方控制。（八）一方對另一方的生產(chǎn)經(jīng)營、交易具有實質(zhì)控制，或者雙方在利益上具有相關聯(lián)的其他關系，包括雖未達到本條第（一）項持股比例，但一方與另一方的主要持股方享受基本相同的經(jīng)濟利益，以及家族、親屬關系等。4、 中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例 第一百零九條企業(yè)所得稅法第四十一條所稱關聯(lián)方，是指與企業(yè)有下列關聯(lián)關系之一的企業(yè)、其他組織或者個人：（一）在資金、經(jīng)營、購銷等方面存在直接或者間接的控制關系；（二）直接或者間接地同為第三者控制；（三）在利益上具有相關聯(lián)的其他關系。二、

11、我國法律法規(guī)對關聯(lián)交易的限制性規(guī)定： 關聯(lián)交易，是指企業(yè)關聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務和義務的行為。法律法規(guī)對關聯(lián)交易的總體要求是控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用關聯(lián)關系損害公司利益。具體要求包括關聯(lián)交易程序合法，價格公允。依據(jù)：1、 公司法第二十一條：公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。2、 公司法第十六條：公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他

12、股東所持表決權的過半數(shù)通過。3、 應保證關聯(lián)交易的公允性，包括:a、關聯(lián)交易符合誠實信用原則，程序合法合規(guī)； b、通過與非關聯(lián)方價格比較，證明關聯(lián)交易價格較為公允； c、關聯(lián)交易支付較為公允，未發(fā)生拖付、欠付； d、關聯(lián)方之間交易應遵循獨立交易原則（獨立交易原則， 是指沒有關聯(lián)關系的交易各方, 按照公平成交價格和營業(yè)常規(guī)進行業(yè)務往來遵循的原則）。三、 保理相關規(guī)定:1、 商業(yè)保理企業(yè)管理辦法（實行）（征求意見稿）：第二十七條 關聯(lián)交易商業(yè)保理企業(yè)受讓以其關聯(lián)企業(yè)為債務人的應收賬款，不得超過風險資產(chǎn)總額的40%。再保理企業(yè)不得超過10%。商業(yè)保理企業(yè)對作為債權人的關聯(lián)企業(yè)提供保理服務時，定價應合理、公允，交易條件不得明顯優(yōu)于非關聯(lián)企業(yè)。2、 中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)商業(yè)保理業(yè)務管理暫行辦法（2014年2月21日）第四章經(jīng)營監(jiān)管與風險防范第十五條 從事商業(yè)保理的企業(yè)需做好重大事項報告工作，于下述事項發(fā)生后5個工作日內(nèi)，登錄信息系統(tǒng)向行業(yè)主管部門報告，并配合行業(yè)主管部門實施監(jiān)督檢查： （二）單筆金額超過凈資產(chǎn)5%的重大關聯(lián)交易；3、 上海市商業(yè)保理試點暫行管理辦法（2014年7月8日）第七條 商業(yè)保理企業(yè)應當符合下列條件： （一）至少有一個投資者（或其關聯(lián)主體）具有經(jīng)營商業(yè)保理業(yè)務等相關行業(yè)的經(jīng)歷。本辦法所稱的關聯(lián)實體，是指該投資者控制的某