淺論無效和可撤銷婚姻法律制度的三個程序性問題

1、淺論無效和可撤銷婚姻法律制度的三個程序性問題最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干 問題的解釋（以下簡稱司法解釋）的頒布施行，為違法婚姻案件 的審理提供了統(tǒng)一和權(quán)威的法律標(biāo)準(zhǔn)。 在一定程度上結(jié)束了審理此類 案件的混亂無序狀態(tài)，具積極意義自不待言。但由于制度建設(shè)上的不 成熟，審判實(shí)踐中存在一些問題也在所難免。 本文僅就無效和可撤銷 婚姻法律制度的三個程序性問題談?wù)勎覀兊囊稽c(diǎn)粗淺看法：；（一）利害關(guān)系人提起的無效婚姻訴訟的訴訟當(dāng)事人如何確定。;根據(jù)中華人民共和國婚姻法（以下簡稱婚姻法及其司法 解釋的規(guī)定，申請宣告婚姻無效的權(quán)利主體為當(dāng)事人及其近親屬， 在重婚所致婚姻無效的情況下，還可以是當(dāng)事

2、人所在的基層組織。當(dāng) 無效婚姻訴訟的申請人為婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人時， 訴訟當(dāng)事人中的原 告為申請人，被告為婚姻關(guān)系的另一方當(dāng)事人，這一點(diǎn)完全符合中 華人民共和國民事訴訟法（以下簡稱民訴法）關(guān)于原、被告地位 確立的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際操作中也不存在其他問題。 但在當(dāng)事人的近親屬或 者是當(dāng)事人所在的基層組織提起無效婚姻訴訟時， 當(dāng)事人應(yīng)如何確定 呢？各國民事訴訟立法均以原告的攻擊主張和被告的防御抗辯規(guī)范 當(dāng)事人在訴訟中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 在傳統(tǒng)的民事訴訟法理論中，要求 作為當(dāng)事人基本結(jié)構(gòu)的原、被告須為與案件有直接利害關(guān)系的人。而 新概念與傳統(tǒng)當(dāng)事人概念最根本的區(qū)別， 是承認(rèn)民事訴訟當(dāng)事人可以 不是直接利害關(guān)系人

3、，而只是純粹當(dāng)事人?；谑欠衽c案件有直接利 害關(guān)系的因素，訴訟權(quán)被具體化為兩類 訴訟實(shí)施權(quán)”。一類是基于實(shí) 體法上的權(quán)利或法律關(guān)系而產(chǎn)生的訴訟實(shí)施權(quán)， 另一類是與實(shí)體法上 的法律關(guān)系無直接關(guān)系而專門地基于訴訟法上的理由而產(chǎn)生的訴訟 實(shí)施權(quán)。在由無效婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人之外的利害關(guān)系人提起的無效 婚姻訴訟中，;利害關(guān)系人對婚姻的效力并無實(shí)體法上的權(quán)益，而是基于訴訟法 上的規(guī)定和理由享有訴權(quán)，成為了原告。這種訴訟法上的規(guī)定是基于 什么樣的考慮呢？在民事訴訟關(guān)于訴的理論中，當(dāng)事人對提出的訴請具有 法律上的利益”是引發(fā)訴訟的理由，無效婚姻訴訟作為一種確認(rèn) 之訴，是一方當(dāng)事人請求法院確認(rèn)爭議的婚姻關(guān)系存在

4、的具體狀態(tài)之 訴。因而無效婚姻訴訟屬于消極性確認(rèn)之訴。 在德國與奧地利民事訴 訟法中都有這樣的規(guī)定，只有對通過裁判來即時確定之事項存有法 律上的利益時，方可提起確認(rèn)之訴”（德民訴256條、奧民訴228條）。 也就是說，確認(rèn)之訴的當(dāng)事人也必須對訴請享有法律上的利益在具體的民事訴訟中，雙方當(dāng)事人應(yīng)是該種 法律上的利益”的對立雙 方。原告與被告兩方當(dāng)事人 法律上的利益”的對立關(guān)系成為訴訟的基 本構(gòu)造。主張利益者為原告，被主張利益者成為被告。在利害關(guān)系人 提起的無效婚姻訴訟中，這種 法律上的利益”具體是什么呢？司法 解釋有條件地允許利害關(guān)系人提出宣告婚姻無效的請求，其目的則在于能夠在尊重當(dāng)事人私人生活

5、權(quán)利和維護(hù)社會公共秩序之間尋求 最佳結(jié)合點(diǎn)。；由此可見，基于以婚姻為基礎(chǔ)的家庭承擔(dān)著多方面社會職能的原 因，當(dāng)事人的近親屬或當(dāng)事人所在的基層組織以原告的身份提起無效婚姻訴訟的目的在于杜絕婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人對由重婚、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系、未達(dá)法定婚齡等原因形成的違法婚姻對社會秩序可能造 成負(fù)面影響的漠視，通過賦予婚姻關(guān)系當(dāng)事人之外的利害關(guān)系人以相 應(yīng)訴權(quán)，減少或消滅違法婚姻對社會及其成員產(chǎn)生之不利后果（如因存禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系或者醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病所生有生 理缺陷子女給社會及其成員所增加之額外負(fù)擔(dān)。 又如重婚行為對一夫 一妻制度在婚姻導(dǎo)向上的沖擊），這類無效婚姻訴訟的原告不是作為 訴訟標(biāo)

6、的的法律關(guān)系的主體，而是作為 對訴訟標(biāo)的的法律關(guān)系有某 種聯(lián)系或者有管理權(quán)的人”提起訴訟的，他既不是代表也不是代理婚 姻關(guān)系一方當(dāng)事人，而是基于維護(hù)社會公共利益和秩序的考慮提起訴 訟，其目的不是為了保護(hù)自己的民事權(quán)利， 而是為了保護(hù)他人的民事 實(shí)體權(quán)利。;社會公共利益或秩序應(yīng)該就是利害關(guān)系人提起無效婚姻之訴的 法律上的利益工由于在利害關(guān)系人提起的消極確認(rèn)之訴中，造成這類訴訟中 法律上的利益”的侵犯者，或者說被主張利益者并非違法婚 姻關(guān)系的一方當(dāng)事人，而是共同實(shí)施違法婚姻行為的婚姻關(guān)系雙方當(dāng) 事人，故在利害關(guān)系人提起的無效婚姻訴訟中， 當(dāng)事人雙方均應(yīng)處于 被告的訴訟地位。也正是基于此，在處理有關(guān)

7、婚姻效力的糾紛時，不 能因雙方當(dāng)事人對本屬無效的婚姻并無爭議就不加追究， 而應(yīng)依法判 明婚姻關(guān)系的效力，此時訴訟中的利害關(guān)系人為原告，被告應(yīng)當(dāng)是違 法婚姻的雙方當(dāng)事人。對此，國外民事訴訟法也有類似規(guī)定。;（二）可撤銷婚姻案件關(guān)于婚姻效力部分是否適用調(diào)解。;根據(jù)婚姻法及其司法解釋的規(guī)定，人民法院審理宣告婚姻無效的案件，對婚姻效力的審理不適用調(diào)解。那么可撤銷婚姻訴訟中關(guān)于婚姻的效力部分能否適用調(diào)解呢？司法解釋沒有明確規(guī)定。 從司法解釋的目的來看，規(guī)定無效婚姻訴訟的婚姻效力部分不適 用調(diào)解是因?yàn)闊o效婚姻的存在已違反了法律規(guī)定， 一經(jīng)當(dāng)事人申請必 須認(rèn)真審查，是否有效不能以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移。 也就是說

8、這四種導(dǎo) 致婚姻無效的情形，不能因當(dāng)事人的合意而改變該婚姻關(guān)系違法性的 客觀事實(shí)，婚姻經(jīng)查證在提起訴訟時仍存四種違法情形之一的，就不能經(jīng)由當(dāng)事人合意調(diào)解為有效婚姻。那么可撤銷婚姻當(dāng)事人在提起訴 訟后是否能夠通過調(diào)解確認(rèn)涉訴婚姻為有效呢？;筆者認(rèn)為這個問題應(yīng)分開來看。從現(xiàn)行婚姻法的規(guī)定看，在 四類無效婚姻（重婚有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系：患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng) 當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的，未到法定婚齡）以及可撤銷婚姻（受 脅迫婚）中，實(shí)際上都是違反法律關(guān)于結(jié)婚規(guī)定的情形。但婚姻無效 與可撤銷的具體違法性成因是有區(qū)別的，前者違反了婚姻法關(guān)于 一夫一妻制原則和從優(yōu)生學(xué)、婚姻道德倫理觀出發(fā)所要求的結(jié)婚實(shí)質(zhì) 要

9、件的規(guī)定，后者則違反了結(jié)婚自愿原則的規(guī)定。相比之下，無效婚 姻違反了婚姻的公益要件，而可撤銷婚姻違反了婚姻的私益要件。 對 于結(jié)婚公益要件的違反，由于其關(guān)乎社會公共秩序與利益，不論訴訟 時案涉婚姻的狀態(tài)如何，無效婚姻的繼續(xù)存在都毫無疑問會進(jìn)一步損 及這種法律所維護(hù)的社會公共秩序與利益， 故一經(jīng)提起訴訟就自然不 能由當(dāng)事人隨意主張其效力。但是，作為可撤銷婚姻的脅迫婚，由于這種阻卻事由不會損及社會公共秩序和利益， 純屬個人意愿和權(quán)益范圍的事由，在當(dāng)事人同意的情況下，調(diào)解維持原有的婚姻關(guān)系也不會 對社會公共秩序和利益造成損害，故從這個角度上說，可撤銷婚姻訴 訟是具備調(diào)解結(jié)案的基礎(chǔ)的。但這也并非等同于

10、說所有的可撤銷婚都 能調(diào)解。;在實(shí)踐中，脅迫婚可能有兩種情況，一種情況是僅在結(jié)婚時或一 段時間內(nèi)受脅迫，一種情況是整個婚姻關(guān)系存續(xù)期間都受脅迫， 在前 一種情況下，有很多脅迫婚雙方在結(jié)婚后生活時間較長， 甚至婚后育 有子女或者共同生產(chǎn)經(jīng)營并逐生感情的例子， 在這種情況下，對結(jié)婚 自由原則的違背在訴訟時已經(jīng)是過去的一種狀態(tài)或事實(shí)，雙方的婚姻關(guān)系存續(xù)已不存在或不完全存在非自愿的問題， 當(dāng)事人一方又以結(jié)婚 時受脅迫為由申請撤銷婚姻。此時，不宜生搬硬套婚姻合法有效的實(shí) 質(zhì)要件，從維護(hù)家庭和社會穩(wěn)定角度出發(fā)， 可以考慮對當(dāng)事人的撤銷 申請進(jìn)行調(diào)解。從法律規(guī)定上來看，司法解釋規(guī)定對無效婚姻案 件的婚姻效力

11、部分不適用調(diào)解，而對可撤銷婚姻的婚姻效力能否進(jìn)行 調(diào)解沒有明確，因此，在法律沒有明確禁止的情況下，根據(jù)民訴法 關(guān)于調(diào)解的一般原則，此類可撤銷婚姻案件是完全可以適用調(diào)解的。 在后一種情況下，由于脅迫的狀態(tài)存續(xù)于整個婚姻階段，在訴訟時， 這種脅迫的違法因素依然存在，這種情況顯然不符合調(diào)解合法的原則 性要求，使調(diào)解喪失了理論基礎(chǔ)，也就是說后一種情況不應(yīng)適用調(diào)解。;（三）關(guān)于無效婚姻之訴所適用的訴訟程序問題。;司法解釋規(guī)定，人民法院審理婚姻當(dāng)事人因受脅迫婚而請求撤銷婚姻的案件，應(yīng)當(dāng)適用簡易程序或者普通程序， 也就是將特別程 序排除在可撤銷婚姻訴訟的程序適用范圍之外。 對于無效婚姻之訴所 適用的程序則沒有明確。根據(jù)婚姻法規(guī)定，無效婚姻訴訟有利害 關(guān)系人提起的無效婚姻之訴和由婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人提起的訴訟。在利害關(guān)系人