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文檔簡(jiǎn)介

1、、需走過(guò)民主制訂程序什么是民主制訂程序?原最高院關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議的第一個(gè)司法解釋, 提出了這一概 念,卻沒(méi)有明確相應(yīng)的含義,導(dǎo)致這一概念沒(méi)有起到實(shí)際的作用,此次勞動(dòng) 合同法對(duì)這一概念進(jìn)行了細(xì)化, 即要求通過(guò)與職工代表大會(huì)或者全體職工的 對(duì)話,總結(jié)他們的意見(jiàn)之后,再通過(guò)與工會(huì)或者職工代表協(xié)商確定。這一細(xì)化同時(shí)產(chǎn)生的問(wèn)題在于,如何選舉職工代表? 2008年 1月 1日之前的員 工手冊(cè)是否也需要走過(guò)同樣的程序?職工代表大會(huì)需要多次個(gè)職工代表參加或 者參加者達(dá)到多大的比例才是有效的?參會(huì)者多大比例通過(guò)決議才是有效的? 所有這些,目前還不具有操作性。在此情況下,企業(yè)通過(guò)自己的員工手冊(cè)時(shí),應(yīng)該如何操作呢?最好

2、的建議還是在 2008 年之前通過(guò),因?yàn)楫吘勾藭r(shí),勞動(dòng)合同法還沒(méi)有生效, 尚不需要按勞動(dòng)合同法的民主制訂程序的要求進(jìn)行操作。 而勞動(dòng)合同法正式生效 之后,再進(jìn)行制訂的話, 就需要期待相應(yīng)的配套規(guī)定明確職工代表大會(huì)的問(wèn)題之 后,才實(shí)際具有切實(shí)可行的操作方案。二、員工手冊(cè)防范員工入職之前的風(fēng)險(xiǎn)首先需要了解員工入職之前的風(fēng)險(xiǎn)員工入職前,主要風(fēng)險(xiǎn)在于員工的身份真?zhèn)?、學(xué)歷真?zhèn)?、身體健康情況、有無(wú)現(xiàn) 原單位解除勞動(dòng)關(guān)系、是否存在競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)、是否存在保密義務(wù)等各種情況。其次,在員工手冊(cè)中,規(guī)制防范方案。對(duì)不同的風(fēng)險(xiǎn),應(yīng)當(dāng)有不同的防范措施。查詢員工身份證信息真?zhèn)?、學(xué)歷真?zhèn)?,可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)直接查詢;對(duì)健康狀況,

3、可以通過(guò)體檢得知,對(duì)是否解除,可以通 過(guò)離職證明獲知,對(duì)是否存在競(jìng)業(yè)禁止和保密,可以通過(guò)詢問(wèn)和背景調(diào)查得知。 而其中關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止和保密這一塊, 目前企業(yè)認(rèn)真去做的較少, 主要原因還是在 于缺乏相應(yīng)的意識(shí)。除了實(shí)際的防范方案之外, 員工手冊(cè)能夠做到的, 主要還在于界定清楚員工入職之前,HR需要做的工作,以及這些工作需要完成的一個(gè)時(shí)間點(diǎn),即以上工作, 必須在員工實(shí)際入職之前做完, 而不能在員工入職之后的一定期限內(nèi)完成。 否則, 企業(yè)就存在風(fēng)險(xiǎn)。三、員工手冊(cè)防范勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)員工入職具有特殊的意義, 勞動(dòng)合同法將入職的時(shí)間,作為了界定雙方正式 建立勞動(dòng)合同關(guān)系的起點(diǎn)。 所以這一時(shí)間, 從今后將具有特殊

4、的意義, 會(huì)成為企 業(yè)與員工勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生的一個(gè)起始點(diǎn)。對(duì)于這一時(shí)間,企業(yè)必須在員工手冊(cè)中,要求 HR們,在一個(gè)員工入職之前,就 與員工簽訂好勞動(dòng)合同。 這是一種最妥當(dāng)?shù)姆绞健?否則,如果不簽勞動(dòng)合同達(dá)到 了一個(gè)月的時(shí)間,就會(huì)發(fā)生勞動(dòng)合同法所說(shuō)的雙倍向員工支付工資的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí),員工先入職再簽合同, 也會(huì)產(chǎn)生員工入職之后, 不再積極配合企業(yè)簽訂勞 動(dòng)合同事宜, 甚至?xí)l(fā)生員工故意不與企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同的事項(xiàng), 或者員工對(duì)勞 動(dòng)合同提出較多的修改意見(jiàn), 所有這些, 都會(huì)給企業(yè)帶來(lái)工作的不便。 因此企業(yè) 在員工手冊(cè)中,要考慮公司的實(shí)際情況,較好地規(guī)制 HR們與員工簽訂勞動(dòng)合同 的具體時(shí)間。同時(shí),對(duì)于簽訂

5、勞動(dòng)合同的時(shí)間, 還要區(qū)分首簽與續(xù)簽的不同情況, 作出不同的 規(guī)制。四、員工手冊(cè)對(duì)試用期員工進(jìn)行更好地管理試用期辭退員工, 目前發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的案件較少。 但是勞動(dòng)合同法 實(shí)施之后, 違法辭退員工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償, 就從目前的一倍變?yōu)榱硕渡踔寥叮?隨著經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 金的成倍上升, 利益會(huì)驅(qū)動(dòng)試用期遭辭的員工, 積極維權(quán), 這一點(diǎn)對(duì)企業(yè)試用期 辭退員工的行為,增加了風(fēng)險(xiǎn)成為勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的概率。 而企業(yè)試用期辭退員工, 一直以來(lái),都是存在較大風(fēng)險(xiǎn)的。首先,多數(shù)企業(yè)認(rèn)為,試用期可以隨時(shí)辭退員工,這是一個(gè)十分錯(cuò)誤的概念。一直以來(lái),很多HR們認(rèn)為,試用期作為員工,可以隨時(shí)辭職,那么作為單位, 也是可以隨時(shí)辭退員

6、工的。 這一認(rèn)識(shí), 是對(duì)法律的誤讀。 實(shí)際上無(wú)論是當(dāng)初的勞 動(dòng)法,還是目前的勞動(dòng)合同法,對(duì)于試用期辭退員工,都是有一定條件限制的, 即只有在員工不符合錄用條件時(shí),才可以辭退員工。其次,不符合錄用條件這一法律概念與 HR們的人力資源概念的脫節(jié),導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn) 一直存在。不符合錄用條件是一個(gè)法律的概念,在實(shí)際的 HR管理中,這一概念并不是一個(gè) 常用的概念。在實(shí)際的HR管理中,多數(shù)得到應(yīng)用的是試用期對(duì)員工的考核以及 考核結(jié)論是否合格這一常用術(shù)語(yǔ)。 兩者之間是否等同, 法律并沒(méi)有明確規(guī)定。 在 這種情況之下, 就需要企業(yè)運(yùn)用員工手冊(cè)對(duì)這些近似概念進(jìn)行疏理, 將兩者之間 的關(guān)系界定清楚,才能避免類似風(fēng)險(xiǎn)。否則

7、,一旦在概念模糊的情況下,仲裁或者法院將不符合錄用條件等同于當(dāng)初的招聘條件,企業(yè)的試用期辭退權(quán)利就等同 虛設(shè)。五、員工手冊(cè)解決調(diào)整工作崗位問(wèn)題員工手冊(cè)的作用,除了教育員工,使員工了解并認(rèn)可公司的文化之外, 還有一個(gè) 作用就是盡量避免僵化的勞動(dòng)關(guān)系。而公司在合理合法的情況下,可以調(diào)整員工 的工作崗位,是避免僵化的一個(gè)表現(xiàn)。所以,公司就很有必要在公司的勞動(dòng)合同以及員工手冊(cè)中, 對(duì)于調(diào)整工作崗位的 情形作出約定。調(diào)整員工的工作崗位,是企業(yè)進(jìn)行正常工作管理的一種權(quán)力, 同 時(shí),由于工作崗位涉及到員工的切身利益, 一般情況下,員工的收入多少和心理 優(yōu)越感跟工作崗位密切相關(guān),所以一方面是企業(yè)的權(quán)力,另一方

8、面是員工的切身 利益,如何在二者之間作一個(gè)平衡,對(duì)雙方的利益進(jìn)行兼顧和尊重,是一個(gè)公司 的員工手冊(cè)需要解決的問(wèn)題。目前調(diào)整員工工作崗位的作法不外乎三種, 一種為直接規(guī)定企業(yè)有單方變更和調(diào) 整權(quán),員工必須服從,這一種做法,從根本上漠視了員工的權(quán)利,排除了員工的 主要權(quán)利,是一種違法和無(wú)效的約定;另一種為依據(jù)公司的經(jīng)營(yíng)狀況、員工的工 作表現(xiàn)以及工作業(yè)績(jī)等多方面原因調(diào)整員工的工作崗位,這一種約定乍看比前一 種要委婉、溫和,貌似尊重了員工的權(quán)利,而實(shí)際上經(jīng)營(yíng)狀況、工作表現(xiàn)、工作 業(yè)績(jī)等概念也是一種模糊性的規(guī)定, 經(jīng)營(yíng)狀況到了什么程度可以調(diào)整崗位, 難以 明確,從而使這種條款本身也成為了公司暗箱操作并侵

9、犯員工利益的一個(gè)根源, 也成了一個(gè)員工在受到調(diào)崗時(shí),不認(rèn)同調(diào)崗理由,不接受調(diào)崗安排的一個(gè)原因。 貌似給了企業(yè)權(quán)利,實(shí)際上卻成了勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生的一個(gè)禍?zhǔn)?。值得提倡的是第三種做法 (目前也是本站原創(chuàng)提倡并努力推廣的一種做法) ,在 員工手冊(cè)中, 明確約定調(diào)整員工工作崗位的具體條件, 這些條件要明確具體, 具 有可操作性,而且跟企業(yè)實(shí)際的管理水平管理風(fēng)格切近, 具有實(shí)用價(jià)值。 這些約 定,一方面便于使員工知道在何種情況下,企業(yè)可以調(diào)崗,另一方面,便于使企 業(yè)在條件滿足時(shí), 確實(shí)可以調(diào)整員工的工作崗位, 以解決勞動(dòng)關(guān)系僵化問(wèn)題。 這 種做法,是從根本上消除勞動(dòng)爭(zhēng)議的措施。六、員工手冊(cè)解決調(diào)整工資問(wèn)題調(diào)整

10、員工的工資, 也是人力資源管理中的一個(gè)難題。 很多企業(yè)的薪酬, 可升難降。 而一旦降薪,隨之而來(lái)的一般都是勞動(dòng)爭(zhēng)議。所以,如何在員工手冊(cè)中,解決這 一問(wèn)題,是所有公司的HR們需要不斷思索不斷總結(jié)的問(wèn)題。我們的建議有二:1、對(duì)工資進(jìn)行合理的結(jié)構(gòu)性劃分其中的崗位工資隨工作崗位可作變動(dòng), 績(jī)效工資隨公司的績(jī)效考核而變動(dòng), 這樣 做便于使員工的工資收入與實(shí)際的工作付出相配套和吻合,提高員工的滿意度, 消除不平衡心理出現(xiàn)的概率。2、對(duì)調(diào)整條件作出具體約定這一點(diǎn)同上述的工作崗位調(diào)整條件。七、員工手冊(cè)界定模糊概念 很多勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法的模糊概念, 需要企業(yè)的員工手冊(cè)進(jìn)行界定和明確, 諸 如前述的“不符合錄

11、用條件”,還有“不勝任工作”“客觀情況發(fā)生變化”“嚴(yán) 重失職”“嚴(yán)重違紀(jì)”或者“嚴(yán)重違犯公司規(guī)章制度”等法律概念。這些法律概 念跟一個(gè)公司的人力資源管理概念, 并不統(tǒng)一,所以公司需要將這些概念跟人力 資源管理概念進(jìn)行統(tǒng)一。同時(shí),這些概念皆是模糊性概念,本身不具有操作性, 所以公司需要考慮公司的管理經(jīng)驗(yàn)和實(shí)際操作模式,吸納別的公司的管理經(jīng)驗(yàn), 同時(shí)考慮合理化, 對(duì)這些概念進(jìn)行具體化。 只有如此, 才能使公司的員工手冊(cè)具 有實(shí)用價(jià)值。八、員工手冊(cè)灌輸取證意識(shí)員工手冊(cè)不但是管理企業(yè)員工的管理工具,同時(shí)也是企業(yè)HR的操作工具。人力資源的風(fēng)險(xiǎn),一向可以分為兩種,一種為文本風(fēng)險(xiǎn),另一種為執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)。文本風(fēng)

12、險(xiǎn)需要企業(yè)在文本中盡量預(yù)見(jiàn)風(fēng)險(xiǎn),在制度內(nèi)容上盡可能地完善規(guī)定出各種情 形,并提供處理方案; 執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)一般存在于執(zhí)行制度的過(guò)程中, 處理問(wèn)題的過(guò)程 中。一般人皆認(rèn)為,執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因,在于具體執(zhí)行者的執(zhí)行能力,但是實(shí) 際上,通過(guò)完善的文本規(guī)范處理問(wèn)題的流程和細(xì)節(jié), 可以大大減輕和降低執(zhí)行的 風(fēng)險(xiǎn)。而企業(yè)的員工手冊(cè)在內(nèi)容上,對(duì)于細(xì)節(jié)上多做規(guī)定,注重取證,是降低執(zhí) 行風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)有效方式。比如企業(yè)在制訂員工手冊(cè)時(shí),注重 HR工作的具體流程規(guī)定,對(duì)于流程化的工作 程序,盡可能地細(xì)化,而且每個(gè)環(huán)節(jié)皆要求 HR取到相應(yīng)的書(shū)證,貫輸書(shū)面化的 工作方式和習(xí)慣。通過(guò)這種方式,消化執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)。九、員工手冊(cè)通過(guò)訪談方

13、式解決辭退問(wèn)題員工手冊(cè)的一個(gè)重大作用,就在于可以據(jù)此解除與員工之間的勞動(dòng)合同,所以, 員工手冊(cè)解決辭退問(wèn)題,是公司員工手冊(cè)負(fù)有的天生使命。 勞動(dòng)合同法以嚴(yán) 重違犯公司規(guī)章制度代替了嚴(yán)重違紀(jì)的概念,更使員工手冊(cè)的這個(gè)使命感愈加濃 厚。但是員工手冊(cè)如何解決辭退問(wèn)題,卻并非一個(gè)容易和簡(jiǎn)單的事。筆者在為多家公 司修改員工手冊(cè)時(shí)皆發(fā)現(xiàn),很多公司都認(rèn)識(shí)到了員工手冊(cè)在這方面的重要作用, 而且都力圖解決這個(gè)問(wèn)題,但是事實(shí)上,多數(shù)公司做得并不理想。很多企業(yè)在制 訂這一塊時(shí),也充滿困惑。有的公司直接從網(wǎng)上下載,有的公司向朋友公司求助, 將別的公司的規(guī)定混合摘來(lái)自用,有的公司召開(kāi)人力資源部會(huì)議,進(jìn)行公開(kāi)討論, 有的

14、公司進(jìn)而委托律師介入修改過(guò)程,參加討論來(lái)進(jìn)行界定。我們認(rèn)為,這些做 法都不足取。對(duì)于公司的實(shí)際管理,每一家公司各不相同,每家公司的發(fā)展?fàn)顩r,目前所面臨 并急需要解決的問(wèn)題,更是大不相同,所以從網(wǎng)上下載來(lái)的或者從朋友公司借過(guò) 來(lái)的,肯定存在與本公司實(shí)際需要脫節(jié)的地方; 人力資源部的人員,多數(shù)只對(duì)公 司歷年來(lái)發(fā)生的爭(zhēng)議類型有所了解, 對(duì)于公司的整體狀況以及整體的問(wèn)題, 缺乏 全面的認(rèn)識(shí);律師哪怕是專業(yè)律師,也只是基于經(jīng)驗(yàn),對(duì)于公司的實(shí)際需要,并 沒(méi)有足夠的了解。所以通過(guò)這些渠道所制訂出來(lái)的員工手冊(cè), 并不能夠適合于公 司的實(shí)際需要。制訂員工手冊(cè)的能力是一方面,同樣重要的,是應(yīng)該有一個(gè)良好的方法。我

15、們認(rèn) 為,了解公司實(shí)際需要,了解公司潛在的用工風(fēng)險(xiǎn),全面規(guī)范公司的用工制度, 最好的一種方式就是在制訂員工手冊(cè)的過(guò)程中,建立一個(gè)訪談制度。通過(guò)對(duì)在職員工的訪談,了解他們對(duì)公司的認(rèn)識(shí),對(duì)公司的發(fā)展前景是否有信心, 了解公司的用工流程,了解公司一般情況下,會(huì)在哪些用工的環(huán)節(jié)出現(xiàn)問(wèn)題,出 現(xiàn)什么樣的問(wèn)題,問(wèn)題的原因是什么,了解員工對(duì)同一個(gè)問(wèn)題由于立場(chǎng)不同所產(chǎn) 生的不同的認(rèn)識(shí),什么樣的行為才是真正損害公司利益的行為, 什么樣的行為正 在損害公司的利益,公司的日常性錯(cuò)誤是什么,公司管理中潛在的問(wèn)題是什么, 員工對(duì)公司有沒(méi)有潛在的抱怨和相應(yīng)的要求。 所有這些, 是公司內(nèi)部用工現(xiàn)狀的 第一手最直觀的資料,是

16、最有利于制訂員工手冊(cè)需要的。建立訪談制度, 是制訂員工手冊(cè)過(guò)程中必須要走的一個(gè)程序。 同時(shí),在具體操作 訪談時(shí),又需要有所側(cè)重,對(duì)于不同的訪談目的,設(shè)計(jì)不同的訪談提綱,采取不 同的訪談方法, 界定合適的訪談范圍。 這是提高工作效率, 同時(shí)也使訪談工作更 有效率的一個(gè)基本要求。十、員工手冊(cè)的公示問(wèn)題公司常見(jiàn)的公示做法有以下幾種:1、將公司的規(guī)章制度, 公布在公司的會(huì)議室內(nèi), 沒(méi)有特意去提醒員工注意或者 確實(shí)提醒了員工, 但沒(méi)有任何證據(jù)可以證明, 甚至沒(méi)有任何證據(jù)可以證明是何時(shí) 公布的;這一做法常見(jiàn)于一些老國(guó)企。2、將公司的員工手冊(cè), 公布在公司的內(nèi)部網(wǎng)站上, 每個(gè)員工皆可以通過(guò)公司系 統(tǒng)進(jìn)行查詢

17、查看。這一做法常見(jiàn)于新型的 IT 公司,甚至一些知名的國(guó)際化的 IT 公司。3、將公司的員工手冊(cè),通過(guò)電子郵件系統(tǒng),向公司的每一名員工送達(dá)。這一做 法常見(jiàn)于新興的企業(yè),雖然不是 IT 行業(yè),但是工作習(xí)慣依賴于網(wǎng)絡(luò),習(xí)慣于在 工作過(guò)程中使用網(wǎng)絡(luò)溝通方式。上面的第一種做法, 是一種比較傳統(tǒng)的做法, 也是一種風(fēng)險(xiǎn)最大的做法。 因?yàn)檫@ 種做法事實(shí)上沒(méi)有任何證據(jù)可以證明將這些制度對(duì)員工進(jìn)行過(guò)公示。 那么在這種 情況下,只要員工一否認(rèn),基本上就是員工手冊(cè)無(wú)效的結(jié)局。 上面的第二種做法以及第三種做法, 有一定的相似之處。 目前由于網(wǎng)絡(luò)工具的興 起,因?yàn)槠涫褂么_實(shí)具有極大的便利性, 而且尤其便于異地員工的管理

18、, 所以在 實(shí)踐中受到了廣泛的應(yīng)用。這些做法本身可以節(jié)省人力資源的很多瑣碎性的工 作,可以節(jié)省人力,節(jié)省勞動(dòng)量,減輕工作壓力,提高工作效率。但是與之相伴 而生的就是法律上的風(fēng)險(xiǎn)。 這些公示方式, 由于皆是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的, 目前司法 實(shí)踐考慮到網(wǎng)絡(luò)本身的易于修改而且不留痕跡, 一旦出現(xiàn)員工否認(rèn)而公司無(wú)法提 供其他的可參考性證據(jù)時(shí),一般情況下,也是認(rèn)定為員工手冊(cè)無(wú)效的。法律本身并沒(méi)有對(duì)公示作出任何解釋。 目前司法實(shí)踐對(duì)公示的理解是公司要將員 工手冊(cè)通知到員工本人, 并不在意是否通知到了其他的員工。 所以仲裁訴訟中也 曾經(jīng)出現(xiàn)過(guò)被訴公司為了證明公示過(guò)員工手冊(cè), 由所有在職的員工集體簽名證明 這一點(diǎn)。但是由于在職的員工跟所在的公司之間具有隸屬關(guān)系, 也就具有了一定 的經(jīng)濟(jì)利害關(guān)系,因此這樣的證據(jù)在實(shí)踐中并不能得到仲裁員或者法官的認(rèn)可。 從而也就引申出了結(jié)論, 即企業(yè)如果要證明對(duì)員工手冊(cè)進(jìn)行了公示, 就必須要有 證據(jù)證明對(duì)發(fā)生爭(zhēng)議的員工進(jìn)行過(guò)明確的告知。在實(shí)踐中我們也碰到過(guò)以下幾類比較好的公示方式, 為大家介紹一下, 以供借鑒:1、 員工

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