勞務派遣暫行規(guī)定逐條解讀

1、勞務派遣暫行規(guī)定逐條解讀勞務派遣暫行規(guī)定（2013年12月20日人力資源和社會保障部第21次部務會審議通過） 【人力資源和社會保障部令 第22號】勞務派遣暫行規(guī)定已于2013年12月20日經人力資源和社會保障部第21次部務會 審議通過，現(xiàn)予以公布，自2014年3月1日起施行。中華人民共和國人力資源和社會保障部2014年1月24日第一章 總則第一條 為規(guī)范勞務派遣，維護勞動者的合法權益，促進勞動關系和諧穩(wěn)定，依據(jù)中華人民 共和國勞動合同法 （以下簡稱勞動合同法）和中華人民共和國勞動合同法實施條例 （以 下簡稱勞動合同法實施條例）等法律、行政法規(guī)，制定本規(guī)定?！窘庾x】本條是關于勞務派遣暫行規(guī)定 （

2、以下解讀部分簡稱為規(guī)定）的立法基礎以及 立法宗旨，表明該規(guī)定為細則性條款，是對勞動合同法勞動合同法實施條例等法 律法規(guī)的細化。本規(guī)定的頒布使勞務派遣用工行為的管理有了更為明確具體 細致的法律依據(jù)，避免了勞動合同法與實施條例部分條款不明確導致實踐無法操作 的尷尬。第二條 勞務派遣單位 經營勞務派遣業(yè)務， 企業(yè)（以下稱用工單位）使用被派遣勞動者， 適用本規(guī)定。依法成立的 會計師事務所、律師事務 所等合伙組織和 基金會 以及 民辦非企業(yè)單位 等組 織使用被派遣勞動者，依照本規(guī)定執(zhí)行。解讀】本條明確了規(guī)定的適用范圍，包括勞務派遣單位、用工單位以及被派遣勞動者其中最重要的是明確了用工單位的范圍， 尤其明

3、確了會計師事務所、律師事務所等合伙組織和 基金會以及民辦非企業(yè)單位等組織也可以作為用工單位采用勞務派遣用工，此條與勞動合同法、勞動合同法實施條例的適用范圍保持了一致。但需要注意的是，規(guī)定中用工單 位的適用范圍排除了國家機關、事業(yè)單位、社會團體，也就是說國家機關、事業(yè)單位、社會團 體采用勞務派遣用工模式使用編外人員時，可以不受諸如用工比例不超10%等規(guī)定的限制。雖 然如此設計，照顧了國家機關、事業(yè)單位、社會團體的特殊性，但是不作節(jié)制的放縱，可能會導致國家機關、事業(yè)單位、社會團體濫用勞務派遣。第二章用工范圍和用工比例第三條 用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。前款規(guī)

4、定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè) 務崗位提供服務的 非主營業(yè)務崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者 因脫產學習、休假 等原因無法工作的一定期間內，可以由其他勞動者替代工作的崗位。用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出 方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內公示?！窘庾x】本條是對實施勞務派遣崗位范圍的界定，本條的前兩款主要是重申了勞動合同法第66條的規(guī)定，而第3款明確了輔助性崗位的認定程序。勞動合同法及其實施條例 雖然明確了勞務派遣只能在臨時性、輔助性、替代性崗位上實施，并且對這“三性

5、”的標準也 做了一定的規(guī)定，但是對于輔助性崗位如何認定的問題卻沒有給予明確規(guī)定。這就導致了勞動合同法修正案出臺后，輔助性崗位有被勞務派遣單位與用工單位濫用的趨勢。而此次規(guī)定進一步明確了勞務派遣適用的“三性”崗位，尤其是明確了輔助性崗位的認定程序，即需要經過職工代表大會或者全體職工的討論， 并且與工會平等協(xié)商，發(fā)揮了工會民主 管理的積極作用，大大遏制了之前輔助性崗位因缺少認定程序和標準而被用工單位所濫用的現(xiàn) 象。第四條 用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工 總量的10%。前款所稱用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之 和。計算勞務派遣

6、用工比例的用工單位是指依照勞動合同法和勞動合同法實施條例可以與勞動 者訂立勞動合同的用人單位?！窘庾x】本條是對勞務派遣用工比例的明確規(guī)定，特別規(guī)定了勞務派遣所占用工總量的比例， 并且確定了比例計算的方法以及適用范圍。 根據(jù)此條規(guī)定， 用工單位使用被派遣勞動者數(shù)量不 得超過其用工總量的10%，而用工總量按照用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者 人數(shù)之和進行計算。 同時此條還明確了嚴控勞務派遣用工比例的用工單位的范圍主要限于具有 用人單位主體資格的各單位，這就排除了不具有獨立用人主體資格的境外企業(yè)在中國的代表 處，如外國企業(yè)常駐中國代表機構、外國金融機構駐華代表機構等。第三章 勞動合同、勞

7、務派遣協(xié)議的訂立和履行第五條 勞務派遣單位應當依法與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限書面勞動合同【解讀】本條是對被派遣勞動者勞動合同期限的規(guī)定， 明確規(guī)定了勞務派遣單位與被派遣勞動 者之間簽訂的勞動合同為不低于2年的固定期限勞動合同，保障了被派遣勞動者勞動關系的 穩(wěn)定性。 但是該條仍回避了實務中大家一直比較關心的被派遣勞動者能否簽訂無固定期限勞 動合同的問題。 從本條保障被派遣勞動者勞動關系穩(wěn)定性的立法目的來看， 應當理解為規(guī)定 并不禁止勞務派遣單位與被派遣勞動者簽訂無固定期限勞動合同，但需要在協(xié)商一致的前提 下。第六條 勞務派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務派遣單位與同一被派遣

8、勞動 者 只能約定一次試用期 ?！窘庾x】本條是關于被派遣勞動者的試用期問題，根據(jù)該條規(guī)定，勞務派遣公司可以與被派遣 勞動者約定一次試用期，即與同一個被派遣勞動者，只能約定一次試用期。至于被派遣勞動者 被派遣至不同的企業(yè)時如何考核其是否符合用工條件的問題，用工單位可以與被派遣勞動者 約定一定期限的試工期，明確試工期內考核方式、考核程序、考核標準等，但這種試工期在 無特殊規(guī)定的情況下只能作為退回被派遣勞動者的依據(jù)，不能作為解除勞動合同的依據(jù)。第七條 勞務派遣協(xié)議應當載明下列內容：（一） 派遣的工作崗位名稱和崗位性質；（二） 工作地點；（三） 派遣人員數(shù)量和派遣期限；（四） 按照同工同酬原則確定的勞

9、動報酬數(shù)額和支付方式；（五） 社會保險費的數(shù)額和支付方式；（六） 工作時間和休息休假事項；（七） 被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關待遇；（八） 勞動安全衛(wèi)生以及培訓事項；（九） 經濟補償?shù)荣M用；（十）勞務派遣協(xié)議期限；（十一）勞務派遣服務費的支付方式和標準；（十二）違反勞務派遣協(xié)議的責任；（十三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應當納入勞務派遣協(xié)議的其他事項【解讀】本條是關于勞務派遣協(xié)議必備內容的規(guī)定。勞務派遣協(xié)議是勞務派遣單位與用工單位就派遣勞動者一事在法律范圍內進行的約定，其相關內容既涉及到勞務派遣單位與用工單位各自權利義務的問題，同時也直接關系到勞動者的切身利益問題，所以勞務派遣協(xié)議對于派遣

10、事項應進行明確約定。勞務派遣協(xié)議除了約定派遣人數(shù)、派遣期限、派遣崗位、工時休假等條款外，還必須約定按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額 和支付方式，力圖從勞務派遣協(xié)議的簽訂開始，保障被派遣勞動者的合法權益。第八條勞務派遣單位應當對被派遣勞動者履行下列義務：（一）如實告知被派遣勞動者勞動合同法第八條規(guī)定的事項、應遵守的規(guī)章制度以及 勞務派遣協(xié)議的內容 ；（二）建立培訓制度，對被派遣勞動者進行上崗知識、安全教育培訓；（三）按照國家規(guī)定和勞務派遣協(xié)議約定，依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關 待遇；（四）按照國家規(guī)定和勞務派遣協(xié)議約定，依法為被派遣勞動者繳納社會保險費，并 辦理社會保險相關手續(xù)；（五）

11、督促用工單位 依法為被派遣勞動者提供勞動保護和勞動安全衛(wèi)生條件；（六）依法出具解除或者終止勞動合同的證明；（七）協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛；（八）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他事項?！窘庾x】本條是關于勞務派遣單位義務的規(guī)定， 包括 告知義務、培訓義務、支付勞動報酬義務、 繳納社會保險費義務 ，另外，勞務派遣單位還承擔著督促用工單位合法用工的義務以及協(xié)助處 理被派遣勞動者與用工單位的糾紛的義務。 通過本條，首先明確了勞務派遣單位作為用人單位 而應盡的義務， 其次明確了用工單位與被派遣勞動者發(fā)生糾紛時勞務派遣單位的角色定位， 要 將勞務派遣單位作為被派遣勞動者“娘家人”的作用真正發(fā)揮出來。第

12、九條 用工單位應當按照 勞動合同法第六十二條 規(guī)定，向被派遣勞動者提供與工作崗位相關 的福利待遇，不得歧視被派遣勞動者?！窘庾x】本條是關于用工單位義務的規(guī)定。本條除了重申用工單位需要履行 勞動合同法 第62條的義務之外， 還強調了用工單位不得 因為用工類型的差別而歧視被派遣勞動者。 如此一來，被派遣勞動者在用工單位的合法權益有 了進一步的保障，用工單位不但要保障被派遣勞動者與勞動合同制勞動者享有同工同酬的權 利，并且在 非報酬類（比如：年終獎等） 的福利方面，也同樣享有同等的權利。第十條 被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務派遣單位 應當依法申請工傷認 定，用工單位應當協(xié)助工傷認定

13、的調查核實工作。 勞務派遣單位承擔工傷保險責任， 但可以與用工單位約定補償辦法 被派遣勞動者在申請進行職業(yè)病診斷、鑒定時，用工單位應當負責處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜， 并如實提供職業(yè)病診斷、 鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、 工作場所職業(yè)病危害因素檢測結果等資料，勞務派遣單位應當提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料?！窘庾x】本條是關于被派遣勞動者在發(fā)生工傷或者罹患職業(yè)病時如何處理的問題。 勞務派遣用工的一大特點就是用人單位與用工單位分立，而在此情況下，被派遣勞動者在工作 中發(fā)生工傷或者罹患職業(yè)病的，會面臨一個很重要的問題， 那就是應當由誰來辦理工傷認定手 續(xù)或者職業(yè)病診斷、鑒定

14、手續(xù)。該條規(guī)定正好解決了這個問題，明確了用工單位、勞務派遣單 位在工傷認定以及職業(yè)病診斷、鑒定過程中的角色分工以及各自的義務。 在工傷認定程序中， 勞務派遣單位應當依法申請工傷認定，用工單位則有協(xié)助工傷認定的調查核實工作。而在職 業(yè)病診斷、鑒定程序中，用工單位則應處于主導地位，負責處理職業(yè)病診斷、鑒定相關事宜， 并如實提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害 因素檢測結果等資料，在此過程中，作為用人單位的勞務派遣單位則應當提供被派遣勞動者 職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。另外本條還對工傷保險責任的歸屬進行了規(guī)定， 根據(jù)本條規(guī)定， 勞務派遣單位應當承擔工傷保 險

15、責任，但勞務派遣單位可以與用工單位約定補償辦法， 只是這種雙方約定的補償辦法不能對 抗被派遣勞動者直接向勞務派遣單位主張工傷補償?shù)臋嗬?。第十一條 勞務派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者 勞務派遣經營許可證 被撤銷、 吊銷的， 已經與被派遣勞動者依法訂立的勞動合同應當履行至期限屆滿。 雙方經協(xié)商一致，可以解除 勞動合同?！窘庾x】本條是關于被派遣勞動者的勞動合同在勞務派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者 勞 務派遣經營許可證被撤銷、吊銷的情況下如何處理的問題。自2013年7月1日起，勞務派遣行政許可實施辦法正式頒布施行，規(guī)定所有經營勞務 派遣業(yè)務的單位，應當向所在地有許可管轄權的 人力資源社會保障行政部

16、門 依法申請行政許 可，未經許可，任何單位和個人不得經意勞務派遣業(yè)務。 這就會存在行政許可與勞動合同期限 不一致的情形， 為了保障勞動關系的穩(wěn)定性以及被派遣勞動者的合法權益， 避免勞務派遣單位 濫用勞務派遣行政許可制度損害被派遣勞動者的合法權益，該條明確規(guī)定，在此情況下，除 非雙方協(xié)商一致解除勞動合同外，勞動合同應當繼續(xù)履行至期限屆滿。第十二條 有下列情形之一 的， 用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務派遣單位 ：（一）用工單位有勞動合同法第四十條第三項、第四十一條規(guī)定情形的；（二）用工單位被依法宣告破產、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷、決定提前解散或者經營期 限屆滿不再繼續(xù)經營的；（三）勞務派遣

17、協(xié)議期滿終止的。 被派遣勞動者退回后在無工作期間， 勞務派遣單位應當按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低 工資標準，向其按月支付報酬?！窘庾x】本條是關于用工單位退回被派遣勞動者情形的規(guī)定。本條款實際上是對 勞動合同法 第65條的一個補充， 進一步完善了勞務派遣用工中的退回機 制，明確了哪些情況下用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務派遣單位。 只是在本條所規(guī)定的 情形下被退回的，勞務派遣單位不得依據(jù)該退回情形解除勞動合同。 并且還規(guī)定了在被派遣 勞動者被退回后不能解除勞動合同的情形下，勞務派遣單位如何安置被退回勞動者的問題，即 被派遣勞動者退回后在無工作期間，勞務派遣單位應當按照不低于所在地人民政府

18、規(guī)定的最低 工資標準，向其按月支付報酬。第十三條 被派遣勞動者有勞動合同法第四十二條規(guī)定情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位 不得依據(jù)本規(guī)定第十二條第一款第一項規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務派遣單位； 派遣期限屆滿 的，應當延續(xù)至相應情形消失時方可退回?！窘庾x】 本條是對退回被派遣勞動者情形的限制。 根據(jù)此規(guī)定， 被派遣勞動者在具有 勞動合 同法 第42條規(guī)定的情形時，用工單位就不能依據(jù)勞動合同法第40條第3款、第41條 所規(guī)定的情形退回被派遣勞動者。 該條款可以說是對 勞動合同法 中用人單位不得解除勞動 合同的制度的一種延伸， 保障了被派遣勞動者享有與用工單位中其他勞動者同等的權利， 是對 被派遣

19、勞動者充分保護的一項規(guī)定。第四章 勞動合同的解除和終止第十四條 被派遣勞動者提前30日以書面形式通知勞務派遣單位， 可以解除勞動合同。 被派遣 勞動者在試用期內提前3日通知勞務派遣單位，可以解除勞動合同。勞務派遣單位應當將被 派遣勞動者通知解除勞動合同的情況及時告知用工單位?！窘庾x】本條是對勞動合同法第65條第1款的補充規(guī)定。勞動合同法第65條第1款規(guī)定：“被派遣勞動者可以依照本法第36條、第38條的規(guī) 定與勞務派遣單位解除勞動合同?！眲趧雍贤ǖ?6條是對用人單位與勞動者協(xié)商解除 勞動合同的規(guī)定， 第38條是對用人單位出現(xiàn)違法情形侵害勞動者合法權益時， 勞動者擁有單 位解除權的規(guī)定。 但是勞

20、動合同法第65條第1款中遺漏了勞動者可以依據(jù) 勞動合同法 第37條的規(guī)定提前通知單方面解除勞動合同的情形， 因此，本條明確了被派遣勞動者有權依 據(jù)勞動合同法第37條的所規(guī)定的情形單方面解除勞動合同的權利，進一步完善了被派遣 勞動者的辭職權。第十五條 被派遣勞動者因本規(guī)定 第十二條規(guī)定 被用工單位退回，勞務派遣單位重新派遣時 維 持或者提高勞動合同約定條件 ，被派遣勞動者不同意的，勞務派遣單位可以解除勞動合同。 被派遣勞動者因本規(guī)定 第十二條規(guī)定 被用工單位退回，勞務派遣單位重新派遣時 降低勞動合同 約定條件 ，被派遣勞動者不同意的，勞務派遣單位不得解除勞動合同。 但被派遣勞動者提出解 除勞動合

21、同的除外?！窘庾x】本條是關于被派遣勞動者被退回后工作安排的規(guī)定。本條是對勞動合同法第65條第2款的補充性規(guī)定。 勞動合同法第65條第2款規(guī)定： “被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞 動者退回勞務派遣單位，勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同?！庇?此可以看出，勞動合同法第65條第2款并未對用工單位能否依據(jù)勞動合同法第40條第3項、第41條所規(guī)定的情形將勞動者退回作出規(guī)定，本規(guī)定第12條對用工單位退回被 派遣勞動者的情形作出了補充性規(guī)定， 進一步完善了勞務派遣用工中的退回機制。 但是對于依 據(jù)本規(guī)定第12條所規(guī)定的情形退回的勞動者該

22、如何處理，需要進一步的明確，依據(jù)本條 的規(guī)定，勞務派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務派遣單位可以解除勞動合同，但勞務派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件，被派遣 勞動者不同意的， 勞務派遣單位不得解除勞動合同。 本條規(guī)定旨在一方面保障了被派遣勞動者 的權益，另一方面也保障了勞務派遣單位的權益， 避免了被退回勞動者故意不接受工作安排而 每月領取生活費情形的發(fā)生。第十六條 勞務派遣單位 被依法宣告破產、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷、決定提前解散或 者經營期限屆滿不再繼續(xù)經營的， 勞動合同終止。用工單位 應當與勞務派遣單位協(xié)商妥善安置 被派遣勞動者?！窘庾x】

23、本條規(guī)定是關于勞務派遣單位被依法宣告破產、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷、決 定提前解散或者經營期限屆滿不再繼續(xù)經營時勞動合同的處理問題。勞務派遣單位有本條規(guī)定的情形時， 實際上勞動派遣單位從法律上進入主體消亡狀態(tài)或者停止 經營狀態(tài)， 勞務派遣單位與被派遣勞動者簽訂的勞動合同因為一方主體資格消亡或受限， 而導 致勞動合同不得不終止。 勞動合同終止后， 關于被派遣勞動者的安置問題， 本條沒有明確規(guī)定， 僅規(guī)定由用工單位與勞務派遣單位協(xié)商決定。 但是，這并不代表用工單位與勞務派遣單位可以 隨意安置被派遣勞動者，雙方必須協(xié)商作出妥善的有利于被派遣勞動者的安置方案。第十七條 勞務派遣單位因勞動合同法第四

24、十六條或者本規(guī)定第十五條、 第十六條規(guī)定的情形， 與被派遣勞動者解除或者 終止 勞動合同的，應當依法向被派遣勞動者支付經濟補償?！窘庾x】本條是關于勞務派遣單位與被派遣勞動者解除勞動合同或終止勞動合同應當支付經濟 補償金的情形。本條實際上是對于勞動合同法實施條例 第31條的一個補充，勞動合同法實施條例 第31條規(guī)定：“ 勞務派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、 終止勞動合同的經濟補償， 依照勞動 合同法第46條、 第47條的規(guī)定執(zhí)行?！钡潜疽?guī)定第15條、第16條又增加了兩類 解除、終止勞動合同的情形，對于此新增加的解除、終止勞動合同的情形，根據(jù)本條的規(guī)定， 勞務派遣單位也需要支付經濟補償金。 如

25、此之后，被派遣勞動者可以獲得解除或終止勞動合同 經濟補償金的情形與勞動合同制員工可以獲得解除或終止勞動合同經濟補償金的情形就基本 上一致了。第五章跨地區(qū)勞務派遣的社會保險第十八條 勞務派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，應當在 用工單位所在地 為被派遣勞動者參加 社 會保險，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費，被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保 險待遇?！窘庾x】本條是關于跨地區(qū)勞動派遣用工，被派遣勞動者如何參加社會保險的規(guī)定。勞動者一般在用人單位所在地參加社會保險， 但是不排除勞務派遣用工中存在用人單位所在地 與用工單位所在地不一致的情況， 在跨地區(qū)勞務派遣過程中，經濟發(fā)達地區(qū)的用工單位往往通 過

26、經濟欠發(fā)達地區(qū)的勞務派遣機構進行勞務派遣， 來減少社會保險費用以降低用工成本， 此種 行為顯然嚴重侵害了被派遣勞動者的合法權益。因此，本條對跨地區(qū)勞務派遣的社會保險問題進行了詳細規(guī)定，根據(jù)本條的規(guī)定，勞務派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的， 應當在用工單位所在 地為被派遣勞動者參加社會保險， 按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費， 被派遣勞動者 按照國家規(guī)定享受社會保險待遇。第十九條 勞務派遣單位在用工單位所在地設立分支機構的，由分支機構為被派遣勞動者辦理 參保手續(xù)，繳納社會保險費。勞務派遣單位未在用工單位所在地設立分支機構的，由用工單位代勞務派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費?！窘?/p>

27、讀】本條是關于跨區(qū)勞務派遣社會保險參保主體的規(guī)定。根據(jù)本條規(guī)定，跨區(qū)勞務派遣社會保險繳納需分兩種情況處理，一種是勞務派遣單位在用工單位所在地設立分支機構的，由分支機構為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)， 繳納社會保險費；另一 種是勞務派遣單位未在用工單位所在地設立分支機構的，由用工單位代勞務派遣單位為被派遣 勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費。本條對跨地區(qū)社保繳納主體做了明確的規(guī)定， 對由用 工單位為被派遣勞動者繳納社會保險的情形做出了限制。第六章法律責任第二十條 勞務派遣單位、用工單位 違反勞動合同法和勞動合同法實施條例有關勞務派遣規(guī)定的，按照勞動合同法第九十二條規(guī)定執(zhí)行?！窘庾x】本條是關于勞務派遣

28、單位與用工單位違法用工法律責任的規(guī)定。根據(jù)勞動合同法第九十二條的規(guī)定，勞務派遣單位、用工單位違反勞動合同法和勞動合同 法實施條例有關勞務派遣規(guī)定的，由勞動行政部門進行處罰，包括責令停止違法行為、限期改 正、沒收違法所的、罰款、吊銷其勞務派遣業(yè)務經營許可證等措施。對于用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔 連帶賠償責任。本條是對勞動合同法第 九十二條，勞務派遣單位與用工單位違法用工法律責任的重申。第二十一條 勞務派遣單位違反本規(guī)定解除或者終止被派遣勞動者勞動合同的， 按照勞動合同 法第四十八條、第八十七條規(guī)定執(zhí)行?！窘庾x】本條是關于勞務派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者勞

29、動合同法律責任的規(guī)定。根據(jù)本條規(guī)定，勞務派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者勞動合同的，被派遣勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行；被派遣勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞 動合同已經不能繼續(xù)履行的，被派遣勞動者可以依據(jù)勞動合同法 第四十七條規(guī)定的經濟補償標 準的二倍向勞務派遣單位主張經濟賠償金。第二十二條用工單位違反本規(guī)定第三條第三款規(guī)定的，由人力資源社會保障行政部門責令改 正，給予警告；給被派遣勞動者造成損害的，依法承擔賠償責任?！窘庾x】本條是關于用工單位 違反輔助性崗位確定程序 的法律責任的規(guī)定 勞務派遣崗位有三個限定性原則“臨時性、輔助性、替代性”，勞務派遣暫行規(guī)定第三條

30、 第三款明確規(guī)定了用工單位作出使用被派遣勞動者的輔助性崗位的程序， 即需要經過相關民主 程序，包括由職工代表大會或者全體職工討論、 與工會或者職工代表平等協(xié)商確定、 在用工單 位內公示等程序， 如果用工單位違反上述程序擅自確定輔助性崗位的，可由人力資源社會保障 行政部門責令改正，給予警告。對比用工單位其它違法行為需要承擔的法律責任來看， 本條的 法律責任相對較輕。第二十三條 勞務派遣單位違反本規(guī)定 第六條 規(guī)定的，按照勞動合同法第八十三條規(guī)定執(zhí)行?！窘庾x】本條是關于勞務派遣單位 違法約定試用期 的法律責任的規(guī)定。勞務派遣暫行規(guī)定第六條規(guī)定： “勞務派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞

31、務派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期?！?該規(guī)定與勞動合同制關于試用期的 規(guī)定相一致。 因此，勞務派遣單位違反試用期規(guī)定的法律責任與勞動合同制中用人單位違反試 用期的法律責任也應一致， 即違法約定的試用期已經履行的， 由用人單位以勞動者試用期滿月 工資為標準，按已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。第二十四條 用工單位違反本規(guī)定退回被派遣勞動者的，按照勞動合同法第九十二條第二款規(guī) 定執(zhí)行?！窘庾x】本條是關于 違法退回被派遣勞動者的法律責任 的規(guī)定。勞動合同法第65條第2款以及勞務派遣暫行規(guī)定第12條明確規(guī)定了在哪些情況 下用工單位可將被派遣勞動者退回勞務派遣單位，在非上述

32、可退回情形下，用工單位退回被派 遣勞動者的，均屬違法退回，用工單位和勞務派遣單位需要按照勞動合同法第92條第2款 的規(guī)定承擔法律責任， 即由勞動行政部門責令限期改正， 逾期不改正的， 以每人五千元以上一 萬元以下的標準處以罰款， 對勞務派遣單位， 吊銷其勞務派遣業(yè)務經營許可證。 用工單位給被 派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。第七章 附則 第二十五條 外國企業(yè)常駐代表機構 和外國金融機構駐華代表機構 等使用被派遣勞動者的，以及船員用人單位以勞務派遣形式使用國際遠洋海員的 ，不受臨時性、輔助性、 替代性崗位和勞 務派遣用工比例的限制?！窘庾x】本條是對勞務派遣崗位限定性

33、原則及勞務派遣用工比例限制的例外規(guī)定。 本規(guī)定第3條明確規(guī)定了勞務派遣崗位應具有三個限定性條件，即臨時性、輔助性、替 代性，本規(guī)定第4條明確了勞務派遣用工所占用工總量的比例。以上兩條是勞務派遣的一 般性規(guī)定，而本條是以上兩條規(guī)定的例外情形，本條明確了不受勞務派遣臨時性、輔助性、替 代性崗位限制和勞務派遣用工比例限制的范圍， 主要是外國企業(yè)常駐代表機構和外國金融機構 駐華代表機構以及船員用人單位以勞務派遣形式使用國際遠洋海員的。第二十六條 用人單位將本單位勞動者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動的，不 屬于本規(guī)定所稱勞務派遣?！窘庾x】本條是關于不屬于勞務派遣情形的規(guī)定。 勞務派遣是指勞務派遣單位依法與用人單位訂立勞務派遣協(xié)議， 篩選符合用工單位崗位要求的 勞動者并在與其建立勞動關系后， 將勞動者派遣到用工單位工作的用工形式。勞務派遣有兩個 特點：勞務派遣涉及三個主