第三章_國際商事代理法

1、第三章第三章 國際商事代理法國際商事代理法 本章內(nèi)容本章內(nèi)容n國際商事代理法概述國際商事代理法概述 n代理權(quán)的產(chǎn)生與代理關(guān)系的終止代理權(quán)的產(chǎn)生與代理關(guān)系的終止n代理的法律關(guān)系代理的法律關(guān)系n承擔(dān)特別責(zé)任的代理人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人第一節(jié)第一節(jié) 概述概述n代理與國際商事代理的概念代理與國際商事代理的概念n調(diào)整國際商事代理關(guān)系的法律調(diào)整國際商事代理關(guān)系的法律規(guī)范規(guī)范一、代理與國際商事代理的概念一、代理與國際商事代理的概念n代理：一方（代理人代理：一方（代理人agent）以另一方）以另一方（本人、被代理人（本人、被代理人principal）的名義，）的名義，按照授權(quán)或法律規(guī)定，與第三方按照授權(quán)或法律

2、規(guī)定，與第三方(the third party)進(jìn)行某種對(duì)被代理人產(chǎn)生進(jìn)行某種對(duì)被代理人產(chǎn)生權(quán)利與義務(wù)的法律行為。權(quán)利與義務(wù)的法律行為。n國際商事代理國際商事代理是指處理各種國際商事是指處理各種國際商事事務(wù)中的代理。事務(wù)中的代理。n國際商事代理的特征國際商事代理的特征n國際商事代理的行為是具有國際商事代理的行為是具有法律意義法律意義的行的行為為n國際商事代理的根據(jù)是被代理人的國際商事代理的根據(jù)是被代理人的授權(quán)或授權(quán)或法律規(guī)定法律規(guī)定n國際商事代理必須是代理人在代理國際商事代理必須是代理人在代理權(quán)限內(nèi)權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地為或受領(lǐng)意思表示獨(dú)立地為或受領(lǐng)意思表示n代理行為的代理行為的法律后果法律后果直接歸被

3、代理人承擔(dān)直接歸被代理人承擔(dān)案例分析：案例分析：【案情摘要案情摘要】外運(yùn)某公司接受某貨主的委托外運(yùn)某公司接受某貨主的委托，代辦一批焦炭出口。外運(yùn)公司將貨物裝到，代辦一批焦炭出口。外運(yùn)公司將貨物裝到“望亭望亭”輪上，承運(yùn)人天遠(yuǎn)公司的代理人簽輪上，承運(yùn)人天遠(yuǎn)公司的代理人簽發(fā)了運(yùn)費(fèi)預(yù)付提單。貨物抵達(dá)目的港后，承發(fā)了運(yùn)費(fèi)預(yù)付提單。貨物抵達(dá)目的港后，承運(yùn)人的代理稱沒有收到運(yùn)費(fèi)，并通過曼谷警運(yùn)人的代理稱沒有收到運(yùn)費(fèi)，并通過曼谷警察扣留了貨物，要求外運(yùn)公司確認(rèn)并支付運(yùn)察扣留了貨物，要求外運(yùn)公司確認(rèn)并支付運(yùn)費(fèi)。費(fèi)。為減少損失，外運(yùn)公司被迫承認(rèn)欠付運(yùn)為減少損失，外運(yùn)公司被迫承認(rèn)欠付運(yùn)費(fèi)，出具保函，并支付了部分運(yùn)

4、費(fèi)費(fèi)，出具保函，并支付了部分運(yùn)費(fèi)1111萬萬美元。于是，承運(yùn)人放貨。此后，承運(yùn)美元。于是，承運(yùn)人放貨。此后，承運(yùn)人的代理又通過扣留上述貨物的出口核人的代理又通過扣留上述貨物的出口核銷單和出口退稅單迫使外運(yùn)公司支付余銷單和出口退稅單迫使外運(yùn)公司支付余下的運(yùn)費(fèi)下的運(yùn)費(fèi)2020多萬美元。多萬美元。問：外運(yùn)公司的付費(fèi)是否合理？問：外運(yùn)公司的付費(fèi)是否合理？ 【參考結(jié)論參考結(jié)論】在本案中，作為貨主代理人的在本案中，作為貨主代理人的外運(yùn)公司將貨物裝上船就已經(jīng)完成了作為代外運(yùn)公司將貨物裝上船就已經(jīng)完成了作為代理人的職責(zé)。承運(yùn)人未收到運(yùn)費(fèi)應(yīng)直接向貨理人的職責(zé)。承運(yùn)人未收到運(yùn)費(fèi)應(yīng)直接向貨主主( (提單所載明的托運(yùn)

5、人提單所載明的托運(yùn)人) )主張權(quán)利。外運(yùn)公主張權(quán)利。外運(yùn)公司與承運(yùn)人之間沒有任何合約關(guān)系，更沒有司與承運(yùn)人之間沒有任何合約關(guān)系，更沒有付款義務(wù)。付款義務(wù)。二、調(diào)整國際商事代理關(guān)系的法律規(guī)范二、調(diào)整國際商事代理關(guān)系的法律規(guī)范n（一）國際法規(guī)范（一）國際法規(guī)范1.1.國際公約：國際公約：n已經(jīng)生效的有已經(jīng)生效的有19861986年年1212月，歐盟制定的月，歐盟制定的關(guān)于協(xié)調(diào)成員國關(guān)于協(xié)調(diào)成員國自營業(yè)代理人法規(guī)自營業(yè)代理人法規(guī)；n另外，國際上有另外，國際上有國際貨物銷售代理公約國際貨物銷售代理公約，雖還未生效，雖還未生效，但也是一部有很大影響力的國際代理實(shí)體法公約。但是，該但也是一部有很大影響力的

6、國際代理實(shí)體法公約。但是，該公約公約主要是針對(duì)國際貿(mào)易方面而制定的涉及的內(nèi)容比國主要是針對(duì)國際貿(mào)易方面而制定的涉及的內(nèi)容比國際商事要少，到目前為止，加入的國家不到際商事要少，到目前為止，加入的國家不到1010個(gè)，所以，該個(gè)，所以，該公約尚未生效；公約尚未生效；n海牙國際私法海牙國際私法19781978年訂立的年訂立的代理法律適用公約代理法律適用公約。目前，。目前，該公約已生效，它是迄今為止國際上僅有的一個(gè)對(duì)代理法律該公約已生效，它是迄今為止國際上僅有的一個(gè)對(duì)代理法律適用問題做出比較全面和合理規(guī)定的國際公約。適用問題做出比較全面和合理規(guī)定的國際公約。n（二）國際慣例（二）國際慣例n目前，國際社會(huì)

7、尚不存在規(guī)范化的，專門適用于目前，國際社會(huì)尚不存在規(guī)范化的，專門適用于國際商事代理關(guān)系的國際慣例國際商事代理關(guān)系的國際慣例。n（三）國內(nèi)法規(guī)范（三）國內(nèi)法規(guī)范n大陸法系國家適用于國際商事代理關(guān)系的法律規(guī)大陸法系國家適用于國際商事代理關(guān)系的法律規(guī)范主要體現(xiàn)于民法、商法典之中，其中一些國家范主要體現(xiàn)于民法、商法典之中，其中一些國家制定單行法。制定單行法。n英美法系國家，判例仍是調(diào)整國內(nèi)和國際商事代英美法系國家，判例仍是調(diào)整國內(nèi)和國際商事代理關(guān)系的法律規(guī)范的重要淵源。理關(guān)系的法律規(guī)范的重要淵源。 第二節(jié)第二節(jié) 代理權(quán)的產(chǎn)生與代理關(guān)系的終止代理權(quán)的產(chǎn)生與代理關(guān)系的終止 n一、代理權(quán)的產(chǎn)生一、代理權(quán)的產(chǎn)

8、生n二、代理關(guān)系的終止二、代理關(guān)系的終止一、代理權(quán)的產(chǎn)生一、代理權(quán)的產(chǎn)生n（一）大陸法系（一）大陸法系n大陸法把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種，一種是由于被大陸法把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種，一種是由于被代理人的意思表示而產(chǎn)生的，稱為代理人的意思表示而產(chǎn)生的，稱為意定代理意定代理，另一種是，另一種是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的稱為基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的稱為法定代理法定代理。 n意定代理是指由被代理人的意思表示產(chǎn)生的代理權(quán)。n意定代理的特征：意定代理的特征：n1、該意思表示必須是一種有相對(duì)人的意思表示、該意思表示必須是一種有相對(duì)人的意思表示n2 2、授予委托代理權(quán)的意思表示原則上無形式上、授予委托代理權(quán)的意思表示

9、原則上無形式上的要求的要求法定代理權(quán)產(chǎn)生（）根據(jù)法律的規(guī)定享有代理權(quán)。 （）根據(jù)法院的選任取得代理權(quán)。 （）因私人的選任取得代理權(quán)。 如親屬所選任的監(jiān)護(hù)人及遺產(chǎn)管理人等 （）其他法律規(guī)定的代理 如公司法人的代理人就是董事，公司董事長是公司法人的第一位代理人。 n（二）英美法系（二）英美法系英美法認(rèn)為代理權(quán)的產(chǎn)生主要有以下幾種方式英美法認(rèn)為代理權(quán)的產(chǎn)生主要有以下幾種方式n 1、明示代理明示代理 2、默示代理、默示代理n 3、客觀必須的代理、客觀必須的代理n 4、追認(rèn)的代理、追認(rèn)的代理 1 1、實(shí)際授權(quán)、實(shí)際授權(quán)（1 1）明示代理）明示代理n所謂明示代理是指被代理人以明示的方式所謂明示代理是指被代

10、理人以明示的方式指定某人為代理人的代理。指定某人為代理人的代理。n 明示代理中的代理權(quán)是被代理人以口頭或明示代理中的代理權(quán)是被代理人以口頭或書面形式明確授予代理人的，有的代理權(quán)書面形式明確授予代理人的，有的代理權(quán)限作了明確的表述，也有的對(duì)代理權(quán)限大限作了明確的表述，也有的對(duì)代理權(quán)限大小沒有作具體規(guī)定，指示泛泛指出一個(gè)合小沒有作具體規(guī)定，指示泛泛指出一個(gè)合理的范圍。理的范圍。（2 2）暗示代理（默示授權(quán)）暗示代理（默示授權(quán)）n 所謂暗示代理是指除明示代理以外的因所謂暗示代理是指除明示代理以外的因雙方存在的關(guān)系或特別的行為而產(chǎn)生的代雙方存在的關(guān)系或特別的行為而產(chǎn)生的代理，如理，如A與與B是夫妻關(guān)系

11、，是夫妻關(guān)系，B在外面用在外面用A的信的信用卡買東西，用卡買東西，A就應(yīng)付款，除非就應(yīng)付款，除非A告訴店主告訴店主不要以信用卡形式賣東西以不要以信用卡形式賣東西以B。n帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案（1971） 帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案（1971）n 被告公司一秘書以公司名義向原告被告公司一秘書以公司名義向原告租了輛車子，但用于私事，被告認(rèn)為秘租了輛車子，但用于私事，被告認(rèn)為秘書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，法院認(rèn)為公司的秘書有暗示的合理權(quán)限法院認(rèn)為公司的秘書有

12、暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車，原告只認(rèn)為秘書為被為公司目的訂車，原告只認(rèn)為秘書為被告的代理人，故公司應(yīng)付款，至于私用告的代理人，故公司應(yīng)付款，至于私用問題只能由公司內(nèi)部處理。問題只能由公司內(nèi)部處理。 3 3、客觀必須的代理、客觀必須的代理n 客觀必須的代理權(quán)是在一個(gè)人受委托客觀必須的代理權(quán)是在一個(gè)人受委托照管照管托運(yùn)另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保存這種托運(yùn)另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保存這種財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的，在這財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的，在這種情況下，雖然受委托管理托運(yùn)財(cái)產(chǎn)的人種情況下，雖然受委托管理托運(yùn)財(cái)產(chǎn)的人并沒有得到采取這一行動(dòng)的明示授權(quán)，但并沒有得到采取這一行動(dòng)的明示授權(quán)，但由于客

13、觀情況的需要必須視為其為具有某由于客觀情況的需要必須視為其為具有某種授權(quán)。例如承運(yùn)人在遇到緊急情況時(shí)有種授權(quán)。例如承運(yùn)人在遇到緊急情況時(shí)有權(quán)采取保護(hù)財(cái)產(chǎn)的必須行動(dòng)，如出售易于權(quán)采取保護(hù)財(cái)產(chǎn)的必須行動(dòng)，如出售易于腐爛的或有滅失可能的貨物。腐爛的或有滅失可能的貨物。n但取得這種代理權(quán)是很困難的，根但取得這種代理權(quán)是很困難的，根據(jù)英美法判例，行使這種代理權(quán)必須據(jù)英美法判例，行使這種代理權(quán)必須具備以下具備以下三個(gè)條件三個(gè)條件：n（1）行使這種代理權(quán)是實(shí)際上或商業(yè)上）行使這種代理權(quán)是實(shí)際上或商業(yè)上必須必須的的 （2）代理人在行使這種權(quán)利前）代理人在行使這種權(quán)利前無法無法與委托人與委托人取得聯(lián)系取得聯(lián)系得

14、到委托人的明示得到委托人的明示 （3）代理人所采取的措施必須是）代理人所采取的措施必須是善意善意的并且的并且必須考慮到所有有關(guān)當(dāng)事人的利益必須考慮到所有有關(guān)當(dāng)事人的利益。 n斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案（1921） 鐵路公司替原告運(yùn)一批西紅柿到鐵路公司替原告運(yùn)一批西紅柿到A地。由地。由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司就地賣掉了，法院認(rèn)西紅柿將腐爛，鐵路公司就地賣掉了，法院認(rèn)為，雖然鐵路公司是出于善意的，保護(hù)原告的為，雖然鐵路公司是出于善意的，保護(hù)原告的利益，但當(dāng)時(shí)是可以通知原告的，在可以聯(lián)系利益，但當(dāng)

15、時(shí)是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財(cái)物，不能而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財(cái)物，不能算是具有客觀必須的代理權(quán)，被告敗訴。算是具有客觀必須的代理權(quán)，被告敗訴。練一練：n案情：英國E公司授權(quán)波蘭R公司從波蘭購買一批皮貨。由于爆發(fā)了第二次世界大戰(zhàn)，在無法與E公司聯(lián)系的情況下，R公司便以高價(jià)賣出該批皮貨并將所得的價(jià)款以E公司的名義存入銀行。第二次世界大戰(zhàn)期間，皮貨價(jià)格猛漲。E公司指控R公司未經(jīng)授權(quán)出售其貨物是侵權(quán)行為，為此要求R公司給予賠償。問：R R公司的公司的代理權(quán)是否具備代理權(quán)是否具備? ?為什么為什么? ?n分析：英國法院認(rèn)為皮貨并不是一種不分析：英國法院認(rèn)為皮貨并不

16、是一種不易保存或經(jīng)儲(chǔ)存會(huì)大損其價(jià)值的物品，易保存或經(jīng)儲(chǔ)存會(huì)大損其價(jià)值的物品，因此不能認(rèn)為被告因此不能認(rèn)為被告(R(R公司公司) )在出售時(shí)考慮在出售時(shí)考慮到了原告的最大利益，因此不能認(rèn)為被到了原告的最大利益，因此不能認(rèn)為被告有客觀需要的代理權(quán)，被告應(yīng)對(duì)其越告有客觀需要的代理權(quán)，被告應(yīng)對(duì)其越權(quán)行為所造成的原告權(quán)行為所造成的原告(E(E公司公司) )的損失負(fù)責(zé)的損失負(fù)責(zé)4、追認(rèn)的代理追認(rèn)的代理n 如果代理未經(jīng)授權(quán)或超出了授權(quán)范圍而如果代理未經(jīng)授權(quán)或超出了授權(quán)范圍而以被代理人的名義同第三人訂立了合同，以被代理人的名義同第三人訂立了合同，這個(gè)合同對(duì)被代理人是沒有約束力的，但這個(gè)合同對(duì)被代理人是沒有約束

17、力的，但是被代理人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合是被代理人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合同，這種行為就叫做追認(rèn)。同，這種行為就叫做追認(rèn)。n追認(rèn)的效果就是使該合同對(duì)被代理人具有約束力n追認(rèn)具有溯及力，即自該合同成立時(shí)起就對(duì)本人生效。追認(rèn)必須具備以下幾個(gè)條件追認(rèn)必須具備以下幾個(gè)條件（1）代理人在與第三人訂立合同時(shí)，必須）代理人在與第三人訂立合同時(shí)，必須聲明聲明他是以被代理人的名義訂立合同。他是以被代理人的名義訂立合同。 （2）合同只能由訂立該合同時(shí)已經(jīng)指明的被代）合同只能由訂立該合同時(shí)已經(jīng)指明的被代理人或可以確定姓名的被代理人來追認(rèn)。理人或可以確定姓名的被代理人來追認(rèn)。（3）追認(rèn)合同的被代理人必須是在代理

18、人訂立）追認(rèn)合同的被代理人必須是在代理人訂立合同時(shí)已經(jīng)取得法律人格的人，這項(xiàng)條件主要合同時(shí)已經(jīng)取得法律人格的人，這項(xiàng)條件主要針對(duì)法人而言，即該法人必須在訂立合同時(shí)已針對(duì)法人而言，即該法人必須在訂立合同時(shí)已合法成立了。合法成立了。（4）被代理人在追認(rèn)該合同時(shí)必須了解其主要）被代理人在追認(rèn)該合同時(shí)必須了解其主要內(nèi)容內(nèi)容 （三）（三）擔(dān)保制度擔(dān)保制度-無權(quán)代理人應(yīng)對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任無權(quán)代理人應(yīng)對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任 既無代理權(quán)，既無代理權(quán)，也無法在表也無法在表面上使第三面上使第三人相信其具人相信其具有代理權(quán)有代理權(quán) 行為人雖然沒有代理權(quán)，但行為人雖然沒有代理權(quán)，但善意第三人客觀上有充分理善意第三人客觀上有充

19、分理由相信行為人具有代理權(quán)，由相信行為人具有代理權(quán)，而與之為法律行為，該法律而與之為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人行為的后果直接由被代理人直接承擔(dān)的代理。直接承擔(dān)的代理。 3、狹義的無權(quán)代理的法律后果n（1）大陸法的有關(guān)規(guī)定 n本人的追認(rèn)權(quán)：對(duì)無權(quán)代理人的代理行為有追認(rèn)其效力的權(quán)利。n 第三人的催告權(quán)：可以自行規(guī)定一個(gè)合理的期限，催告本人明確的承認(rèn)或否認(rèn)無權(quán)代理的行為。n 第三人的撤回權(quán)：在本人對(duì)無權(quán)代理行為進(jìn)行追認(rèn)之前，第三人有權(quán)撤回與無權(quán)代理人所為的行為。 無權(quán)代理人的法律責(zé)任n無權(quán)代理人對(duì)第三人是否須承擔(dān)責(zé)任，主要取決于第三人是否知道該代理人沒有代理權(quán)。n責(zé)任內(nèi)容上，各國規(guī)定不

20、同。 n法國、瑞士：無權(quán)代理人應(yīng)對(duì)善意的第三人負(fù)損害賠償責(zé)任。n 德國：如本人拒絕追認(rèn)，無權(quán)代理人應(yīng)按照第三人的選擇負(fù)履行合同或賠償損失的義務(wù)。 （2）英美法的規(guī)定n把大陸法上的無權(quán)代理稱為：違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保。 n按照英美法的解釋，當(dāng)代理人同第三人訂立合同時(shí)，代理人對(duì)第三人有一項(xiàng)默示的擔(dān)保，即保證他是有代理權(quán)的。n 若違反該默示擔(dān)保，則與其訂立合同的第三人就可以以其違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保對(duì)他提起訴訟，該代理人就須對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任。 （）這種訴訟只能由第三人提起；（）無權(quán)代理人的行為不論是否是善意的，都要對(duì)此負(fù)責(zé)； （）若第三人是知情的，或知道代理人并沒有提供有代理權(quán)的擔(dān)保，或合同中已經(jīng)排

21、除了代理人的責(zé)任，則代理人可不承擔(dān)責(zé)任。 （）若本人對(duì)代理人所作的指示不明確，而代理人出于善意并以合理的方式執(zhí)行該指示，則代理人對(duì)此不承擔(dān)責(zé)任。 （）對(duì)第三人所承擔(dān)的損害賠償金額，一般按第三人所遭受的實(shí)際損失計(jì)算。 4 4、表見代理、表見代理n所謂表見代理是指代理人并不具有本人的明示所謂表見代理是指代理人并不具有本人的明示或默示授權(quán)，但因本人的言行使第三人或默示授權(quán)，但因本人的言行使第三人有合理根有合理根據(jù)認(rèn)為據(jù)認(rèn)為存在授權(quán)，則該代理人有關(guān)行為的法律后存在授權(quán)，則該代理人有關(guān)行為的法律后果人由本人承擔(dān)的代理。如：果人由本人承擔(dān)的代理。如：甲將身份證及印章交付于乙委托辦理戶口登記，乙則持該印章及

22、身份證為自己的債務(wù)做保證，即成立表見代理。表見代理的表見代理的成立要件成立要件：n1、客觀上必須存在使第三人相信行為人、客觀上必須存在使第三人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)依據(jù)。有代理權(quán)的事實(shí)依據(jù)。n2、相對(duì)第三人必須是善意且無過失、相對(duì)第三人必須是善意且無過失。案例分析：案例分析：n甲公司委托乙負(fù)責(zé)購買幾種原材料，甲公司委托乙負(fù)責(zé)購買幾種原材料，后甲撤銷了對(duì)乙后甲撤銷了對(duì)乙 的授權(quán)委托，但未收的授權(quán)委托，但未收回乙手中的數(shù)份蓋有甲公司公章的空回乙手中的數(shù)份蓋有甲公司公章的空白合同書。一年后，乙憑著幾張空白白合同書。一年后，乙憑著幾張空白合同書以甲公司的名義與丙、丁、戊合同書以甲公司的名義與丙、丁、

23、戊分別簽訂了原材料的購銷合同。問：分別簽訂了原材料的購銷合同。問：這三份合同的效力？這三份合同的效力？例外例外：(不構(gòu)成表見代理不構(gòu)成表見代理)n1. 盜用他人介紹信、蓋有合同專用章的盜用他人介紹信、蓋有合同專用章的空白合同書簽訂合同的空白合同書簽訂合同的 2.冒用他人介紹信、蓋有合同專用章的空冒用他人介紹信、蓋有合同專用章的空白合同書簽訂合同的白合同書簽訂合同的n練一練：練一練： 某外貿(mào)公司銷售科科長高某長期為該外貿(mào)公司聯(lián)系某外貿(mào)公司銷售科科長高某長期為該外貿(mào)公司聯(lián)系業(yè)務(wù)，掌握有該公司的合同專用章。業(yè)務(wù)，掌握有該公司的合同專用章。20012001年年3 3月，高某月，高某的弟弟由于跑運(yùn)輸需要

24、買一輛東風(fēng)車，由于資金不夠的弟弟由于跑運(yùn)輸需要買一輛東風(fēng)車，由于資金不夠所以打算向銀行貸款，但是銀行要求其提供擔(dān)保。高所以打算向銀行貸款，但是銀行要求其提供擔(dān)保。高某的弟弟找到高某，請(qǐng)他想辦法，并說不會(huì)虧待他。某的弟弟找到高某，請(qǐng)他想辦法，并說不會(huì)虧待他。高某想到現(xiàn)在跑運(yùn)輸很賺錢，遂以該外貿(mào)公司的名義高某想到現(xiàn)在跑運(yùn)輸很賺錢，遂以該外貿(mào)公司的名義為高某的弟弟提供了擔(dān)保，并在合同書上蓋了該公司為高某的弟弟提供了擔(dān)保，并在合同書上蓋了該公司的合同專用章。但是高某的弟弟在運(yùn)輸過程中出了車的合同專用章。但是高某的弟弟在運(yùn)輸過程中出了車禍，到期不能償還銀行的貸款。銀行在這種情況下，禍，到期不能償還銀行的

25、貸款。銀行在這種情況下，強(qiáng)行從該外貿(mào)公司的賬上劃走了相當(dāng)于貸款的數(shù)額。強(qiáng)行從該外貿(mào)公司的賬上劃走了相當(dāng)于貸款的數(shù)額。該外貿(mào)公司得知后，以沒有授權(quán)為理由要求銀行返還該外貿(mào)公司得知后，以沒有授權(quán)為理由要求銀行返還該筆款項(xiàng)，試問：該筆款項(xiàng)，試問：n（1 1）該擔(dān)保合同是否有效，為什么？）該擔(dān)保合同是否有效，為什么？n（2 2）高某的行為會(huì)帶來什么樣的法律后果。）高某的行為會(huì)帶來什么樣的法律后果。（1 1）該合同有效。因?yàn)楸景钢?，高某的行為?gòu)）該合同有效。因?yàn)楸景钢?，高某的行為?gòu)成表見代理。表見代理是指沒有代理權(quán)、超越成表見代理。表見代理是指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者在代理權(quán)終止后的無權(quán)代理人，以代理

26、權(quán)或者在代理權(quán)終止后的無權(quán)代理人，以被代理人的名義進(jìn)行的民事行為在客觀上使第被代理人的名義進(jìn)行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為。高某三人相信其有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為。高某沒有代理權(quán)，但是其使用合同專用章使銀行相沒有代理權(quán)，但是其使用合同專用章使銀行相信其有權(quán)訂立擔(dān)保合同，所以，該合同對(duì)該外信其有權(quán)訂立擔(dān)保合同，所以，該合同對(duì)該外貿(mào)公司和銀行均有約束力。貿(mào)公司和銀行均有約束力。（2 2）高某的行為首先使得該擔(dān)保合同生效，該）高某的行為首先使得該擔(dān)保合同生效，該公司應(yīng)當(dāng)償還高某弟弟的貸款；其次，對(duì)于高公司應(yīng)當(dāng)償還高某弟弟的貸款；其次，對(duì)于高某的行為，該外貿(mào)公司可以要求高某

27、承擔(dān)賠償某的行為，該外貿(mào)公司可以要求高某承擔(dān)賠償責(zé)任。責(zé)任。2)2)依法律規(guī)定終止代理關(guān)系依法律規(guī)定終止代理關(guān)系a.a.被代理人取得或恢復(fù)民事行為被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力，法定代理人或指定代理人能力，法定代理人或指定代理人的代理權(quán)終止的代理權(quán)終止b.b.被代理人或代理人死亡、破產(chǎn)被代理人或代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力，代理關(guān)系自動(dòng)或喪失行為能力，代理關(guān)系自動(dòng)消滅消滅c.c.法律的改變使得代理成為非法法律的改變使得代理成為非法d.d.主要標(biāo)的物滅失主要標(biāo)的物滅失第三節(jié)第三節(jié) 代理的法律關(guān)系代理的法律關(guān)系 n一、代理的內(nèi)部關(guān)系一、代理的內(nèi)部關(guān)系n二、代理的外部關(guān)系二、代理的外部關(guān)系一、代理

28、的內(nèi)部關(guān)系一、代理的內(nèi)部關(guān)系n代理人與被代理人之間的關(guān)系，一般是合同代理人與被代理人之間的關(guān)系，一般是合同關(guān)系，屬于代理的內(nèi)部關(guān)系，通常情況下，關(guān)系，屬于代理的內(nèi)部關(guān)系，通常情況下，代理人與被代理人都是通過訂立代理合同或代理人與被代理人都是通過訂立代理合同或代理協(xié)議來建立他們之間的代理關(guān)系，并據(jù)代理協(xié)議來建立他們之間的代理關(guān)系，并據(jù)以確定他們之間的權(quán)利和義務(wù)，以及代理人以確定他們之間的權(quán)利和義務(wù)，以及代理人的權(quán)限范圍及報(bào)酬。的權(quán)限范圍及報(bào)酬。( (一一) ) 代理人的義務(wù)代理人的義務(wù)( (二二) ) 被代理人的義務(wù)被代理人的義務(wù)（一）代理人的義務(wù)（一）代理人的義務(wù)1、謹(jǐn)慎義務(wù)、謹(jǐn)慎義務(wù)：即代理

29、人應(yīng)該對(duì)被代理人委托：即代理人應(yīng)該對(duì)被代理人委托的財(cái)產(chǎn)和事務(wù)給予合適注意。即應(yīng)勤勉地履行的財(cái)產(chǎn)和事務(wù)給予合適注意。即應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)。其代理職責(zé)。2、服從的義務(wù)、服從的義務(wù)：即代理人應(yīng)服從被代理人的：即代理人應(yīng)服從被代理人的合法的指令。合法的指令。3、忠實(shí)的義務(wù)、忠實(shí)的義務(wù)：忠實(shí)即代理人應(yīng)對(duì)被代理人：忠實(shí)即代理人應(yīng)對(duì)被代理人忠實(shí)，主要體現(xiàn)：忠實(shí)，主要體現(xiàn)：A、自己代理之禁止、自己代理之禁止(即代理人禁止在代理權(quán)限即代理人禁止在代理權(quán)限內(nèi)與自己為法律行為，除非事先征得本人的同意內(nèi)與自己為法律行為，除非事先征得本人的同意)；雙；雙方代理之禁止方代理之禁止(即同一個(gè)代理人同時(shí)為一份合同的雙方即

30、同一個(gè)代理人同時(shí)為一份合同的雙方作代理的情況作代理的情況) 禁止與第三人串通損害本人利，禁止與第三人串通損害本人利，代理人不得謀取傭金以外的其他經(jīng)濟(jì)利益代理人不得謀取傭金以外的其他經(jīng)濟(jì)利益案例案例1 1 代理人的謹(jǐn)慎義務(wù)代理人的謹(jǐn)慎義務(wù) 【案情摘要案情摘要】A A外運(yùn)公司接受某貨主的委外運(yùn)公司接受某貨主的委托，自我國某港口代運(yùn)一批貨物到內(nèi)地某托，自我國某港口代運(yùn)一批貨物到內(nèi)地某海關(guān)監(jiān)管庫。該公司又委托了海關(guān)監(jiān)管庫。該公司又委托了B B外運(yùn)公司外運(yùn)公司負(fù)責(zé)港口的聯(lián)系卸船、裝火車、辦理進(jìn)口負(fù)責(zé)港口的聯(lián)系卸船、裝火車、辦理進(jìn)口海關(guān)轉(zhuǎn)關(guān)手續(xù)等工作。貨物到港以后，由海關(guān)轉(zhuǎn)關(guān)手續(xù)等工作。貨物到港以后，由于

31、臨時(shí)增加計(jì)劃以外的港口貨物搗短費(fèi)用于臨時(shí)增加計(jì)劃以外的港口貨物搗短費(fèi)用1000010000元，兩外運(yùn)公司爭(zhēng)執(zhí)不下，元，兩外運(yùn)公司爭(zhēng)執(zhí)不下，B B外運(yùn)公司遂延緩貨物發(fā)運(yùn)。貨物在港口外運(yùn)公司遂延緩貨物發(fā)運(yùn)。貨物在港口繼存期間，沒有妥善苫蓋，被雨淋濕。貨繼存期間，沒有妥善苫蓋，被雨淋濕。貨物到達(dá)目的地監(jiān)管庫后發(fā)現(xiàn)大部分殘損。物到達(dá)目的地監(jiān)管庫后發(fā)現(xiàn)大部分殘損?！痉蓡栴}法律問題】 貨物的損失應(yīng)由誰來賠償？貨物的損失應(yīng)由誰來賠償？分析：分析： 本案中，本案中，B B外運(yùn)公司接受了外運(yùn)公司接受了A A外運(yùn)公司的外運(yùn)公司的委托，應(yīng)盡到的代理人的謹(jǐn)慎義務(wù)，即對(duì)貨委托，應(yīng)盡到的代理人的謹(jǐn)慎義務(wù)，即對(duì)貨物應(yīng)妥善

32、照料，對(duì)于放置在露天堆場(chǎng)的貨物物應(yīng)妥善照料，對(duì)于放置在露天堆場(chǎng)的貨物進(jìn)行必要的苫蓋，貨物在港口繼存期間，沒進(jìn)行必要的苫蓋，貨物在港口繼存期間，沒有妥善苫蓋，被雨淋濕，導(dǎo)致貨物大部分殘有妥善苫蓋，被雨淋濕，導(dǎo)致貨物大部分殘損，因此，應(yīng)承但貨物淋濕賠償責(zé)任。損，因此，應(yīng)承但貨物淋濕賠償責(zé)任。 案例案例2 2 自己代理禁止自己代理禁止【案情摘要案情摘要】甲在甲在A A市有三居室住房一套。后市有三居室住房一套。后來甲全家遷到來甲全家遷到B B市，遂委托其在市，遂委托其在A A市的朋友乙市的朋友乙將該房屋賣掉。一月后，乙電話告知甲房屋將該房屋賣掉。一月后，乙電話告知甲房屋已賣掉，房款已賣掉，房款5 5萬

33、元亦已匯至甲銀行賬戶。甲萬元亦已匯至甲銀行賬戶。甲后來聽說房屋系乙購買，遂要求乙退房；乙后來聽說房屋系乙購買，遂要求乙退房；乙聲稱他所支付的買價(jià)系按市場(chǎng)價(jià)計(jì)算的，堅(jiān)聲稱他所支付的買價(jià)系按市場(chǎng)價(jià)計(jì)算的，堅(jiān)持不退房。雙方訴至法院，法院經(jīng)審查乙所持不退房。雙方訴至法院，法院經(jīng)審查乙所說屬實(shí)。說屬實(shí)?！痉蓡栴}法律問題】1.1.本案中，乙該不該退房？本案中，乙該不該退房？2.2.如果甲不要求退房，乙的行為是否有如果甲不要求退房，乙的行為是否有效？效？【參考結(jié)論參考結(jié)論】 在本案中，乙的行為為自己代理，即在本案中，乙的行為為自己代理，即乙是代理甲與自己實(shí)施民事行為。對(duì)于乙是代理甲與自己實(shí)施民事行為。對(duì)于

34、這種濫用代理權(quán)的行為，只有在被代理這種濫用代理權(quán)的行為，只有在被代理人甲事前同意或事后追認(rèn)的情況下，才人甲事前同意或事后追認(rèn)的情況下，才有效。本案中，甲堅(jiān)持退房，不予追認(rèn)有效。本案中，甲堅(jiān)持退房，不予追認(rèn)，故法院應(yīng)當(dāng)判定乙的行為為無效代理，故法院應(yīng)當(dāng)判定乙的行為為無效代理。 B、不與被代理人競(jìng)爭(zhēng)、不與被代理人競(jìng)爭(zhēng) C、不密謀私利、不密謀私利 D、不泄露商業(yè)機(jī)密、不泄露商業(yè)機(jī)密 馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案（1978） 4、申報(bào)帳目的義務(wù)、申報(bào)帳目的義務(wù) 5、通知的義務(wù)、通知的義務(wù)：即代理人應(yīng)把代理過程：即代理人應(yīng)把代理過程中的一切真實(shí)重要的事實(shí)通知被代理人，中的一切

35、真實(shí)重要的事實(shí)通知被代理人，以使被代理人作出進(jìn)一步判斷。以使被代理人作出進(jìn)一步判斷。 6、親自履行代理職責(zé)的義務(wù)、親自履行代理職責(zé)的義務(wù)n馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案（1978） 原告雇了被告從事廢舊鋼鐵的買賣交易，原告雇了被告從事廢舊鋼鐵的買賣交易，當(dāng)生意興隆時(shí)，被告與公司另一名職員準(zhǔn)備也當(dāng)生意興隆時(shí)，被告與公司另一名職員準(zhǔn)備也創(chuàng)立一個(gè)類似的鋼鐵公司，并在業(yè)余時(shí)間積極創(chuàng)立一個(gè)類似的鋼鐵公司，并在業(yè)余時(shí)間積極準(zhǔn)備，后兩人辭職并于一年后正式成立了一家準(zhǔn)備，后兩人辭職并于一年后正式成立了一家鋼鐵公司，原告認(rèn)為被告在任職期間不忠實(shí)，鋼鐵公司，原告認(rèn)為被告在任職期間不忠實(shí)，

36、所以應(yīng)賠償損失，并要求法院禁止被告開業(yè)，所以應(yīng)賠償損失，并要求法院禁止被告開業(yè)，法院認(rèn)為，被告在任職期內(nèi)并未開辦類似的公法院認(rèn)為，被告在任職期內(nèi)并未開辦類似的公司與被代理人競(jìng)爭(zhēng)，業(yè)余時(shí)間的準(zhǔn)備是合理的，司與被代理人競(jìng)爭(zhēng)，業(yè)余時(shí)間的準(zhǔn)備是合理的，辭職一年后才開業(yè)，也未違反商業(yè)信譽(yù)原則，辭職一年后才開業(yè)，也未違反商業(yè)信譽(yù)原則，故不涉及不忠實(shí)問題，原告敗訴。故不涉及不忠實(shí)問題，原告敗訴。（二）被代理人的義務(wù)（二）被代理人的義務(wù) 1、支付傭金、支付傭金 被代理人必須按照代理合同的規(guī)定被代理人必須按照代理合同的規(guī)定給付代理人傭金或其他內(nèi)容的約定報(bào)酬。給付代理人傭金或其他內(nèi)容的約定報(bào)酬。注意以下幾點(diǎn)：注意

37、以下幾點(diǎn)：（1）被代理人不經(jīng)代理人的介紹，直接從代理人代理的地區(qū)收）被代理人不經(jīng)代理人的介紹，直接從代理人代理的地區(qū)收到訂單，直接同第三人訂立買賣合同時(shí)，是否仍需對(duì)代理人照付到訂單，直接同第三人訂立買賣合同時(shí)，是否仍需對(duì)代理人照付傭金？傭金？（2）代理人所介紹的買主日后連續(xù)訂貨時(shí)，是否仍需支付傭金？）代理人所介紹的買主日后連續(xù)訂貨時(shí)，是否仍需支付傭金？（3）代理合同規(guī)定被代理人收到貨款后才支付傭金，代理商已）代理合同規(guī)定被代理人收到貨款后才支付傭金，代理商已為促成交易付出了很多勞動(dòng)，但交易未能最終達(dá)成，被代理人是為促成交易付出了很多勞動(dòng)，但交易未能最終達(dá)成，被代理人是否應(yīng)付傭金？否應(yīng)付傭金？

38、大陸法系國家的規(guī)定n凡是在指定地區(qū)享有獨(dú)家代理權(quán)的獨(dú)家代理人，對(duì)于被代理人同指定地區(qū)的第三者所達(dá)成的一切交易，不論該代理人有無參與，該代理人都有權(quán)要求傭金n 在本人終止代理合同時(shí)，商業(yè)代理人對(duì)其在代理期間為本人建立的商業(yè)信譽(yù)，有權(quán)請(qǐng)求給予賠償。 英美法系國家的規(guī)定n如果被代理人與第三人達(dá)成的交易是代理人努力的結(jié)果，代理人就有權(quán)獲得傭金。n 如果代理合同沒有規(guī)定期限，只要本人在合同終止后接到買方再次定貨，仍需向代理人支付傭金；n 如果代理合同規(guī)定了一定的期限，則在期限屆滿合同終止后，代理人對(duì)買方向本人再次訂貨就不能要求本人給予傭金。 2、償還代理人因履行義務(wù)而產(chǎn)生、償還代理人因履行義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)

39、用的費(fèi)用。3、讓代理人檢查核對(duì)其帳冊(cè)、讓代理人檢查核對(duì)其帳冊(cè)4 、與代理人合作以便利其履行義、與代理人合作以便利其履行義務(wù)務(wù)n代理的外部關(guān)系是指代理人及被代理人代理的外部關(guān)系是指代理人及被代理人與第三人的關(guān)系與第三人的關(guān)系(一）大陸法系一）大陸法系其標(biāo)準(zhǔn)是：代理人是以其標(biāo)準(zhǔn)是：代理人是以代表的身份代表的身份同第三人簽同第三人簽訂合同，還是以他自己訂合同，還是以他自己個(gè)人的身分個(gè)人的身分與第三人簽與第三人簽訂合同的。訂合同的。 直接代理、間接代理直接代理、間接代理二、代理的外部關(guān)系二、代理的外部關(guān)系n直接代理：直接代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義同第三人訂立合以被代理人名

40、義同第三人訂立合同，同，合同效力直接歸于被代理人合同效力直接歸于被代理人 n間接代理：間接代理： 代理人擁有代理權(quán)而以代理人擁有代理權(quán)而以自己的名義同第三人訂立合同自己的名義同第三人訂立合同 經(jīng)代經(jīng)代理人轉(zhuǎn)讓后，被代理人取代代理人在理人轉(zhuǎn)讓后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承擔(dān)有關(guān)的權(quán)利和義合同中的地位，承擔(dān)有關(guān)的權(quán)利和義務(wù)務(wù) （二）英美法系（二）英美法系n英美法系（義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)）英美法系（義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)），所采用的是所，所采用的是所謂的義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，必須按照代理中對(duì)被代謂的義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，必須按照代理中對(duì)被代理人的公開程度的分類做進(jìn)一步說明理人的公開程度的分類做進(jìn)一步說明 公開的本人公開的本人 披露被代理人

41、的代理披露被代理人的代理 未披露的代理未披露的代理 n公開的本人：公開的本人：代理人所訂合同被認(rèn)為是本人代理人所訂合同被認(rèn)為是本人與第三人之間的合同，本人應(yīng)對(duì)合同負(fù)責(zé)，與第三人之間的合同，本人應(yīng)對(duì)合同負(fù)責(zé)，而代理人原則上對(duì)該合同不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。而代理人原則上對(duì)該合同不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。n披露被代理人的代理：披露被代理人的代理：僅披露被代理人的存僅披露被代理人的存在但不公開姓名、身份在但不公開姓名、身份n未公開的本人：未公開的本人：如果代理人雖然得到本人的如果代理人雖然得到本人的授權(quán)，但他在同第三人訂約時(shí)根本不披露有授權(quán)，但他在同第三人訂約時(shí)根本不披露有代理關(guān)系一事，即既不披露有本人的存在，代理關(guān)系

42、一事，即既不披露有本人的存在，更不指出本人是誰，這種本人即為未公開的更不指出本人是誰，這種本人即為未公開的本人。也叫本人。也叫未披露的代理未披露的代理n未披露的代理未披露的代理:指代理人擁有代理權(quán)，指代理人擁有代理權(quán)，但在作代理行為時(shí)，未聲明自己的代理但在作代理行為時(shí)，未聲明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名稱。身份，也未指明被代理人的姓名和名稱。 A、 被代理人可行使被代理人可行使介入權(quán)介入權(quán)直接向直接向第三人要求其在合同中的當(dāng)事人的地位第三人要求其在合同中的當(dāng)事人的地位 B、 第三人有第三人有選擇權(quán)選擇權(quán)，可以選擇代，可以選擇代理人或被代理人作為合同的當(dāng)事人理人或被代理人作為合同的

43、當(dāng)事人英美法與大陸法相比較，既有相同之處，又有不同地方。 1、英美法中的顯名代理與大陸法上的直接代理是相同的； 2、英美法中的隱名代理在形式上與大陸法上的間接代理相似，但其內(nèi)容、性質(zhì)不同被代理人（本人）的法律地位截然不同。 （三）英美法與大陸法代理規(guī)定的比較 第四節(jié)第四節(jié) 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人n一、對(duì)被代理人承擔(dān)特別責(zé)任的代一、對(duì)被代理人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人理人n出口保理對(duì)于剛涉足國際貿(mào)易和出口保理對(duì)于剛涉足國際貿(mào)易和國際市場(chǎng)營銷的企業(yè)非常重要，國際市場(chǎng)營銷的企業(yè)非常重要，雖利薄，但風(fēng)險(xiǎn)少。雖利薄，但風(fēng)險(xiǎn)少。n二、對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理二、對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人人

44、二、對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人二、對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人n（一）保付代理人（一）保付代理人n（二）保兌銀行（對(duì)商業(yè)跟單信用（二）保兌銀行（對(duì)商業(yè)跟單信用證加以保兌的保兌銀行）證加以保兌的保兌銀行）n（三）貨物運(yùn)輸代理人（三）貨物運(yùn)輸代理人n（四）保險(xiǎn)代理人（四）保險(xiǎn)代理人（一）保付代理人（一）保付代理人n保付代理人的業(yè)務(wù)是代表國外的買方（即被代理人）保付代理人的業(yè)務(wù)是代表國外的買方（即被代理人）向本國的賣方（即第三人）訂貨，并在國外買方的簽向本國的賣方（即第三人）訂貨，并在國外買方的簽單上加上保付代理人自己的保證，由他擔(dān)保國外的買單上加上保付代理人自己的保證，由他擔(dān)保國外的買方將履行合同。如果國外的買方不履行合同或拒絕付方將履行合同。如果國外的買方不履行合同或拒絕付款，保付代理人負(fù)責(zé)向本國的賣方支付貸款?？?，保付代理人負(fù)責(zé)向本國的賣方支付貸款。n在英國這種