合同基礎(chǔ)知識(shí)企業(yè)簽約實(shí)務(wù)

1、合同基礎(chǔ)知識(shí)合同基礎(chǔ)知識(shí)合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。一、合同的概念和分類合同的概念合同，就是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。我國(guó)民法所謂合同，僅指?jìng)鶛?quán)合同，是狹義的合同。合同的法律特征為：合同是一種民事法律行為；合同是雙方或多方的民事法律行為；合同作為各方當(dāng)事人意思表示一致的法律行為，各方當(dāng)事人的法律地位平等；合同是合法行為，不是違法行為；合同的目的是設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系。合同的分類社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜性，決定了合同種類的多樣性，根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)可以將合同分成不同種類。合同分類的意義在于，通過分類清楚地看出不同類型的合同成立、生效的條件、特點(diǎn)等。最常見的分類有以下幾

2、種：1有償合同與無償合同根據(jù)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)是否互為對(duì)等，可以將合同分為有償合同和無償合同。有償合同，就是指因享有權(quán)利而必須償付代價(jià)的合同，如租賃、買賣合同等。無償合同，就是指只享有合同權(quán)利而不償付任何代價(jià)的合同，如贈(zèng)與、無償借用合同等。區(qū)分有償合同與無償合同的意義在于，當(dāng)事人的責(zé)任不同。有償合同中，債務(wù)人對(duì)故意和一切過失負(fù)責(zé)；而無償合同中，債務(wù)人僅對(duì)故意及重大過失負(fù)責(zé)。另外，有償合同與無償合同對(duì)締約人的要求及對(duì)物權(quán)追及力的阻礙程度不同。2雙務(wù)合同與單務(wù)合同根據(jù)當(dāng)事人雙方對(duì)權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式，把合同分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。雙務(wù)合同，就是指合同當(dāng)事人相互享有權(quán)利和負(fù)有義務(wù)的合同，如買賣合同等

3、。單務(wù)合同，是指當(dāng)事人一方只享有權(quán)利，他方只負(fù)有義務(wù)的合同，如贈(zèng)與合同等。區(qū)分雙務(wù)合同與單務(wù)合同的法律意義在于：雙務(wù)合同有對(duì)待給付及同時(shí)履行抗辯等特殊規(guī)則，而單務(wù)合同不存在這些問題。3諾成合同與實(shí)踐合同根據(jù)合同的成立是否要交付標(biāo)的物為要件，將合同分為諾成合同與實(shí)踐合同。諾成合同，就是指當(dāng)事人意思表達(dá)一致，合同即告成立的合同，如買賣合同；實(shí)踐合同，就是指除當(dāng)事人協(xié)商一致外，還必須交付標(biāo)的物或完成其它給付才能成立的合同，如借貸合同等。區(qū)分諾成合同與實(shí)踐合同的法律意義在于：兩種合同成立的條件、時(shí)間不同。4要式合同與不要式合同根據(jù)合同成立是否需要特定的方式劃分的。要式合同，是指法律要求必須具備一定的形

4、式和手續(xù)的合同。不要式合同，是指法律不要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。5主合同與從合同根據(jù)合同的地位不同而劃分的。主合同，是指不以他種合同存在為前提而獨(dú)立存在的合同。從合同，是指必須以他種合同的存在為前提才能成立的合同。如擔(dān)保合同等是從合同。二、合同的訂立合同訂立的一般程序訂立合同要在當(dāng)事人雙方根據(jù)法律規(guī)定就合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，雙方達(dá)成一致意見后，合同即告成立。簽訂合同一般要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)步驟。1要約要約，是指當(dāng)事人一方向另一方提出訂立合同的愿望和要求。提出要約的一方，叫要約人；另一方叫受要約人，簡(jiǎn)稱受約人。要約包括簽訂合同的愿望和要求，合同的主要條款及要求受約人作出答復(fù)的期限等。要約

5、人的意思表示必須清楚，要約內(nèi)容要合法，主要條款必須具體、明確。要約是一種具有法律約束力和產(chǎn)生法律后果的法律行為。主要表現(xiàn)在：要約人發(fā)出要約后，要約人在約定的期限內(nèi)受自己要約的約束，不得將同一要約同時(shí)向第三人發(fā)出，與第三人訂立合同，否則因此給對(duì)方造成損失的，要約人要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；在要約期限內(nèi)，不能變更、撤回要約。要約在被承諾前并不產(chǎn)生法定權(quán)利，并可在一定條件下終止。2承諾承諾，是指接受要約的一方，無條件接受要約人所提出的簽訂合同的內(nèi)容的一種意思表示。接受要約的一方叫作承諾人。法律上有效的承諾要符合下列條件： 承諾人必須完全同意要約人提出的各項(xiàng)條款； 由承諾人本人提出承諾，其他人提出的無效； 在

6、約定的有效期內(nèi)作出明確答復(fù)。合同的形式合同的形式，是指當(dāng)事人雙方訂立合同采取的方式。通常有口頭和書面兩種?？陬^合同，是用口頭交談進(jìn)行意思表示而訂立的合同，口頭合同適用于即時(shí)清結(jié)的合同關(guān)系。書面合同，是以書面形式進(jìn)行意思表示而訂立的合同，實(shí)踐中最普遍使用，包括用書信、電報(bào)等所訂立的合同。合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容，是指合同當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致同意的各項(xiàng)條款。合同的內(nèi)容主要有：（1）標(biāo)的。合同的標(biāo)的，是合同權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象。合同的標(biāo)的要規(guī)定得明確具體。（2）價(jià)款或酬金。價(jià)款或酬金，是當(dāng)事人一方取得標(biāo)的物或者接受勞務(wù)向?qū)Ψ絻敻兜拇鷥r(jià)。（3）期限、地點(diǎn)和方式。合同期限包括合同簽訂期限、有效期限和

7、履行期限。（4）數(shù)量和質(zhì)量。（5）違約責(zé)任。合同必須符合國(guó)家的法律、法規(guī)及政策，并應(yīng)遵循平等互利、協(xié)商一致的原則。三、合同的變更和解除合同變更和解除的概念合同的變更，是指合同簽訂后尚未履行或未完全履行時(shí)，簽約雙方當(dāng)事人依照法律規(guī)定的條件和程序，對(duì)原合同條款進(jìn)行修改或補(bǔ)充。合同的變更可以是合同標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)格、期限的變更。合同的解除，是指合同沒有履行或沒有完全履行之前，簽約雙方當(dāng)事人依照法律規(guī)定的條件和程序，解除合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，終止合同的法律效力。合同具有法律效力，雙方當(dāng)事人要嚴(yán)格履行合同，不得擅自變更或解除合同，但是，經(jīng)濟(jì)生活千變?nèi)f化，在繼續(xù)履行合同已成為不必要或不可能時(shí)，雙方當(dāng)事人應(yīng)該對(duì)

8、原合同進(jìn)行修改和補(bǔ)充，甚至解除合同，以避免更大的損失。合同變更和解除的條件（1）當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，并且不因此損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益。因?yàn)楹贤墙?jīng)雙方協(xié)商一致而訂立的，變更或解除合同也要經(jīng)當(dāng)事人雙方平等協(xié)商，達(dá)成一致意見。任何一方不能單方變更或解除合同。（2）由于不可抗力致使合同無法履行。不可抗力，是指人們無法預(yù)料和抗拒的客觀事實(shí)，在合同中是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見，對(duì)其發(fā)生和結(jié)果不能避免并不能克服的事件。包括自然現(xiàn)象中不可抗拒的事實(shí)，如地震、水災(zāi)等；社會(huì)因素中不可抗拒的事實(shí)，如戰(zhàn)爭(zhēng)、緊急行動(dòng)等。（3）由于另一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同。如果當(dāng)事人一方不履行合同，造成違約，使

9、另一方利益受損害，該合同的履行便無意義。變更或解除合同的前提是一方違反合同的事實(shí)，變更或解除合同的權(quán)利只能是無過錯(cuò)方享有。另外，法律對(duì)某一類合同的變更或解除，另有具體的解除條件。合同變更和解除的法定程序變更、解除合同的程序，即變更、解除合同的方式和步驟。變更、解除合同，是重新確定當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系，廢止原合同，達(dá)成新協(xié)議的過程。變更、解除合同的程序，與訂立合同的程序基本相同。（1）提出變更或解除合同的書面建議。建議書包括：變更或解除合同的理由；賠償責(zé)任；善后處理意見；答復(fù)期限。（2）對(duì)變更或解除合同建議的答復(fù)。合同當(dāng)事人一方接到對(duì)方變更或解除合同的通知書后，如沒有異議，即發(fā)生變更或解除合同

10、的效力；如提出異議則不發(fā)生變更或解除效力。當(dāng)事人一方的答復(fù)可以是肯定的，也可以是否定的，或是部分肯定，部分否定。建議和答復(fù)都要在規(guī)定的期限內(nèi)提出：有法律統(tǒng)一規(guī)定期限的，在法定期限內(nèi)提出；無法律統(tǒng)一規(guī)定的，由當(dāng)事人雙方在約定的期限內(nèi)提出。提出變更、解除合同的一方，可指定對(duì)方答復(fù)期限。對(duì)方當(dāng)事人在接到另一方變更或解除合同的建議后，如果建議方?jīng)]有指明答復(fù)時(shí)間，那就按通常適用的期限答復(fù)；如果答復(fù)方在通常的期限內(nèi)沒予答復(fù)，則視為接受變更、解除合同的建議；如果答復(fù)方附有條件地接受建議，則需要雙方協(xié)商，取得一致意見后達(dá)成新的協(xié)議。經(jīng)過鑒證或公證的合同，變更或解除合同的協(xié)議要送原鑒證或公證機(jī)關(guān)審查備案。四、合

11、同的有效與無效合同有效的認(rèn)定合同的有效，是指合同因具備一定的要件而在其雙方當(dāng)事人之間發(fā)生法律效力。這種法律效力的發(fā)生，可以使債權(quán)人有所憑借而請(qǐng)求債務(wù)人必須作成某種行為（作為或不作為）；債務(wù)人如不履行其義務(wù)，債權(quán)人可以以此為根據(jù)請(qǐng)求國(guó)家司法機(jī)關(guān)強(qiáng)制債務(wù)人清償并對(duì)債務(wù)人予以法律制裁。合同有效與合同成立不同，前者是指合同雙方當(dāng)事人之間所達(dá)成的一定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已得到法律的承認(rèn)和保護(hù)并可隨時(shí)予以實(shí)現(xiàn)，后者則是指合同雙方當(dāng)事人相互之間雖已同意確立一定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但是由于某種原因的存在，這種債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否為法律所認(rèn)可并受到法律保障，這種法律的認(rèn)可和保障能否繼續(xù)，還處于不確定的狀態(tài)之中，或者這種債權(quán)債

12、務(wù)關(guān)系的實(shí)現(xiàn)以及能否保持還必須加以等待。上述使已經(jīng)成立的合同不能生效的原因，主要包括合同附以條件或附以期限這兩種情況。合同無效的認(rèn)定合同的無效，是指不具備法律規(guī)定的有效成立要件的合同，自始不具有任何法律效力。合同既然必須具備法律規(guī)定的有效成立的要件才能具有法律效力，那么，不具備有效成立要件的合同，則當(dāng)然無效。并且，這種無效，是自始無效，即指合同在法律上根本沒有成立，更不具有任何效力。合同無效與合同的撤銷不同，前者是指合同在其雙方當(dāng)事人之間從未也不可能發(fā)生法律約束力，而后者則是指法律在一定情況下，對(duì)于已經(jīng)有效成立的合同，準(zhǔn)許當(dāng)事人請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)予以撤銷。撤銷后，合同自始不具有法律效力。由此可見，所

13、謂撤銷，是指取消已經(jīng)有效成立的合同的法律效力，使合同失去原來已有的或應(yīng)該發(fā)生的效力，而不是指自始就無效的合同。五、合同的履行合同履行的概念合同履行，亦稱債的清償，是指?jìng)鶆?wù)人（合同當(dāng)事人）按照合同的約定或法律的直接規(guī)定，為實(shí)現(xiàn)合同標(biāo)的而實(shí)施的給付法律行為。在這一概念里，首先需要注意的是，給付有兩種含義：第一，給付是指義務(wù)，即指?jìng)鶆?wù)人因合同有效成立而負(fù)擔(dān)的給付義務(wù)（作為和不作為的義務(wù)）。這里，給付與合同內(nèi)容、合同標(biāo)的為同一含義。合同法理論稱之為靜態(tài)意義上的給付；第二，給付是指行為，即指?jìng)鶆?wù)人為履行上述給付義務(wù)（履行或清償債務(wù)）而采取的給付行為（作為或不作為）。這時(shí)，給付與合同履行、債務(wù)清償為同一含

14、義。合同法理論稱之為動(dòng)態(tài)意義上的給付。因此，所謂為實(shí)現(xiàn)合同標(biāo)的，即是指為實(shí)現(xiàn)給付義務(wù)。而所謂給付行為，即是指合同履行或債務(wù)清償。其次需要注意的是，合同履行和債的清償雖為同一概念，但這兩個(gè)概念是從不同的角度來使用的。合同履行是從合同效力的角度來使用的，而債的清償則是從債的消滅的角度來使用的。合同履行的性質(zhì)合同依法成立，則給付義務(wù)必須履行（合同的法律效力）。同時(shí)，給付義務(wù)的履行又導(dǎo)致合同關(guān)系的消滅。可見，合同履行是合同關(guān)系的主要問題。對(duì)合同履行的性質(zhì)，存在著合同法理論上不同的學(xué)說：法律行為說，認(rèn)為合同履行必須具有履行意思（效力意思）；非法律行為說，認(rèn)為履行無須具有履行意思。這一學(xué)說為通說，因此，只

15、要有履行行為，而無須履行意思，合同關(guān)系即消滅。合同履行的主要問題（1）合同主體。合同主體，是指合同關(guān)系的雙方當(dāng)事人。在一般情況下，合同主體就是合同履行主體。合同履行主體是指履行合同義務(wù)的債務(wù)人和接受履行的債權(quán)人，包括：債務(wù)人及其代理人和債權(quán)人及其代理人。但在不影響債務(wù)人和債權(quán)人利益的情況下，第三人亦可以作為合同履行主體。（2）合同內(nèi)容。合同內(nèi)容，是指合同主要條款和非主要條款的內(nèi)容，包括：履行標(biāo)的、履行地點(diǎn)、履行期限和履行方法等。根據(jù)合同自由原則，合同的條款應(yīng)由雙方當(dāng)事人自由加以確定；在雙方當(dāng)事人約定不明確時(shí)，法律通常僅作補(bǔ)充性的規(guī)定。六、合同的擔(dān)保合同擔(dān)保的概念及特征合同擔(dān)保，是指從保障合同債

16、權(quán)的實(shí)現(xiàn)為目的而由合同雙方當(dāng)事人約定或法律直接規(guī)定的保證法律行為。合同擔(dān)保，如果由雙方當(dāng)事人約定，則為雙方法律行為，也就是擔(dān)保合同。而擔(dān)保合同為從合同和主合同的關(guān)系。合同擔(dān)保，如果是由法律直接規(guī)定，則為單方法律行為。而依照法律的直接規(guī)定所產(chǎn)生的擔(dān)保，仍照從屬于被擔(dān)保合同（與擔(dān)保合同類似）。而合同擔(dān)保無論是何種原因發(fā)生，對(duì)于因擔(dān)保的設(shè)立而使其合同債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的合同當(dāng)事人（債權(quán)人）來說，均為一種民事權(quán)利。綜上所述，合同擔(dān)保具有以下法律特征：（1）合同擔(dān)保以保障被擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為目的。所謂保障合同債權(quán)實(shí)現(xiàn)，即保障合同債務(wù)（給付義務(wù)）的履行。合同擔(dān)保是合同雙方當(dāng)事人以合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)（即債務(wù)的履行）

17、為目的而采用的法律保障方法。（2）合同擔(dān)保是保證法律行為。無論是雙方當(dāng)事人約定，還是由法律直接規(guī)定，合同擔(dān)保均為一種保證法律行為。（3）合同擔(dān)保所產(chǎn)生的擔(dān)保合同法律關(guān)系和其他擔(dān)保法律關(guān)系，從屬于被擔(dān)保合同。即擔(dān)保法律關(guān)系以被擔(dān)保合同的存在為前提，其本身不能獨(dú)立存在。因此，擔(dān)保法律關(guān)系隨著被擔(dān)保合同轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，并隨著被擔(dān)保合同的消滅而消滅。合同擔(dān)保的分類1人的擔(dān)保和物的擔(dān)保根據(jù)合同擔(dān)保是以債權(quán)為擔(dān)保還是以物權(quán)為擔(dān)保，合同擔(dān)?？梢苑譃槿说膿?dān)保和物的擔(dān)保。人的擔(dān)保，是指以合同債權(quán)為擔(dān)保。其實(shí)質(zhì)是以從合同債權(quán)來保證主合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。因此，主合同債權(quán)能否實(shí)現(xiàn)，最終并不是取決于主合同債務(wù)人，而是取決于從合

18、同債務(wù)人。人的擔(dān)保主要包括：保證、連帶債務(wù)人等。物的擔(dān)保，是指以物權(quán)（通過物權(quán)合同或法律規(guī)定）為擔(dān)保。其實(shí)質(zhì)是在特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定物權(quán)來保證被擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。由于物權(quán)在法律上的排他性和優(yōu)先性，所以物的擔(dān)保能夠確實(shí)保障合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。物的擔(dān)保主要包括：抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。2各種具體擔(dān)保形式根據(jù)合同擔(dān)保的法律形式，可以將合同擔(dān)保分為以下幾類：保證；抵押；質(zhì)；定金；留置權(quán)。民法通則第89 條對(duì)以上幾種形式的合同擔(dān)保均作了規(guī)定，中華人民共和國(guó)擔(dān)保法做出了具體的規(guī)定。七、合同違約責(zé)任合同違約責(zé)任，是當(dāng)事人不履行合同時(shí)，依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。違約責(zé)任分為：法定違約責(zé)任、約定違約責(zé)任及法律和合同共同確定的違

19、約責(zé)任。違約責(zé)任是一種法律責(zé)任，并且主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任，具有適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償性。構(gòu)成合同違約責(zé)任的條件（1）違約事實(shí)，即當(dāng)事人有不履行或不完全履行合同的行為。包括不履行和不完全履行。不履行是指當(dāng)事人根本沒有履行合同規(guī)定的條款。不完全履行是指當(dāng)事人沒有履行全部合同條款。不履行和不完全履行的事實(shí)，是追究當(dāng)事人違約責(zé)任的客觀條件。（2）過錯(cuò)事實(shí)，即由于當(dāng)事人的故意或過失導(dǎo)致違反合同的事實(shí)。過錯(cuò)是指違反合同的一方具有故意或過失的心理狀態(tài)。故意，是指當(dāng)事人明知自己的行為會(huì)引起違約后果，但主觀上希望這種后果發(fā)生。過失，是指當(dāng)事人應(yīng)該知道自己的行為會(huì)引起違約后果，然而由于疏忽大意而未預(yù)見，或者雖有預(yù)見卻輕信這種后果不會(huì)發(fā)生。承擔(dān)合同違約責(zé)任的方式承擔(dān)合同違約責(zé)任的方式，就是指違約方依法律或合同約定應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任措施。（1）違約金。是指當(dāng)事人因