法律制度對我國的金融法制建設(shè)的影響

1、WTO法律制度對我國金融法制建設(shè)的影響摘 要我國加入該組織后，將按照我國的承諾接受WTO法律框架的約束。WTO法律框架針對金融領(lǐng)域的制度在其整個體系中占據(jù)了極為重要的地位，它們對我國金融法制產(chǎn)生著重要的影響。而我國現(xiàn)有的金融法制在履行國際服務(wù)貿(mào)易的一般責(zé)任與紀(jì)律、市場準(zhǔn)入機(jī)制以及國民待遇問題上都存在很多問題。目前，政府一些金融體制改革新措施已經(jīng)開始實施，而法律措施還沒有及時跟上。在司法實踐中，有時會出現(xiàn)政府金融改革措施與現(xiàn)行法律規(guī)定相沖突的情況。這些新的法律問題將來會越來越多，其中包括金融信用評價、審計師的責(zé)任、風(fēng)險隔離機(jī)制、電子系統(tǒng)事故責(zé)任等問題。所以，立法機(jī)關(guān)要加強(qiáng)對金融法的系統(tǒng)研究，為已

2、經(jīng)出現(xiàn)和即將出現(xiàn)的新的法律問題做好準(zhǔn)備。關(guān)鍵詞：WTO法律制度； 我國金融法制； 影響 我國已經(jīng)加入世貿(mào)組織，世貿(mào)組織是以其法律體系為基礎(chǔ)構(gòu)建起來的全球性國際組織。我國加人該組織后，將按照我國的承諾接受WTO法律框架的約束。WTO法律框架針對金融領(lǐng)域的制度在其整個體系中占據(jù)了極為重要的地位。服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定及金融服務(wù)協(xié)議等更是直接構(gòu)建了WTO體系中的金融服務(wù)領(lǐng)域的一體化游戲規(guī)則，各國在加入世貿(mào)組織時都必須按照統(tǒng)一的要求做出自己的承諾。我國在談判過程中，已經(jīng)有了比較明確的承諾，這些承諾將直接或間接地影響我國現(xiàn)有的金融法制。本文擬結(jié)合影響我國金融法制發(fā)展的WTO法律框架來評析我國金融法制的

3、現(xiàn)狀。    從WTO法律框架的整體來看，直接或間接對我國金融法制產(chǎn)生影響的法律制度主要體現(xiàn)在其附屬文件中。WTO協(xié)定的主文件共有16個條文，這些條文雖然未直接針對金融服務(wù)貿(mào)易做出實質(zhì)性的規(guī)定，而只是就世貿(mào)組織的結(jié)構(gòu)、組織的決策程序、成員資格、接受加入和生效等組織程序問題作了原則性的規(guī)定，但是它們卻對我國金融法制產(chǎn)生著重要的影響。1 WTO有關(guān)服務(wù)貿(mào)易的法律制度11 國際服務(wù)貿(mào)易的概念及特點國際服務(wù)貿(mào)易是指分處兩國的當(dāng)事人一方提供服務(wù)，另一方支付服務(wù)費(fèi)的過程。1.1.1 國際貿(mào)易服務(wù)的特征（1） 國際服務(wù)貿(mào)易是無形貿(mào)易；（2） 國際服務(wù)貿(mào)易的對象主要是知

4、識；（3） 國際服務(wù)貿(mào)易具有生產(chǎn)、銷售與消費(fèi)的同時性、非儲存性。 國際服務(wù)貿(mào)易的類型 烏拉圭回合達(dá)成的服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定根據(jù)提供服務(wù)的方式不同，將服務(wù)貿(mào)易分成以下四個類型：1.過境交付：指服務(wù)的提供者在一成員的領(lǐng)土內(nèi)向另一成員領(lǐng)土內(nèi)的消費(fèi)者提供服務(wù)。2.境外消費(fèi)：指服務(wù)的提供者在一成員的領(lǐng)土內(nèi)向來自另一成員的消費(fèi)者提供服務(wù)。 3.商業(yè)存在：指一成員的服務(wù)提供者在另一成員領(lǐng)土內(nèi)設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)機(jī)構(gòu)，為后者領(lǐng)土內(nèi)的消費(fèi)者提供服務(wù)。4.自然人流動：指一成員的服務(wù)提供者以自然人身份進(jìn)入另一成員的領(lǐng)土內(nèi)提供服務(wù)。1.2 服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定產(chǎn)生的背景1. 美國的早期努力。作為世界最大的服務(wù)貿(mào)易出口國，美國積極倡

5、導(dǎo)實行全球服務(wù)貿(mào)易自由化。2. 烏拉圭回合談判。1986年9月，服務(wù)貿(mào)易作為三項新議題之一列入烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判議程，拉開了服務(wù)貿(mào)易首次多邊談判的序幕。談判大體可分為三個階段。  第一階段從1986年10月27日正式開始到1988年12月中期審議。談判的主要內(nèi)容包括服務(wù)貿(mào)易定義；適用服務(wù)貿(mào)易的一般原則、規(guī)則；服務(wù)貿(mào)易協(xié)定的范圍；現(xiàn)行國際規(guī)則、協(xié)定的規(guī)定；服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展及壁壘等。 第二階段從中期審議至1990年6月為止。談判的重點集中在透明度、逐步自由化、國民待遇、最惠國待遇、市場準(zhǔn)入、發(fā)展中國家更多參與、保障條款和例外等服務(wù)貿(mào)易的基本原則。 第三階段從1990年7月至1

6、993年12月。這一階段由服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定(GATS)的框架內(nèi)容的基本明朗到最終達(dá)成服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定。 1.2.1 服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的組成部分GATS是與關(guān)貿(mào)總協(xié)定平行的獨(dú)立的多邊貿(mào)易協(xié)定，調(diào)整前面提到的4種類型的國際服務(wù)貿(mào)易行為。GATS是迄今為止第一套有關(guān)國際服務(wù)貿(mào)易的，具有法律效力的多邊規(guī)則。1框架協(xié)議，即服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定條款，由6部分29條具體條款組成。規(guī)定了國際服務(wù)貿(mào)易的一般概念，原則和規(guī)則，成員國基本權(quán)利義務(wù)，是GATS的主體和實質(zhì)部分，2框架協(xié)議的8個附件，除前2個外，其他6個是具體服務(wù)部門的貿(mào)易自由規(guī)則或進(jìn)一步談判的規(guī)定。這些附件是GATS不可分割的組成部分。3成員國服務(wù)貿(mào)易承諾清單，

7、規(guī)定成員國承諾開放的本國服務(wù)業(yè)部門和分部門，具體承擔(dān)的關(guān)于國民待遇和市場準(zhǔn)入的義務(wù)以及限制條件。1.2.2 服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的特點GATS是與關(guān)貿(mào)總協(xié)定平行的獨(dú)立的多邊貿(mào)易協(xié)定，調(diào)整前面提到的4種類型的國際服務(wù)貿(mào)易行為。GATS是迄今為止第一套有關(guān)國際服務(wù)貿(mào)易的，具有法律效力的多邊規(guī)則。1框架協(xié)議，即服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定條款，由6部分29條具體條款組成。規(guī)定了國際服務(wù)貿(mào)易的一般概念，原則和規(guī)則，成員國基本權(quán)利義務(wù)，是GATS的主體和實質(zhì)部分，2框架協(xié)議的8個附件，除前2個外，其他6個是具體服務(wù)部門的貿(mào)易自由規(guī)則或進(jìn)一步談判的規(guī)定。這些附件是GATS不可分割的組成部分。3成員國服務(wù)貿(mào)易承諾清單，規(guī)定成員

8、國承諾開放的本國服務(wù)業(yè)部門和分部門，具體承擔(dān)的關(guān)于國民待遇和市場準(zhǔn)入的義務(wù)以及限制條件。1.2.3 服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的一般義務(wù)和責(zé)任所謂的一般義務(wù)和責(zé)任,是與具體承諾相對應(yīng)的, 它不需要成員明示承諾，除非有例外規(guī)定或豁免授權(quán)，各成員都應(yīng)該予以遵守。1.最惠國待遇,指一成員方給予任何其他國家的服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇，必須立即和無條件地給予其他成員方類似的服務(wù)或服務(wù)提供者。最惠國待遇是GATS的核心內(nèi)容，是多邊服務(wù)貿(mào)易自由化的保證。其特點主要有3個：(1)優(yōu)惠的標(biāo)準(zhǔn)是“不低于”給予其他類似服務(wù)和提供者的待遇，而不是“同等”待遇 ;(2)具有普遍性 ;(3)具有實質(zhì)意義 ;GATS最惠國待遇原則具有更

9、大的靈活性，它允許成員采取2方面例外措施：(1)允許對某一部門的市場開放作出保留；(2)普遍的永久性的例外。2.透明度。該原則的具體要求有3個：(1) 除非在緊急情況下，立即(最遲于生效前)公布相關(guān)法律法規(guī)(機(jī)密資料不要求公布)。(2)每年向服務(wù)貿(mào)易理事會報告新的或更改的措施。(3)設(shè)立咨詢點。3.發(fā)展中國家更多參與4.國內(nèi)規(guī)章5.學(xué)歷與履歷的承認(rèn)6.壟斷與限制性商業(yè)慣例7.緊急保障措施與國際收支平衡保障措施8.一般例外與安全例外      2.1 市場準(zhǔn)入機(jī)制市場準(zhǔn)入(Market Access)是指在國際貿(mào)易方面兩國政府間為了相互

10、開放市場而對各種進(jìn)出口貿(mào)易的限制措施，其中包括關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘準(zhǔn)許放寬的程度的承諾。 市場準(zhǔn)入原則：世貿(mào)體制所要求的市場準(zhǔn)入是有保障的、可預(yù)見的和不斷擴(kuò)大的市場準(zhǔn)入。所謂有保障、可預(yù)見和不斷擴(kuò)大的市場準(zhǔn)入就是強(qiáng)調(diào)市場準(zhǔn)入的信息必須是公開的、持續(xù)的和具有約束性的。世貿(mào)成員國通過降低關(guān)稅提供市場準(zhǔn)入的承諾以及減少非關(guān)稅壁壘的承諾都必須按減讓時間表兌現(xiàn)。根據(jù)關(guān)貿(mào)總協(xié)定1994第28條，一旦承諾關(guān)稅水平，在未與主要貿(mào)易伙伴進(jìn)行補(bǔ)償談判前不得再提高。市場準(zhǔn)入原則對有關(guān)信息的公開性、持續(xù)性和約束性的要求是非常明確的。 2.2 國民待遇國民待遇原則是指在民事權(quán)利方面一個國家給予在其國境內(nèi)的外國公民和企業(yè)與其

11、國內(nèi)公民、企業(yè)同等待遇，而非政治方面的待遇。國民待遇原則是最惠國待遇原則的重要補(bǔ)充。在實現(xiàn)所有世貿(mào)組織成員平等待遇基礎(chǔ)上，世貿(mào)組織成員的商品或服務(wù)進(jìn)入另一成員領(lǐng)土后，也應(yīng)該享受與該國的商品或服務(wù)相同的待遇，這正是世貿(mào)組織非歧視貿(mào)易原則的重要體現(xiàn)。國民待遇原則嚴(yán)格講就是外國商品或服務(wù)與進(jìn)口國國內(nèi)商品或服務(wù)處于平等待遇的原則。23 市場準(zhǔn)入和國民待遇的聯(lián)系和區(qū)別市場準(zhǔn)入和國民待遇的聯(lián)系在于：各成員在市場準(zhǔn)入和國民待遇方面所承擔(dān)的義務(wù)都屬于特別承諾的義務(wù)，都只適用于特別部門，并基于一定條件。區(qū)別：市場準(zhǔn)入條款規(guī)定的是進(jìn)入市場的條件，而國民待遇規(guī)定的是進(jìn)入市場后的地位問題。市場準(zhǔn)入是適用國民待遇的前提

12、條件；而國民待遇是市場準(zhǔn)入的保證。3 WTO法制建設(shè)在市場準(zhǔn)入和國民待遇上引起的問題31 存在的問題 第一，現(xiàn)有法制在法律框架上對外資金融機(jī)構(gòu)、外國金融機(jī)構(gòu)作了嚴(yán)格的區(qū)分。事實上，對于外資或外國金融機(jī)構(gòu)均有專門性的法規(guī)或規(guī)章。這表明了我國在金融市場方面對外國金融服務(wù)提供者及外資金融機(jī)構(gòu)的待遇，尚未提升到國民待遇的層面上來。  第二，我國金融市場目前對外國金融服務(wù)提供者及外資金融機(jī)構(gòu)的限制甚為嚴(yán)格。這在我國做出明確承諾后，國民待遇的限制范圍將大大縮小，并且不得不反映到現(xiàn)有的法制中來。  第三，現(xiàn)有的法制表明，我國既有的國民待遇限制具有很強(qiáng)的行政性、不確定性

13、。32 對策  為此，我國在加入WTO后，有關(guān)的金融法制在國民待遇問題上必須有系統(tǒng)化的修正和明確。具體包括：  （一）加入WTO后，修訂現(xiàn)有金融法  由于我國現(xiàn)有金融法律與法規(guī)的一些內(nèi)容，與WTO規(guī)則不適應(yīng)，急需修訂。國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)上述法律，同時修訂外匯管理條例、外資金融機(jī)構(gòu)管理條例、銀行結(jié)算管理條例等。  （二）國家金融系統(tǒng)安全立法問題  1、金融機(jī)構(gòu)根據(jù)法律和法規(guī)的要求，制定本行業(yè)和機(jī)構(gòu)內(nèi)部的操作規(guī)范與程序，將金融交易中的風(fēng)險或不安全隱患，采用安全操作程序加以預(yù)防。  2、將違

14、反金融法律規(guī)定，造成較嚴(yán)重后果的，構(gòu)成犯罪的行為，認(rèn)定為金融犯罪，依法追究行為人和直接責(zé)任人的刑事責(zé)任。  3、要加強(qiáng)現(xiàn)場的檢查與監(jiān)督。4、金融從業(yè)人員入門的素質(zhì)要高，入門后還要不斷進(jìn)行素質(zhì)培訓(xùn)和學(xué)習(xí)，不斷提高業(yè)務(wù)與職業(yè)道德素質(zhì)水平。  最后，金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部的管理機(jī)制設(shè)計也要考慮到經(jīng)濟(jì)發(fā)展與科技進(jìn)步帶來的變化，參考國際其他國家金融機(jī)構(gòu)管理機(jī)制設(shè)計的經(jīng)驗，不斷改進(jìn)與完善我們的管理機(jī)制的設(shè)計。達(dá)到管理機(jī)制設(shè)計的合理性與業(yè)務(wù)操作的安全性及效率性，同司法的公正性的結(jié)合。  （三）金融機(jī)構(gòu)管理體制改革問題  政府對金融業(yè)的宏觀調(diào)控的效果比較明顯，調(diào)節(jié)手段也更為直接，這是必要的。（四）金融機(jī)構(gòu)的自主權(quán)問題  在我國金融法的立法與執(zhí)法過程中，都要保障金融機(jī)構(gòu)在經(jīng)營中的自主權(quán)。這個問題與金融機(jī)構(gòu)自律問題是相輔相成的。  我國已經(jīng)頒布的金融法律中，幾乎都規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)的自主權(quán)內(nèi)容，依法享有企業(yè)法人的經(jīng)營自主權(quán)。 &#