《境外投資管理辦法》重點解讀

1、最新境外投資管理辦法重點解讀2014年9月6日，商務部發(fā)布了其最新修訂的境外投資管理辦法（商務部令2014年第3號，以下簡稱新辦法）.新辦法將于2014年10月6日起施行，并將取代商務部2009年發(fā)布的境外投資管理辦法（商務部令2009年第5號，以下簡稱現(xiàn)行辦法）.根據(jù)現(xiàn)行辦法，境內(nèi)企業(yè)境外投資一律應經(jīng)商務主管部門核準.而新辦法改變了這種監(jiān)管模式，并將實行以“備案為主、核準為輔”的管理模式.木文將主要就該新管理模式予以簡要介紹.1、 新辦法的適用范圍新辦法所規(guī)范的境外投資是指“在中華人民共和國境內(nèi)依法設立的企業(yè)（以下簡稱“企業(yè)”）通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)

2、所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為”.需要注意的是，（1）新辦法適用于境內(nèi)企業(yè)境外投資，而不包括境內(nèi)自然人境外投資；以及（2）新辦法適用于境內(nèi)企業(yè)“投資”于境外非金融類企業(yè)，而不包括境外金融類企業(yè).另外，事業(yè)單位法人開展境外投資、企業(yè)在境外設立分支機構(gòu)以及企業(yè)赴香港、澳門、臺灣地區(qū)投資需參照新辦法執(zhí)行.2、 核準與備案的適用范圍1、核準根據(jù)新辦法，企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核準管理.這里的“敏感國家和地區(qū)”是指與中華人民共和國未建交的國家、受聯(lián)合國制裁的國家.在新辦法所附的境外投資備案表和境外投資申請表中，提供了上述類別國家名單的查詢路徑.其中與我國未建交的國家名

3、單可參見中華人民共和國外交部網(wǎng)站（合國制裁的國家名單可參見聯(lián)合國中文網(wǎng)站(/Chinese/sc/committees/list_compend.shtml).需要注意的是，根據(jù)新辦法，商務部必要時可另行公布其他實行核準管理的國家和地區(qū)的名單.這里的“敏感行業(yè)”是指涉及出口中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)、影響一國(地區(qū))以上利益的行業(yè).關(guān)于我國限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)，具體可參見我國禁止出口貨物目錄和中國禁止出口限制出口技術(shù)目錄.2、備案根據(jù)新辦法，企業(yè)境外投資如不涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)，則實行備案管理.3、 核準與備案的機關(guān)根據(jù)新辦法，對屬于核準情形的境

4、外投資，一律應報商務部核準.其中，中央企業(yè)向商務部提出申請，地方企業(yè)通過所在地省級商務主管部門向商務部提出申請.對屬于備案情形的境外投資，由商務部或省級商務主管部門備案.其中，中央企業(yè)報商務部備案，地方企業(yè)報所在地省級商務主管部門備案.4、 核準與備案的時限根據(jù)新辦法，對屬于核準情形的境外投資，新辦法將核準時限縮短了5個工作日.其中，對中央企業(yè)的核準，將在20個工作日內(nèi)做出決定.對地方企業(yè)的核準，將在30個工作日內(nèi)做出決定.對屬于備案情形的境外投資，商務部或省級商務主管部門應當自收到境外投資備案表之日起3個工作H內(nèi)予以備案并頒發(fā)企業(yè)境外投資證書.5、 申請核準與備案的主體對于一個企業(yè)開展境外投

5、資的申請主體應是該企業(yè)本身自是當然之廣二意.對于兩個以上企業(yè)共同開展境外投資的情形，新辦法第十四條規(guī)定：“應當由相對大股東在征求其他投資方書面同意后辦理備案或申請核準.如果各方持股比例相等，應當協(xié)商后由一方辦理備案或申請核準.如投資方不屬同一行政區(qū)域,負責辦理備案或核準的商務部或省級商務主管部門應當將備案或核準結(jié)果告知其他投資方所在地商務主管部門.”對于企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股份的情形，現(xiàn)行辦法規(guī)定：“由受讓方負責中請辦理變更手續(xù)，商務部或受讓方所在地省級商務主管部門應當把相關(guān)核準文件抄送其他股東所在地省級商務主管部門.”而新辦法刪除了該條內(nèi)容.6、 境外投資事項的變更新辦法第十五條規(guī)定：“企業(yè)

6、境外投資經(jīng)備案或核準后，原企業(yè)境外投資證書載明的境外投資事項發(fā)生變更的，企業(yè)應當向原備案或核準的商務部或省級商務主管部門辦理變更手續(xù).”7、 境外投資事項的終止就企業(yè)終止己備案或核準的境外投資的情形，新辦法第十七條規(guī)定：“企業(yè)應當在依投資目的地法律辦理注銷等手續(xù)后，向原備案或核準的商務部或省級商務主管部門報告.原備案或核準的商務部或省級商務主管部門根據(jù)報告出具注銷確認函.終止是指原經(jīng)備案或核準的境外企業(yè)不再存續(xù)或企業(yè)不再擁有原經(jīng)備案或核準的境外企業(yè)的股權(quán)等任何權(quán)益.”8、 境外投資企業(yè)的再投資就境外投資企業(yè)再投資的情形，新辦法將現(xiàn)行辦法的“備案制度”修改為了“報告制度”.現(xiàn)行辦法規(guī)定:企業(yè)控股

7、的境外企業(yè)的境外再投資,在完成法律手續(xù)后一個月內(nèi)，應當由企業(yè)報商務主管部門備案.而新辦法第二十五條規(guī)定：“企業(yè)投資的境外企業(yè)開展境外再投資，在完成境外法律手續(xù)后，企業(yè)應當向商務主管部門報告.”需要注意的是，新辦法在這里并未提及報告的具體時間要求，僅提及需要在“完成境外法律手續(xù)后”報告.九、企業(yè)境外投資證書的時效新辦法第十六條規(guī)定：“自領取企業(yè)境外投資證書之日起2年內(nèi)，企業(yè)未在境外開展投資的，企業(yè)境外投資證書自動失效.如需再開展境外投資,應當按照木章程序重新辦理備案或申請核準?”需要注意的是，現(xiàn)行辦法規(guī)定的失效事件為“未在東道國（地區(qū)）完成有關(guān)法律手續(xù)或未辦理外匯、銀行、海關(guān)、外事等相關(guān)手續(xù)”，

8、而新辦法所規(guī)定的失效事件為“企業(yè)未在境外開展投資”.筆者理解，新辦法就失效事件在一定程度上放寬了要求.十、境外并購事項的前期報告就境外投資中的境外并購事項，現(xiàn)行辦法以及由商務部和國家外匯管理局于2005年頒布的企業(yè)境外并購事項前期報告制度要求企業(yè)在確定境外并購意向后,須及時向商務部及地方省級商務主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告.而新辦法刪除了該條內(nèi)容.但是，需要注意的是，（1）發(fā)改委項目核準系統(tǒng)還有此類似要求；以及（2）前述2005年頒布的企業(yè)境外并購事項前期報告制度尚未被廢止.十一、其他主管部門對境外投資事項的核準現(xiàn)行辦法規(guī)定“企業(yè)應當在其對外簽署的與境外投資相關(guān)的合同或協(xié)議生效前，取得有關(guān)政府主管部門的核準.”而新辦法刪除了該條內(nèi)容，同是就企業(yè)申請核準所需提交的材料也刪除了現(xiàn)行辦法要求的“國家有關(guān)部門的核準或備案文件”，但增加了“有關(guān)部門對境外投資所涉的屬于中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品或技術(shù)準予出口的材料”.需要注意的是，雖然商務主管部門對此不再做具體要求，但是其他相關(guān)主管部門可能對此仍有