影響融資租賃發(fā)展的相關(guān)法規(guī)、規(guī)章、政策及做法

1、影響融資租賃發(fā)展的相關(guān)法規(guī)、規(guī)章、政策及做法 北京匯融律師事務(wù)所 張稚萍 吳愛萍等 融資租賃作為世界上僅次于信貸的第二大融資工具，自上世紀(jì)八十年代初傳入我國后，為我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展做出了重大的貢獻(xiàn)。特別是在當(dāng)前環(huán)境下，對(duì)于拉動(dòng)社會(huì)資金促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有舉足輕重的作用。 由于融資租賃在我國的發(fā)展時(shí)間比較短，社會(huì)對(duì)其認(rèn)知程度還很低，特別是國家管理部門對(duì)其認(rèn)識(shí)不足，往往在制定有關(guān)法律、法規(guī)、稅收政策等時(shí)忽略了融資租賃的存在，從而鉗制了融資租賃對(duì)我國經(jīng)濟(jì)之促進(jìn)作用的有效發(fā)揮。 物權(quán)法作為我國民事基本法律之一，通過確認(rèn)物的歸屬和利用，明確所有權(quán)和用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容，定分止?fàn)?，保障不同?quán)利主體的平等法

2、律地位和發(fā)展權(quán)利，在我國社會(huì)主義法治的進(jìn)程中具有非常重要的作用。根據(jù)下位法不得違反上位法的原則，物權(quán)法必然要求其他法律、法規(guī)和規(guī)章關(guān)于物的登記、歸屬和利用的規(guī)定應(yīng)遵循物權(quán)法的規(guī)定。然而，目前仍有相關(guān)部門未按照物權(quán)法的要求對(duì)物權(quán)進(jìn)行登記，同時(shí)由于我國多年經(jīng)濟(jì)發(fā)展中過于注重物的所有權(quán)，對(duì)物的歸屬和利用分離的認(rèn)識(shí)不深刻，導(dǎo)致實(shí)踐中一些法律、法規(guī)及規(guī)章仍固守物的歸屬和利用于同一主體，未根據(jù)物權(quán)法及時(shí)更新，甚至在物權(quán)法頒布后還頒布了違背物權(quán)法的規(guī)定，影響了法律賦予民事主體的合法權(quán)益，對(duì)相關(guān)行業(yè)，特別是對(duì)以物的利用和歸屬相分離為典型特征的融資租賃的發(fā)展造成了很大的阻礙。 除了違反物權(quán)法規(guī)定之外，一些法律、

3、法規(guī)、規(guī)章等在其他方面也存在對(duì)融資租賃公司的不公平待遇，阻礙融資租賃業(yè)的發(fā)展，本文以其頒布或業(yè)務(wù)主管部門為劃分標(biāo)準(zhǔn)，分析如下：一、關(guān)于機(jī)動(dòng)車登記 （一）機(jī)動(dòng)車的所有權(quán)登記 根據(jù)物權(quán)法第二十四條的規(guī)定，機(jī)動(dòng)車登記的性質(zhì)為物權(quán)登記，登記內(nèi)容應(yīng)包括所有權(quán)登記等。而2008年10月1日起施行的機(jī)動(dòng)車登記規(guī)定未規(guī)定機(jī)動(dòng)車的所有權(quán)登記，僅規(guī)定了注冊(cè)登記、變更登記、轉(zhuǎn)移登記、抵押登記和注銷登記五種類型。且公安部關(guān)于確定機(jī)動(dòng)車所有權(quán)的復(fù)函（公交管（2000）98號(hào)）明確規(guī)定，公安機(jī)關(guān)辦理的機(jī)動(dòng)車登記是準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予上道路行駛的登記，不是機(jī)動(dòng)車所有權(quán)登記。2007年12月29日修訂、2008年5月1日施行的道路

4、交通安全法仍沿襲過去的規(guī)定,也未明確其物權(quán)登記的性質(zhì)。第八條仍規(guī)定，國家對(duì)機(jī)動(dòng)車實(shí)行登記制度。機(jī)動(dòng)車經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門登記后，方可上道路行駛。尚未登記的機(jī)動(dòng)車，需要臨時(shí)上道路行駛的，應(yīng)當(dāng)取得臨時(shí)通行牌證。 法律規(guī)定的不明確不利于創(chuàng)造透明的法律環(huán)境指導(dǎo)當(dāng)事人的交易行為，建議在道路交通安全法及機(jī)動(dòng)車登記規(guī)定中明確物權(quán)登記的性質(zhì)。 根據(jù)機(jī)動(dòng)車登記規(guī)定，機(jī)動(dòng)車登記的主體是所有人，承租人在利用融資租賃方式取得機(jī)動(dòng)車時(shí)，無法以自己的名義進(jìn)行登記，而只能由該機(jī)動(dòng)車的所有人即融資租賃公司去登記。而按道路交通安全法實(shí)施條例規(guī)定，完全由承租人占有和使用的機(jī)動(dòng)車，一旦發(fā)生交通事故，作為所有權(quán)人的融資租賃公司還須

5、承擔(dān)連帶責(zé)任，而根據(jù)合同法二百四十六條的規(guī)定在融資租賃中出租人是不承擔(dān)這樣的責(zé)任的,這一點(diǎn)已被合同法第二百四十六條所確認(rèn)。在實(shí)踐中，出租人與承租人不得不約定將車輛登記在承租人名下，然后再抵押給出租人，這種權(quán)宜之計(jì)與交易的本質(zhì)相背離，不能反映出租人和承租人基于機(jī)動(dòng)車設(shè)置和享有的不同物權(quán)，不能有效保障當(dāng)事人的權(quán)益，特別是出租人對(duì)機(jī)動(dòng)車的所有者的權(quán)益。 此外，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，某些機(jī)動(dòng)車只能登記在具備特殊資質(zhì)的主體的名義下才可投入使用，因出租人不具備該資質(zhì)，而承租人具備相應(yīng)的資質(zhì)且承租人又實(shí)際占有、使用該機(jī)動(dòng)車，因此，該機(jī)動(dòng)車只好登記在承租人的名義下，在此種情況下，若承租人將機(jī)動(dòng)車轉(zhuǎn)讓給善意第三人，根據(jù)

6、物權(quán)法106條的規(guī)定，第三人將依法取得該機(jī)動(dòng)車的所有權(quán)，出租人對(duì)該機(jī)動(dòng)車的所有權(quán)將喪失，出租人的利益難以得到保障，這阻礙和束縛了機(jī)動(dòng)車融資租賃交易的開展。 建議修改機(jī)動(dòng)車登記內(nèi)容，根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，像船舶、航空器登記那樣劃分所有權(quán)、使用權(quán)和抵押權(quán)等欄目，明確車輛權(quán)屬及權(quán)利人之間的關(guān)系；同時(shí)，對(duì)于特殊類型或用途的機(jī)動(dòng)車只要求使用權(quán)人具備相應(yīng)的資質(zhì)條件即可，所有權(quán)人若不占有、使用該車則無需要求其具備相應(yīng)的資質(zhì)條件。（二）機(jī)動(dòng)車抵押登記 機(jī)動(dòng)車登記規(guī)定第二十三條規(guī)定：“申請(qǐng)抵押登記的，機(jī)動(dòng)車所有人應(yīng)當(dāng)填寫申請(qǐng)表，由機(jī)動(dòng)車所有人和抵押權(quán)人共同申請(qǐng)，并提交下列證明、憑證（三）機(jī)動(dòng)車所有人和抵押權(quán)人依法訂

7、立的主合同和抵押合同?！痹摋l要求提交抵押人和抵押權(quán)人訂立的主合同和抵押合同，明顯排除了機(jī)動(dòng)車所有人作為第三人為債務(wù)人提供擔(dān)保的情形，違反了物權(quán)法與擔(dān)保法的規(guī)定，侵犯了第三人為他人擔(dān)保的權(quán)利。建議相應(yīng)修改為：“（三）機(jī)動(dòng)車所有權(quán)人和抵押權(quán)人簽訂的抵押合同，及抵押權(quán)人和債務(wù)人依法訂立的主合同?！?此外，一些地方機(jī)動(dòng)車登記部門只接受銀行等作為抵押權(quán)人，對(duì)抵押給融資租賃公司等其他企業(yè)的不予辦理；有的機(jī)動(dòng)車登記部門（如青島市車管所）在辦理機(jī)動(dòng)車抵押給融資租賃公司等單位的，要求先辦理機(jī)動(dòng)車價(jià)值認(rèn)證，否則不予辦理抵押，而辦理認(rèn)證根據(jù)機(jī)動(dòng)車認(rèn)證價(jià)值的一定比例，通常當(dāng)事人需要繳納巨額的費(fèi)用。根據(jù)物權(quán)法和擔(dān)保法，

8、任何人均可以作為抵押權(quán)人，接受機(jī)動(dòng)車的抵押，此種只接受銀行作為抵押權(quán)人的做法明顯違反了上位法的規(guī)定，而要求當(dāng)事人先認(rèn)證再予辦理抵押的做法，無法可依，且大大增加了交易成本，阻礙了機(jī)動(dòng)車融資租賃業(yè)務(wù)的發(fā)展。建議交通管理局下發(fā)文件，要求地方各機(jī)動(dòng)車登記管理部門嚴(yán)格遵循上位法的規(guī)定，不得對(duì)抵押權(quán)人的性質(zhì)進(jìn)行限制，不得要求當(dāng)事人辦理價(jià)值認(rèn)證并收取任何費(fèi)用，維護(hù)主管部門“依法執(zhí)法”的公共形象。二、關(guān)于醫(yī)療器械的融資租賃 國家藥品食品監(jiān)督管理局于2005年6月發(fā)布的關(guān)于融資租賃醫(yī)療器械監(jiān)管問題的答復(fù)意見（國食藥監(jiān)市【2005】250號(hào)，下稱“答復(fù)意見”）中將融資租賃公司開展的醫(yī)療器械融資租賃行為界定為“屬經(jīng)

9、營醫(yī)療器械行為的范疇”，并要求融資租賃公司“辦理醫(yī)療器械經(jīng)營企業(yè)許可證后方可從事經(jīng)營活動(dòng)”。這顯然對(duì)從事醫(yī)療器械融資租賃業(yè)務(wù)的融資租賃公司造成了嚴(yán)重的不利影響，不僅不利于我國醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的發(fā)展，也侵害了租賃公司依法從事融資租賃業(yè)務(wù)的合法權(quán)益。 國務(wù)院頒布的醫(yī)療器械監(jiān)督管理?xiàng)l例并沒有對(duì)醫(yī)療器械經(jīng)營企業(yè)的范圍進(jìn)行明確界定，只是在第二十三條規(guī)定了醫(yī)療器械經(jīng)營企業(yè)應(yīng)當(dāng)符合的條件：（一）具有與其經(jīng)營的醫(yī)療器械相適應(yīng)的經(jīng)營場(chǎng)地及環(huán)境；（二）具有與其經(jīng)營的醫(yī)療器械相適應(yīng)的質(zhì)量檢驗(yàn)人員；（三）具有與其經(jīng)營的醫(yī)療器械產(chǎn)品相適應(yīng)的技術(shù)培訓(xùn)、維修等售后服務(wù)能力。 從條件的規(guī)定中不難看出，醫(yī)療器械監(jiān)督管理?xiàng)l例對(duì)醫(yī)療器

10、械經(jīng)營企業(yè)在醫(yī)療器械售前的存放環(huán)境、質(zhì)量檢驗(yàn)、技術(shù)培訓(xùn)和售后跟蹤服務(wù)等方面有著特定的要求，從保證醫(yī)療器械的安全、有效,保障人體健康和生命安全的角度來看，這些規(guī)定有其必要性和合理性，但按照我國目前的交易習(xí)慣，這些責(zé)任應(yīng)由醫(yī)療器械的生產(chǎn)廠家、銷售商和具體操作使用者來承擔(dān)。在醫(yī)療器械的融資租賃業(yè)務(wù)中，融資租賃公司僅僅是根據(jù)承租人的自主選擇和要求，為其提供融資便利購買醫(yī)療器械, 其并不參與對(duì)租賃設(shè)備的經(jīng)營活動(dòng)，無須也不可能具備上述條件。同時(shí)，按照行業(yè)慣例融資租賃公司也不參與所購買醫(yī)療器械的運(yùn)輸、檢驗(yàn)、維修等活動(dòng)，不接收、占有、使用醫(yī)療器械。國際上飛機(jī)、輪船、危險(xiǎn)品運(yùn)輸以及食品生產(chǎn)等設(shè)備很多采用融資租賃

11、方式，要求承租人具備經(jīng)營資質(zhì)是合理的，其他國家沒有對(duì)融資租賃公司提出辦理經(jīng)營資質(zhì)的要求。在這一點(diǎn)上，醫(yī)療器械的融資租賃與其他設(shè)備的融資租賃并無不同。 因此，融資租賃的業(yè)務(wù)性質(zhì)與醫(yī)療器械經(jīng)營活動(dòng)有著根本的區(qū)別，藥監(jiān)管理部門要求融資租賃公司辦理醫(yī)療器械經(jīng)營企業(yè)許可證的做法是不妥當(dāng)?shù)?。建議取消對(duì)融資租賃公司辦理醫(yī)療器械經(jīng)營企業(yè)許可證后才能開展醫(yī)療器械融資租賃業(yè)務(wù)的要求。三、關(guān)于外商投資融資租賃公司融資租賃業(yè)務(wù)開展（一）關(guān)于外商投資融資租賃公司開展國內(nèi)船舶融資租賃業(yè)務(wù)的問題 交通運(yùn)輸部關(guān)于規(guī)范國內(nèi)船舶融資租賃管理的通知（廳水字20081號(hào)）第三條規(guī)定：“按照國家相關(guān)法律、法規(guī)和我部有關(guān)規(guī)定，國內(nèi)船舶融

12、資租賃出租人的企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)屬“三資企業(yè)”的，其外資比例不得高于50。承租人以融資租賃方式租用“三資企業(yè)”的船舶從事國內(nèi)水路運(yùn)輸，應(yīng)事先取得交通運(yùn)輸部的批準(zhǔn)”。 依據(jù)中華人民共和國水路運(yùn)輸管理?xiàng)l例及實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)中華人民共和國交通部準(zhǔn)許，外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)不得經(jīng)營中華人民共和國沿海、江河、湖泊及其他通航水域的水路運(yùn)輸。中華人民共和國國際海運(yùn)條例也僅規(guī)定，經(jīng)營國際船舶運(yùn)輸、國際船舶代理業(yè)務(wù)的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)，企業(yè)中外商的出資比例不得超過49。 外商投資融資租賃公司從事國內(nèi)船舶融資租賃業(yè)務(wù)是對(duì)船舶等設(shè)備的資本投資行為，并不參與國內(nèi)航運(yùn)企業(yè)的經(jīng)營管

13、理，不是對(duì)國內(nèi)水路運(yùn)輸?shù)慕?jīng)營行為。因此，外商投資融資租賃公司從事國內(nèi)船舶融資租賃業(yè)務(wù)不屬于中華人民共和國水路運(yùn)輸管理?xiàng)l例及實(shí)施細(xì)則的規(guī)范范疇。因此，通知要求國內(nèi)船舶出租人的外資比例不得高于50%的法律依據(jù)不足。 依據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)。出租人在租賃期屆滿前僅保留所有權(quán)的處分權(quán)，且負(fù)有保障承租人平靜占有、使用的義務(wù)，并不參與承租人的經(jīng)營管理。即便是承租人違約、出租人取回租賃物，出租人也無權(quán)使用租賃物從事特定的經(jīng)營行為。由于外商投資融資租賃公司都具有中國法人資格，其從事船舶融資租賃業(yè)務(wù)并不會(huì)對(duì)懸掛何國國旗和國家航權(quán)造成不利影響。 我國對(duì)電信、民航等行業(yè)也都嚴(yán)格限制外商

14、的準(zhǔn)入，但并沒有限制外商投資融資租賃公司對(duì)電信設(shè)備、飛機(jī)等標(biāo)的物進(jìn)行融資租賃的相關(guān)規(guī)定，通過融資租賃的方式支持電信、民航、航海運(yùn)輸?shù)葮I(yè)務(wù)部門的發(fā)展也是國際通行的做法。目前，國內(nèi)運(yùn)營企業(yè)相當(dāng)規(guī)模的電信設(shè)備和飛機(jī)都是通過融資租賃的方式取得的，且很多都是通過外商投資或國外融資租賃公司取得，極大地促進(jìn)了我國電信業(yè)的技術(shù)改造和民航業(yè)的發(fā)展。交通部通知要求國內(nèi)船舶出租人的外資比例不得高于50%的規(guī)定不利于國內(nèi)企業(yè)利用外資裝備國內(nèi)水路交通運(yùn)輸業(yè)。建議修改上述通知，取消對(duì)外商投資融資租賃公司開展船舶融資租賃時(shí)的外資比例的限制。（二）關(guān)于國內(nèi)水路運(yùn)輸經(jīng)營資質(zhì)問題 交通運(yùn)輸部國內(nèi)水路運(yùn)輸經(jīng)營資質(zhì)管理規(guī)定（交通運(yùn)輸

15、部令2008年第2號(hào)）第七條規(guī)定，從事國內(nèi)水路運(yùn)輸?shù)慕?jīng)營企業(yè)應(yīng)當(dāng)擁有與經(jīng)營區(qū)域范圍、經(jīng)營業(yè)務(wù)相適應(yīng)的自有并經(jīng)營的適航船舶，并滿足第八條對(duì)適航船舶總運(yùn)力規(guī)模的要求。另，根據(jù)其第三十五條第二項(xiàng)規(guī)定，自有并經(jīng)營的適航船舶，是指取得船舶所有權(quán)登記且由船舶所有人經(jīng)營并處于適航狀態(tài)的船舶。 顯而易見，該規(guī)定并未考慮到船舶所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的情形。如果企業(yè)是通過融資租賃方式取得船舶的使用權(quán)，根據(jù)該規(guī)定是無法據(jù)此取得國內(nèi)水路運(yùn)輸經(jīng)營資質(zhì)的。 建議將第七條修改為相應(yīng)所有或擁有使用權(quán)的適航船舶的，均可申請(qǐng)國內(nèi)水路運(yùn)輸企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)。（三）關(guān)于公路及公路附屬設(shè)施所有權(quán)屬于國家所有的法律問題 收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法（交

16、通運(yùn)輸部、國家發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部令2008年第11號(hào)）第三十五條規(guī)定：“受讓方依法擁有轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)的公路收費(fèi)權(quán)益，轉(zhuǎn)讓收費(fèi)公路權(quán)益的公路、公路附屬設(shè)施的所有權(quán)仍歸國家所有?！痹撧k法雖未明確規(guī)定公路屬于國家所有，但從第三十五條規(guī)定可以推導(dǎo)出“公路、公路附屬設(shè)施的所有權(quán)歸國家所有”的結(jié)論。 物權(quán)法第五十二條規(guī)定：“國防資產(chǎn)屬于國家所有。鐵路、公路、電力設(shè)施、電信設(shè)施和油氣管道等基礎(chǔ)設(shè)施，依照法律規(guī)定為國家所有的，屬于國家所有”。其中，物權(quán)法中多處提到“法律規(guī)定”，也在多處提到“法律、行政法規(guī)規(guī)定”，因此，在沒有并列提及“行政法規(guī)”的情況下，“法律”應(yīng)僅指經(jīng)全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定并頒

17、布實(shí)施的法律，而不包括國務(wù)院制定的行政法規(guī)及國務(wù)院職能部門制定的部門規(guī)章。收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法由交通運(yùn)輸部與國家發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部三部委聯(lián)合發(fā)布，在立法級(jí)別上屬于部門規(guī)章，不屬于物權(quán)法第五十二條所規(guī)定的“法律”。根據(jù)中華人民共和國立法法第七十一條第二款的規(guī)定“部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)?！备鶕?jù)該規(guī)定，收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法第三十五條規(guī)定的適用范圍應(yīng)僅限于法律明確規(guī)定屬于國家所有的公路及公路附屬設(shè)施。收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法在沒有上位法明確的情況下，從法理上直接確認(rèn)公路及公路附屬設(shè)施所有權(quán)的歸屬是與物權(quán)法的規(guī)定相悖的。 如果融資租賃公司就公路開展融資

18、租賃業(yè)務(wù)，在租賃期間，根據(jù)合同法規(guī)定，公路資產(chǎn)的所有權(quán)應(yīng)屬于租賃公司，但是，由于收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法第三十五條對(duì)收費(fèi)公路轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)所有權(quán)歸國家所有的規(guī)定，有可能使租賃公司在公路建設(shè)熱潮的大門外望而卻步。 建議修改收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法第三十五條，明確規(guī)定融資租賃公司在租賃期間享有公路所有權(quán)。（四）關(guān)于沉船打撈方面的相關(guān)規(guī)定 中華人民共和國打撈沉船管理辦法第五條規(guī)定：“妨礙船舶航行、航道整治或者工程建設(shè)的沉船,有關(guān)港(航)務(wù)主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況規(guī)定申請(qǐng)期限和打撈期限,通知或公告沉船所有人。沉船所有人必須在規(guī)定的期限以內(nèi)提出申請(qǐng)和進(jìn)行打撈，否則主管機(jī)關(guān)可以進(jìn)行打撈或者予以解體清除”。 中華人民共

19、和國海上交通安全法第四十條規(guī)定：“對(duì)影響航行安全、航道整治以及有潛在爆炸危險(xiǎn)的沉沒物、漂浮物，其所有人、經(jīng)營人應(yīng)當(dāng)在主管機(jī)關(guān)限定的時(shí)間內(nèi)打撈清除。否則,主管機(jī)關(guān)有權(quán)采取措施強(qiáng)制打撈清除，其全部費(fèi)用由沉沒物、漂浮物的所有人、經(jīng)營人承擔(dān)”。 中華人民共和國對(duì)外國籍船舶管理規(guī)則第三十一條還作出了對(duì)沉船沉物即時(shí)強(qiáng)制打撈清除的規(guī)定，對(duì)沉沒在港口或沿海水域的船舶或其它物體的打撈,港務(wù)監(jiān)督可視具體情況通知沉船沉物所有人限期打撈清除或立即組織打撈或解體清除，全部責(zé)任和費(fèi)用應(yīng)由沉船沉物所有人承擔(dān)。除上述法律法規(guī)外,中華人民共和國內(nèi)河交通管理?xiàng)l例和中華人民共和國防止船舶污染海域管理?xiàng)l例等法規(guī)也對(duì)沉船沉物的強(qiáng)制打撈

20、清除作出了類似的規(guī)定。 可見，在中華人民共和國打撈沉船管理辦法、中華人民共和國對(duì)外國籍船舶管理規(guī)則中將沉船沉物所有人確定為打撈清除義務(wù)人，而中華人民共和國海上交通安全法中將沉船沉物所有人、經(jīng)營人規(guī)定為打撈清除義務(wù)人，基于上述的法律規(guī)定，在船舶融資租賃中，出租人（租賃公司）在發(fā)生沉船事件時(shí)，將作為打撈責(zé)任的法定第一責(zé)任人，但從融資租賃的實(shí)質(zhì)“融資與融物相結(jié)合”“出租人并不參與租賃物的經(jīng)營管理”“租賃期滿，租賃物所有權(quán)一般約定歸屬為承租人”等方面出發(fā)，讓出租人來承擔(dān)這一責(zé)任顯然是不公平的。 因此，建議在船舶融資租賃中，明確沉船打撈相關(guān)責(zé)任應(yīng)由船舶經(jīng)營者（即承租人）來承擔(dān)。四、關(guān)于鐵路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸資

21、質(zhì)的辦理 鐵道部鐵路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸管理規(guī)則（鐵運(yùn)【2008】174號(hào)）第九十二條規(guī)定，危險(xiǎn)貨物自備貨車運(yùn)輸時(shí)，須由車輛產(chǎn)權(quán)單位向過軌站段提出申請(qǐng)，站段初審后報(bào)所屬鐵路局審核，符合規(guī)定的，由所屬鐵路局簽發(fā)危貨車安全合格證。 該規(guī)定同樣未對(duì)物的所有權(quán)人和使用權(quán)人進(jìn)行區(qū)分，在承運(yùn)人采取融資租賃方式取得鐵路運(yùn)輸貨車時(shí)，由于其不是“產(chǎn)權(quán)單位”，根據(jù)上述規(guī)定無權(quán)提出申請(qǐng)。但在融資租賃業(yè)務(wù)中，出租人只是資本投入服務(wù)，其并不參與承租人的運(yùn)營，不可能為承租人向主管部門提出申請(qǐng)。 建議修改上述規(guī)則，明確托運(yùn)人采取融資租賃方式取得運(yùn)輸車輛的，可以由承租人辦理申請(qǐng)，并取得危貨車安全合格證。五、關(guān)于建筑企業(yè)申請(qǐng)資質(zhì)的條件

22、 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定第三條規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其“擁有的”注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請(qǐng)資質(zhì)。 很顯然，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部在評(píng)判建設(shè)施工企業(yè)的資質(zhì)時(shí)忽略了物權(quán)的各種狀態(tài)，過分強(qiáng)調(diào)物權(quán)中的所有權(quán)。而通過融資租賃方式租入的設(shè)備，由于其所有權(quán)歸融資租賃公司，盡管事實(shí)上建筑業(yè)企業(yè)只是采取融資租賃方式進(jìn)行融資，其獲得設(shè)備并將對(duì)設(shè)備使用到底，但卻不能憑這些設(shè)備取得相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)。這樣的規(guī)定不利于建筑企業(yè)通過融資租賃方式加強(qiáng)裝備，提高建筑能力。 建議修改建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定，規(guī)定建筑業(yè)企業(yè)采取融資租賃、分期付款等方式取得的擁有長期、穩(wěn)定的使用權(quán)的設(shè)備可以作為申請(qǐng)資質(zhì)

23、的條件。六、關(guān)于稅收（一）關(guān)于增值稅1、關(guān)于企業(yè)以融資租賃方式購入設(shè)備的增值稅抵扣問題 根據(jù)財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全國實(shí)施增值稅轉(zhuǎn)型改革若干問題的通知（財(cái)稅200316號(hào)）第一條的規(guī)定，增值稅一般納稅人購進(jìn)或者自制固定資產(chǎn)發(fā)生的進(jìn)項(xiàng)稅額，可根據(jù)中華人民共和國增值稅暫行條例和中華人民共和國增值稅暫行條例實(shí)施細(xì)則的規(guī)定從銷項(xiàng)稅額中抵扣。在融資租賃交易中，租賃公司非增值稅的一般納稅人，無法開出增值稅發(fā)票，那么承租人通過融資租賃方式取得設(shè)備是否能夠進(jìn)行抵扣就成了一個(gè)問題。追根溯源，這也是強(qiáng)調(diào)所有權(quán)忽視使用權(quán)而產(chǎn)生的問題。 融資租賃交易作為設(shè)備的流通環(huán)節(jié)如不能使融資租賃的承租人納入增值稅抵扣鏈條，勢(shì)必

24、會(huì)導(dǎo)致用戶放棄融資租賃的方式進(jìn)行設(shè)備投資，對(duì)融資租賃行業(yè)的正常發(fā)展有致命打擊。 建議明確規(guī)定，納稅人采取融資租賃形式引進(jìn)新設(shè)備的，可以憑設(shè)備供應(yīng)商開給融資租賃公司的增值稅發(fā)票及融資租賃合同抵扣進(jìn)項(xiàng)增值稅；或者從稅收立法上確認(rèn)承租人以融資租賃方式取得設(shè)備也可以享受增值稅抵扣。2、關(guān)于出售回租業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理的問題 根據(jù)新修訂的中華人民共和國增值稅暫行條例，納稅人出售自己使用過的固定資產(chǎn)的，需要按照相關(guān)稅率交納增值稅。 我們認(rèn)為，在出售回租業(yè)務(wù)中為會(huì)計(jì)上的融資租賃時(shí)，租賃物仍由承租人占有、使用，租賃物并未發(fā)生交付和轉(zhuǎn)移。不應(yīng)視為一項(xiàng)真正的銷售行為。因此，建議主管部門出臺(tái)相關(guān)文件，明確規(guī)定出售回租作為

25、一個(gè)融資交易行為，不論租賃期滿是否轉(zhuǎn)讓所有權(quán)，不需要交納二手設(shè)備增值稅。租賃期滿，承租人續(xù)租、留購的，由于未發(fā)生新的租賃物交付和流通行為，是原合同的延續(xù)，不需要再交納增值稅。租賃期滿，出租人銷售收回租賃物的，應(yīng)當(dāng)按銷售所得超過原融資租賃合同確定的殘值部分,交納二手設(shè)備增值稅；出租人出租收回租賃物的，按租賃業(yè)繳納營業(yè)稅。（二）關(guān)于所得稅抵免優(yōu)惠 財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策若干問題的通知（財(cái)稅200969號(hào)）第十條規(guī)定：“實(shí)施條例第一百條規(guī)定的購置并實(shí)際使用的環(huán)境保護(hù)、節(jié)能節(jié)水和安全生產(chǎn)專用設(shè)備，包括承租方企業(yè)以融資租賃方式租入的、并在融資租賃合同中約定租賃期屆滿時(shí)租賃設(shè)備所有

26、權(quán)轉(zhuǎn)移給承租方企業(yè)，且符合規(guī)定條件的上述專用設(shè)備。凡融資租賃期屆滿后租賃設(shè)備所有權(quán)未轉(zhuǎn)移至承租方企業(yè)的，承租方企業(yè)應(yīng)停止享受抵免企業(yè)所得稅優(yōu)惠，并補(bǔ)繳已經(jīng)抵免的企業(yè)所得稅稅款?！?我們認(rèn)為，為推動(dòng)我國節(jié)能、環(huán)保、安全等產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，企業(yè)以融資租賃方式購置設(shè)備用于節(jié)能、環(huán)保、安全等產(chǎn)業(yè)的，應(yīng)該由租賃資產(chǎn)資本化方享受相應(yīng)的抵免優(yōu)惠政策。理由如下： （1）企業(yè)以融資租賃方式取得設(shè)備，其所得稅稅前扣除與租賃會(huì)計(jì)處理密切相關(guān)，投資抵免所得稅優(yōu)惠政策的適用也應(yīng)當(dāng)與會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的處理相一致； （2）企業(yè)通過融資租賃方式，交易條件符合會(huì)計(jì)上的融資租賃，可以減輕企業(yè)一次性支付壓力，使企業(yè)將有限的現(xiàn)金用于直接生產(chǎn)經(jīng)營，

27、有利于匹配企業(yè)現(xiàn)金流，促進(jìn)企業(yè)可持續(xù)發(fā)展。企業(yè)作為資產(chǎn)負(fù)債記賬方享受抵免優(yōu)惠，符合國家的立法本意； （3）企業(yè)通過融資租賃方式，交易條件符合會(huì)計(jì)上的經(jīng)營租賃，企業(yè)不記資產(chǎn)和負(fù)債，實(shí)現(xiàn)表外融資，不會(huì)提高企業(yè)的負(fù)債率。融資租賃公司作為資產(chǎn)負(fù)債記賬方享受抵免優(yōu)惠，對(duì)于高端客戶可以通過降低租金的方式將優(yōu)惠政策傳導(dǎo)給承租企業(yè)；而對(duì)于低端客戶，可以增強(qiáng)抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力，有利于節(jié)能、環(huán)保、安全等設(shè)備和技術(shù)的推廣、運(yùn)用； （4）由租賃資產(chǎn)資本化方享受相應(yīng)的抵免優(yōu)惠政策，可以促進(jìn)融資租賃公司與服務(wù)運(yùn)營商的合作，使服務(wù)運(yùn)營商實(shí)現(xiàn)規(guī)模采購，實(shí)現(xiàn)節(jié)能、環(huán)保、安全等行業(yè)設(shè)備的規(guī)模投放與有效管理，實(shí)現(xiàn)融資租賃公司、服務(wù)運(yùn)營

28、商和客戶之間的優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，滿足企業(yè)想用不想管理和效益分成的需求； （5）由租賃資產(chǎn)資本化方享受相應(yīng)的抵免優(yōu)惠政策，有利于引導(dǎo)節(jié)能、環(huán)保、安全的設(shè)備制造商、經(jīng)銷商、服務(wù)運(yùn)營商和產(chǎn)業(yè)基金設(shè)立專業(yè)化的融資租賃公司，可以有效拉動(dòng)銀行和社會(huì)資金投資節(jié)能、環(huán)保、安全等產(chǎn)業(yè)，促進(jìn)制造商延伸經(jīng)營服務(wù)鏈條，由簡單的產(chǎn)品經(jīng)營向資產(chǎn)經(jīng)營的發(fā)展模式轉(zhuǎn)變，減少政府機(jī)關(guān)、公共事業(yè)單位等非營利機(jī)構(gòu)在節(jié)能、環(huán)保、安全等領(lǐng)域中的財(cái)政投入。 據(jù)我們了解，國外節(jié)能、環(huán)保、安全等設(shè)備大多通過融資租賃方式推廣，其中，日本的市場(chǎng)滲透率約為90%，德國約為80%，且均由租賃設(shè)備資本化方享受相關(guān)的投資抵免優(yōu)惠政策。故，建議將上述條款修改為：“

29、實(shí)施條例第一百條規(guī)定的購置并實(shí)際使用的環(huán)境保護(hù)、節(jié)能節(jié)水和安全生產(chǎn)專用設(shè)備，包括承租方企業(yè)以融資租賃方式租入的，且符合規(guī)定條件的上述專用設(shè)備，租賃期限在一年（含）以上的，按照企業(yè)所得稅稅前扣除辦法第三十八條、第三十九條的規(guī)定，符合融資租賃的，由承租人抵免；符合經(jīng)營租賃的，由出租人抵免?！逼?、關(guān)于關(guān)稅減免優(yōu)惠政策適用及監(jiān)管設(shè)備抵押（一）國內(nèi)企業(yè)以融資租賃方式新進(jìn)口設(shè)備 根據(jù)海關(guān)法第四十條和第四十一條的規(guī)定，對(duì)進(jìn)口貨物的減免稅，強(qiáng)調(diào)的是進(jìn)口貨物的使用，只要進(jìn)口貨物用于“特定地區(qū)、特定企業(yè)或者特定用途”，其使用人就可以享受關(guān)稅減免的優(yōu)惠待遇，不管其所有人是何種情況。 同時(shí)，關(guān)于對(duì)江漢石油管理局以融資

30、租賃方式進(jìn)口設(shè)備免稅的批復(fù)（稅管函【2004】19號(hào)）也通過分析融資租賃的操作模式，確認(rèn)了該進(jìn)口設(shè)備亦可辦理免稅手續(xù)。因此，可以說上述規(guī)定和批復(fù)為通過融資租賃方式進(jìn)口設(shè)備的減免稅工作指明了方向，但實(shí)際操作中，因沒有海關(guān)法、海關(guān)進(jìn)出口貨物減免稅管理辦法的明確法律、法規(guī)依據(jù)，地方海關(guān)往往以租賃物的所有人為融資租賃公司為由，不予辦理減免稅，造成進(jìn)口設(shè)備雖符合享受關(guān)稅減免優(yōu)惠的條件，但出租人和承租人均無法獲得減免的現(xiàn)狀，導(dǎo)致國家通過關(guān)稅減免對(duì)特定主體的政策支持和對(duì)進(jìn)出口貨物的調(diào)控作用無法真正實(shí)現(xiàn)。 因此，僅依靠特定事項(xiàng)的特定批復(fù)不能解決所有進(jìn)口減免稅設(shè)備的融資租賃業(yè)務(wù)操作問題。建議在法律、法規(guī)層面上，

31、將進(jìn)口減免稅設(shè)備可以開展直接融資租賃業(yè)務(wù)作為一種海關(guān)許可的常態(tài)業(yè)務(wù)固定下來，即承租人具有進(jìn)口貨物減免稅證明，可以通過租賃公司開展直接融資租賃的方式進(jìn)口并享受減免稅待遇。當(dāng)然如發(fā)生租賃期間承租人違約后須處分監(jiān)管設(shè)備的情況，在處分前應(yīng)先依法補(bǔ)繳稅款。（二）進(jìn)口減免稅設(shè)備的出售回租 根據(jù)海關(guān)法、進(jìn)出口關(guān)稅條例及中華人民共和國海關(guān)審定進(jìn)出口貨物完稅價(jià)格辦法的規(guī)定，海關(guān)監(jiān)管貨物未經(jīng)海關(guān)許可，不得出售、轉(zhuǎn)讓或作法律規(guī)定的其他處置。享有關(guān)稅減免優(yōu)惠的貨物在監(jiān)管期限內(nèi)經(jīng)海關(guān)核準(zhǔn)出售、轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)按照其使用時(shí)間折舊估價(jià)，補(bǔ)繳減免稅。 但在享受減免稅的進(jìn)口設(shè)備的出售回租業(yè)務(wù)中（包括符合會(huì)計(jì)準(zhǔn)則規(guī)定的經(jīng)營性出售回租交

32、易），承租人只是從出租人處取得融資支持，并繼續(xù)享有租賃物的用益物權(quán)，既沒有改變監(jiān)管貨物使用用途、使用地及使用企業(yè)，也沒有被挪作他用，因此承租人仍然符合海關(guān)法關(guān)于享受關(guān)稅減免的條件，應(yīng)繼續(xù)享受減免優(yōu)惠。建議明確并規(guī)定如下： 企業(yè)用監(jiān)管貨物做出售回租業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)報(bào)海關(guān)備案。在設(shè)備監(jiān)管期內(nèi)，如使用人、使用地或使用用途發(fā)生了變化，監(jiān)管貨物將不再享受減免優(yōu)惠，承租人或租賃物的受讓方應(yīng)按海關(guān)規(guī)定補(bǔ)繳關(guān)稅。（三）海關(guān)監(jiān)管設(shè)備的抵押 根據(jù)中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物減免稅管理辦法（海關(guān)總署令第179號(hào)）及海關(guān)總署關(guān)于明確特定減免稅貨物向金融機(jī)構(gòu)設(shè)定抵押貸款若干問題的通知（署法發(fā)2003162號(hào)）的規(guī)定，經(jīng)海關(guān)批

33、準(zhǔn)，企業(yè)可以自身的特定減免稅貨物向中國境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)辦理貸款抵押，但需要辦理相關(guān)手續(xù)等。同時(shí)，中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物減免稅管理辦法規(guī)定，減免稅申請(qǐng)人不得以減免稅貨物向金融機(jī)構(gòu)以外的公民、法人或者其他組織辦理貸款抵押。 我們認(rèn)為，海關(guān)允許監(jiān)管設(shè)備設(shè)定抵押，目的是為了解決企業(yè)融資的問題，而融資租賃作為世界上除信貸之外的第二大融資手段也應(yīng)得到足夠的重視。從目前的規(guī)定看，金融租賃公司的經(jīng)營范圍內(nèi)不再包括貸款，但其主要的融資租賃業(yè)務(wù)仍然是為企業(yè)融資，因此海關(guān)應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)企業(yè)在融資租賃業(yè)務(wù)中將監(jiān)管設(shè)備抵押給金融租賃公司。此外，我們認(rèn)為，同樣是提供融資的其他租賃公司，包括外商投資融資租賃公司以及內(nèi)資試點(diǎn)的融

34、資租賃公司都應(yīng)得到平等的待遇。 因此，建議海關(guān)總署出具文件，增加規(guī)定：“經(jīng)海關(guān)批準(zhǔn)，企業(yè)可以自身的特定減免稅貨物向具有資質(zhì)的融資租賃公司（包括金融租賃公司、外商投資融資租賃公司以及內(nèi)資試點(diǎn)融資租賃公司）設(shè)立抵押”。八、關(guān)于融資租賃登記 我國物權(quán)法規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)以占有和交付為公示方式。同時(shí)，又規(guī)定了善意第三人制度，由此對(duì)融資租賃業(yè)務(wù)的開展造成了重大的沖擊，使融資租賃公司面臨喪失租賃物所有權(quán)的極大風(fēng)險(xiǎn)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，物的所有權(quán)人和實(shí)際占有、使用人分離的情況很多，法律為了維護(hù)交易秩序，規(guī)定了善意第三人制度。但我們認(rèn)為，如果沒有相關(guān)的制度保障，如物權(quán)登記等，過分的保護(hù)第三人的利益，而使真正的所有權(quán)人

35、面臨極大的風(fēng)險(xiǎn)也是對(duì)交易制度的破壞，甚至?xí)?duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生阻礙作用。根據(jù)有些國家的經(jīng)驗(yàn)，在適用善意第三人制度的法律環(huán)境下，通常存在一個(gè)物權(quán)登記的系統(tǒng)，從而平等保護(hù)各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，維護(hù)交易秩序的穩(wěn)定和安全。 因此，我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在我國法律框架中建立動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的登記系統(tǒng)，規(guī)定動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記的對(duì)抗效力。 考慮到通過立法機(jī)關(guān)解決動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記問題不能一蹴而就，需要一個(gè)漫長的過程，我們建議，通過中國人民銀行征信中心的融資租賃登記系統(tǒng)解決目前存在的問題。中國人民銀行征信中心已經(jīng)做了大量的工作，目前融資租賃登記系統(tǒng)已經(jīng)建立并運(yùn)行，且中國人民銀行征信中心制定了相關(guān)的融資租賃登記規(guī)則等文件。但要使該系統(tǒng)真正發(fā)揮作

36、用，還需要獲得法律層面確認(rèn)其效力，也即需要相關(guān)法律文件明確規(guī)定交易主體在交易時(shí)有義務(wù)到中國人民銀行征信中心融資租賃登記中進(jìn)行查詢。 因此，建議中國人民銀行、商務(wù)部、銀監(jiān)會(huì)、國家工商行政管理局等部門，或者其他有權(quán)部門發(fā)布文件做出明確規(guī)定。此外，目前承租人對(duì)按期償還銀行貸款本息很重視，但對(duì)按時(shí)償還融資租賃公司租金比較隨意，主要是因?yàn)殂y行貸款本息的償還情況進(jìn)入了中國人民銀行的征信系統(tǒng)，不按時(shí)償還銀行貸款本息將直接影響承租人的信用狀況。我們建議加速完善征信系統(tǒng)的建設(shè)，將承租人各方面的信用信息，包括融資租賃債權(quán)的償還情況都納入征信系統(tǒng)，以此增加對(duì)承租人的約束力。九、關(guān)于外商投資租賃公司無需投資總額的問題

37、 由于融資租賃業(yè)務(wù)為準(zhǔn)金融業(yè)務(wù)，外商投資租賃業(yè)管理辦法規(guī)定：“為防范風(fēng)險(xiǎn)，保障經(jīng)營安全，外商投資融資租賃公司的風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)一般不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍。風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)按企業(yè)的總資產(chǎn)減去現(xiàn)金、銀行存款、國債和委托租賃資產(chǎn)后的剩余資產(chǎn)總額確定?！币虼耍馍掏顿Y租賃公司的凈資產(chǎn)與風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)的比例為1：10， 即，外商投資租賃公司可按凈資產(chǎn)總額的10倍借債。此條款反映了外商投資租賃公司不同于普通生產(chǎn)企業(yè)的特點(diǎn)，因此，融資租賃公司沒有投資總額的概念，商務(wù)部頒發(fā)的租賃公司的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書上不注明投資總額。 因有關(guān)部門對(duì)上述融資租賃的特點(diǎn)不明確，在實(shí)踐中融資租賃公司遇到以下阻礙：1、因國家工商行政管理局頒布的關(guān)

38、于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額比例的暫行規(guī)定中有關(guān)于注冊(cè)資本和投資總額比例的限制，當(dāng)融資租賃公司成立后辦理外匯登記證時(shí)，當(dāng)?shù)赝鈪R管理局因融資租賃公司無投資總額而不予辦理登記。實(shí)踐中，租賃公司較集中的地方，在辦理外債登記時(shí)比較順暢，而在有些地區(qū)辦理登記時(shí)遇到了限制。2、根據(jù)中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法第九條規(guī)定，外資企業(yè)在其經(jīng)營活動(dòng)中，可直接向外國銀行籌措資金。且租賃公司可以借凈資產(chǎn)總額的10倍的債務(wù)，實(shí)踐中也是這樣操作的。但根據(jù)外債管理暫行辦法的規(guī)定：“外商投資企業(yè)舉借的中長期外債累計(jì)發(fā)生額和短期外債余額之和應(yīng)當(dāng)控制在審批部門批準(zhǔn)的項(xiàng)目總投資和注冊(cè)資本之間的差額以內(nèi)”，即要求外商投資

39、企業(yè)借外債的額度不能超過注冊(cè)資本和投資總額的差額，這就與外商投資租賃業(yè)管理辦法的規(guī)定相沖突，阻礙了融資租賃公司借外匯融資。 實(shí)際上外匯管理局曾經(jīng)出臺(tái)過國家外匯管理局關(guān)于完善外債管理有關(guān)問題的通知（匯發(fā)200574號(hào)），明確了外商投資租賃公司的風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)總額（風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)總額=總資產(chǎn)-現(xiàn)金-銀行存款-國債-委托租賃資產(chǎn)）不得超過其凈資產(chǎn)總額的10倍，而外商投資租賃公司可以在風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)規(guī)模內(nèi)舉借外債。但是部分地方的外匯管理局在執(zhí)行這一規(guī)定時(shí)尚不徹底，造成部分外商投資融資租賃公司在辦理外債登記時(shí)受到困擾。因此，建議外匯管理局向地方外管局出具相關(guān)說明，嚴(yán)格執(zhí)行國家外匯管理局關(guān)于完善外債管理有關(guān)問題的通知的規(guī)定

40、，準(zhǔn)許融資租賃公司辦理外匯登記，并允許外商投資租賃公司在風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)總額內(nèi)舉借外債。 十、關(guān)于民用航空器進(jìn)口權(quán)、相關(guān)不動(dòng)產(chǎn)登記、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓手續(xù)及船舶登記（一）關(guān)于民用航空器進(jìn)口權(quán) 根據(jù)民航總局關(guān)于購買和租賃運(yùn)輸飛機(jī)審批的若干規(guī)定（民航計(jì)發(fā)1995232號(hào)）和關(guān)于加強(qiáng)進(jìn)口民用飛機(jī)管理的通知（國辦發(fā)199717號(hào)）規(guī)定，目前我國航空公司和融資租賃公司均無民用航空器進(jìn)口權(quán)，民用航空器進(jìn)口需經(jīng)過中國航空器材進(jìn)出口總公司代理并須向其交納進(jìn)口飛機(jī)貿(mào)易總額千分之一點(diǎn)五的手續(xù)費(fèi)。 該兩文件的出臺(tái)可能是基于上世紀(jì)90年代中期，我國外匯緊缺及航空公司和租賃公司尚無進(jìn)口民用航空器技術(shù)能力的考慮，但從現(xiàn)在我國的外匯儲(chǔ)備

41、規(guī)模及民航業(yè)和融資租賃業(yè)的發(fā)展態(tài)勢(shì)看，航空公司和融資租賃公司完全有能力根據(jù)自己的專業(yè)能力進(jìn)口民用航空器，在這種情況下，如果繼續(xù)要求航空公司和融資租賃公司向中國航空器材進(jìn)出口總公司交納價(jià)格不菲的手續(xù)費(fèi)，不但無謂地增加了航空器進(jìn)口成本，而且也與國家建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制不符。因此，民用航空器進(jìn)口權(quán)被通過行政手段授予一家公司單獨(dú)享有的立法理由已不存在。 因此，建議授予航空公司和具有相應(yīng)資質(zhì)的融資租賃公司民用航空器自主進(jìn)口權(quán)。由于目前進(jìn)口民用航空器仍然需要民航局和國家發(fā)改委審批，所以該種授權(quán)并不會(huì)因此造成民用航空器進(jìn)口秩序的混亂。（二）關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)登記 物權(quán)法第九條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，

42、經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。”該規(guī)定明確規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)采取登記生效主義，即未經(jīng)登記，不發(fā)生法律效力。但目前還未明確公路、橋梁、大壩、機(jī)場(chǎng)跑道等不動(dòng)產(chǎn)的登記問題，如登記機(jī)關(guān)等。 因此，建議盡快明確公路、橋梁、大壩、機(jī)場(chǎng)跑道等不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)登記的具體規(guī)定。（三）關(guān)于國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓手續(xù) 根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例（國務(wù)院令第378號(hào)）和企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法的規(guī)定，國有產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，或者要經(jīng)過公告、掛牌，或者要經(jīng)過當(dāng)?shù)貒Y委特別批準(zhǔn)。 在售后回租業(yè)務(wù)中，明確租賃期滿后所有權(quán)轉(zhuǎn)移給承租人的，承租人（國有企業(yè)）將國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給租賃公司的目的僅僅在于融資，其仍

43、然占有、使用租賃物（國有資產(chǎn)），。因此，在該種情況下，如均要求承租人必須通過公告、掛牌或經(jīng)過特別審批程序才能轉(zhuǎn)讓的，將大大降低國有企業(yè)的融資效率，不利于國有企業(yè)通過出售回租方式獲得融資。 出售回租業(yè)務(wù)中，未明確租賃期滿轉(zhuǎn)移所有權(quán)的的，由于資產(chǎn)從承租人賬上轉(zhuǎn)移到了租賃公司的賬上，此時(shí)要求履行相關(guān)的程序，對(duì)國有資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)管是十分有必要的。 建議明確規(guī)定，售后回租業(yè)務(wù)中，明確租賃期滿后所有權(quán)轉(zhuǎn)移的，除租賃物有法律登記規(guī)定的，轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)不必通過公告、掛牌或經(jīng)過特別的審批程序；未明確租賃期滿后所有權(quán)轉(zhuǎn)移的，仍應(yīng)按照國家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定履行上述手續(xù)。（四）關(guān)于船舶登記1、船舶融資租賃登記 海商法第一

44、百六十八條規(guī)定，船舶碰撞，由有過失的船舶負(fù)賠償責(zé)任。但是海商法并沒有進(jìn)一步規(guī)定，“過失的船舶”的責(zé)任最終具體由誰來承擔(dān)，特別是在船舶融資租賃中，船舶出租人雖然是船舶的所有人，但船舶的經(jīng)營管理由承租人負(fù)責(zé)，如果承租人在船舶日常運(yùn)營過程中發(fā)生船舶碰撞，由船舶所有人及出租人承擔(dān)相關(guān)責(zé)任顯然是有失公平的。 建議在中華人民共和國船舶登記條例中增加融資租賃登記的相關(guān)規(guī)定，將融資租賃的出租人區(qū)別于一般的船東，以排除出租人承擔(dān)海商法中有關(guān)船東應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任及其他法律責(zé)任，而由船舶的實(shí)際使用人即承租人承擔(dān)。2、關(guān)于船籍港的規(guī)定 中華人民共和國船舶登記條例第九條規(guī)定：“船舶登記港為船籍港。船舶登記港由船舶所有人

45、依據(jù)其住所或者主要營業(yè)所所在地就近選擇，但是不得選擇二個(gè)或者二個(gè)以上的船舶登記港”。 在融資租賃業(yè)務(wù)中，租賃公司開展船舶租賃業(yè)務(wù)時(shí)客戶往往遍布全國各地，如果以船舶所有人的住所或者主要營業(yè)所所在地作為船籍港，將忽略“船舶真正的經(jīng)營管理由承租人在行使”及“一般租賃期滿承租人將取得租賃船舶的所有權(quán)”等事實(shí)，當(dāng)承租人與船舶所有人的住所或者主要營業(yè)所所在地不在一處時(shí)，承租人在租賃船舶每年年檢時(shí)勢(shì)必將花費(fèi)大量的時(shí)間以及費(fèi)用，最終也不利于我國造船及航運(yùn)業(yè)的發(fā)展。 建議對(duì)于開展融資租賃業(yè)務(wù)的船舶，船籍港可以由船舶出租人或承租人依據(jù)其住所或者主要營業(yè)所所在地就近選擇。十一、關(guān)于在建船舶登記 根據(jù)國務(wù)院辦公廳頒布

46、的中華人民共和國船舶登記條例第十三條第三款的規(guī)定，權(quán)利人有權(quán)就建造中的船舶申請(qǐng)船舶所有權(quán)登記，但目前仍有一些地方的海事局不予辦理，比如天津海事局等，致使租賃公司對(duì)建設(shè)中的船舶的所有權(quán)無法得到保障，嚴(yán)重影響了船舶融資租賃業(yè)務(wù)的開展。 建議國家海事局下發(fā)文件，要求各地方的海事主管部門建立在建船舶登記系統(tǒng)，接受登記。十二、關(guān)于船舶登記費(fèi)用 我國物權(quán)法第二十二條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)登記費(fèi)按件收取，不得按照不動(dòng)產(chǎn)的面積、體積或者價(jià)款的比例收取。具體收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院有關(guān)部門會(huì)同價(jià)格主管部門規(guī)定。”在該條的立法過程中多數(shù)意見認(rèn)為：“登記機(jī)構(gòu)不是營利性組織，目前我國各地的不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)，尤其是房產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)，從事的登

47、記工作一般也只是對(duì)登記申請(qǐng)人提供的有關(guān)材料是否符合規(guī)定的條件進(jìn)行審核，在此基礎(chǔ)上收取登記費(fèi)，不宜與不動(dòng)產(chǎn)的面積、體積或者價(jià)款的比例等因素掛鉤，把這些作為計(jì)費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)?！?我們認(rèn)為，雖然該條是對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記的收費(fèi)規(guī)定，但其規(guī)范目的應(yīng)該同樣適用于船舶、機(jī)動(dòng)車及航空器等的物權(quán)登記。同時(shí)財(cái)政部、國家計(jì)委關(guān)于機(jī)動(dòng)車登記證書工本費(fèi)和機(jī)動(dòng)車抵押登記費(fèi)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的通知（計(jì)價(jià)格【2001】1979號(hào)）及國家發(fā)展改革委、財(cái)政部關(guān)于發(fā)布民航系統(tǒng)行政事業(yè)性收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的通知（發(fā)改價(jià)格200490號(hào)）也均是按輛次或架次收取權(quán)利登記費(fèi)用。 但是，根據(jù)國家物價(jià)局、財(cái)政部關(guān)于發(fā)布交通部水上安全監(jiān)督收費(fèi)項(xiàng)目及標(biāo)準(zhǔn)的通知（價(jià)費(fèi)字【1992

48、】191號(hào)）第二條的規(guī)定，船舶所有權(quán)登記費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)為：基數(shù)200元（未滿50凈噸的船舶，基數(shù)為100元），按船舶凈噸加收，每凈噸收元，超過一萬凈噸，超過部分減半收費(fèi)；拖輪每千瓦收0.50元；船舶抵押登記收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為：按抵押總金額的0.5核收；船舶租賃登記收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為：按租賃總金額的核收。 因此，我們認(rèn)為，船舶與飛機(jī)、機(jī)動(dòng)車同樣作為物權(quán)法規(guī)定的具有物權(quán)登記系統(tǒng)的動(dòng)產(chǎn)，且同樣的主管部門，其登記收費(fèi)應(yīng)當(dāng)是基于相同的理念，采取同樣的標(biāo)準(zhǔn)，符合物權(quán)法關(guān)于按件收取登記費(fèi)的規(guī)定。 建議國家發(fā)改委和財(cái)政部船舶的登記收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)依照物權(quán)法的規(guī)定，按船舶艘次征收，以減輕交易當(dāng)事方的負(fù)擔(dān)，促進(jìn)融資租賃交易的發(fā)展。十三、關(guān)于租

49、賃物的范圍 商務(wù)部作為外商投資融資租賃公司的主管部門，其頒發(fā)的外商投資租賃業(yè)管理辦法第六條規(guī)定，租賃財(cái)產(chǎn)只能是動(dòng)產(chǎn)及交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無形資產(chǎn)，而將不動(dòng)產(chǎn)排除在外，這樣大大限制了外商投資融資租賃公司的業(yè)務(wù)范圍。 銀監(jiān)會(huì)作為金融租賃公司的主管部門，其頒布的金融租賃公司管理辦法卻規(guī)定租賃資產(chǎn)為固定資產(chǎn)，將不動(dòng)產(chǎn)也納入了融資租賃經(jīng)營的范圍內(nèi)，并未作出特別的限制。 同時(shí)，國際上一些被普遍參照的規(guī)范性文件也沒有將不動(dòng)產(chǎn)排除在租賃財(cái)產(chǎn)的范圍外，如國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)國際融資租賃公約規(guī)定，融資租賃的標(biāo)的物為工廠、資本貨物或其它設(shè)備（設(shè)備）；國際租賃示范法草案規(guī)定，租賃物是指承租人所有用于經(jīng)營活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)，

50、包括不動(dòng)產(chǎn)、資本貨物、設(shè)備、未來財(cái)產(chǎn)，特定的產(chǎn)成品、廠房和役畜（包括未出生的役畜），不包含貨幣或者有價(jià)證券，不會(huì)僅因其附著于或嵌入不動(dòng)產(chǎn)而不再是租賃物。 我們認(rèn)為，外商投資租賃業(yè)管理辦法對(duì)租賃物的限制使得我國的外商投資融資租賃公司在我國及國際市場(chǎng)的競爭中處于不平等的地位，不利于我國融資租賃業(yè)的發(fā)展。 建議商務(wù)部參照國際租賃示范法草案或金融租賃公司管理辦法的規(guī)定，擴(kuò)大租賃物范圍為經(jīng)營性資產(chǎn)或固定資產(chǎn)，這樣也有利于形成公平良好的市場(chǎng)競爭環(huán)境。十四、關(guān)于漁業(yè)捕撈許可證的申請(qǐng)和換發(fā) 漁業(yè)捕撈許可管理規(guī)定（2007年修訂）第三十六條規(guī)定：“漁業(yè)捕撈許可證的申請(qǐng)人應(yīng)是漁船所有人，申請(qǐng)人在其申請(qǐng)獲得批準(zhǔn)后成

51、為持證人。持證人對(duì)其申請(qǐng)從事的漁業(yè)捕撈活動(dòng)負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！鞭r(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于做好新版海洋漁業(yè)捕撈許可證書證件換發(fā)有關(guān)工作的通知（農(nóng)辦漁200886號(hào)）第二條也要求船舶所有人申請(qǐng)換發(fā)捕撈許可證書。 上述規(guī)定均要求船舶所有人申請(qǐng)漁業(yè)捕撈許可證，也是僵化地將使用人和所有人視為一體，不符合物權(quán)法的規(guī)定，也限制了漁民利用融資租賃方式取得漁船，并開展捕撈經(jīng)營，不利于我國捕撈業(yè)的發(fā)展。 建議將上述規(guī)定修改為，由漁船的所有人或使用人申請(qǐng)漁業(yè)捕撈許可證，并按規(guī)定申請(qǐng)換發(fā)。十五、關(guān)于飛機(jī)租賃 我國航空公司的飛機(jī)絕大多數(shù)是采用租賃方式引進(jìn)的，但長期以來大部分業(yè)務(wù)由外國租賃公司壟斷，國內(nèi)開展飛機(jī)租賃的租賃

52、公司只有寥寥幾家，致使飛機(jī)租賃成本非常高，大量的利潤流入境外，不利于中國航空業(yè)金融體系的發(fā)展，也不利于國際貿(mào)易的平衡。導(dǎo)致該業(yè)務(wù)發(fā)展滯后的主要原因是：我國境內(nèi)的租賃公司受制于稅收成本、引進(jìn)審批等環(huán)節(jié)，很難在中國境內(nèi)開展飛機(jī)租賃業(yè)務(wù)。 如，財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整國內(nèi)航空公司進(jìn)口飛機(jī)有關(guān)增值稅政策的通知規(guī)定，從2004年10月1日起，對(duì)國內(nèi)航空公司進(jìn)口空載重量在25噸以上的客貨運(yùn)飛機(jī)，減按4征收進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅。對(duì)此，海關(guān)總署關(guān)于調(diào)整國內(nèi)航空公司進(jìn)口飛機(jī)增值稅政策的通知（署稅發(fā)2004352號(hào)）又規(guī)定，自2004年10月1日起，進(jìn)口空載重量在25噸以上的客貨運(yùn)飛機(jī)，減按4征收進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅，且減征進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅僅適用于從事航空運(yùn)輸業(yè)的航空公司，其他行業(yè)的企業(yè)和個(gè)人進(jìn)口的飛機(jī)仍按法定稅率17征收進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅。 很明顯，國內(nèi)租賃公司在進(jìn)