第二章-合同的訂立G(醫(yī)法)

1、LOGO第二章第二章 合同的訂立合同的訂立第一節(jié)第一節(jié) 合同訂立概述合同訂立概述第二節(jié)第二節(jié) 合同訂立的程序合同訂立的程序第三節(jié)第三節(jié) 合同的成立合同的成立 第四節(jié)第四節(jié) 締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任LOGO第一節(jié)第一節(jié) 合同訂立概述合同訂立概述 一、合同訂立的主體 二、合同訂立的形式 三、合同的主要條款LOGO一、合同訂立的主體一、合同訂立的主體 當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。力和民事行為能力。 LOGO二、合同訂立的形式二、合同訂立的形式 （一）（一）口頭形式口頭形式 （二）（二）書面形式書面形式 （要式合同）（要式合同） 指

2、合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 （三）（三）其他形式其他形式LOGO合同的形式：合同的形式：哪些文件可以構(gòu)成合同？哪些文件可以構(gòu)成合同？備忘錄？會(huì)議紀(jì)要？意向協(xié)議？保險(xiǎn)單？往來函電？

3、協(xié)議書？合同？車票？LOGO 要式合同包括： （1）擔(dān)保法上的所有合同（保證、抵押、質(zhì)押、定金）、金融機(jī)構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、融資租賃合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，這些合同要求必須采用書面形式；（2）特殊的需要登記、批準(zhǔn)的合同，包括：專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以不動(dòng)產(chǎn)或汽車、輪船等重要的動(dòng)產(chǎn)抵押的合同、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外企業(yè)合同。 BACKLOGO 其他形式： 最高人民法院關(guān)于適用最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)合同中華人民共和國(guó)合同法法若干問題的解釋（二）若干問題的解釋（二） 第二條第二條當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂

4、立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。 LOGO 例：甲乙雙方通過電話協(xié)議完畢，約定6月8日訂立書面合同。6月1日，甲通過電話要求乙履行，乙將貨物（如100噸貨物80噸）發(fā)了過去，后甲再要求乙履行剩下20噸貨物，乙表示無(wú)貨，不履行。甲要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。該案如何解決？關(guān)鍵在于看合同是否成立，該合同屬要式合同，雙方未訂書面合同，按照原則是不成立，但是，一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了，這樣合同視為成立。 LOGO 例如，在房屋租賃合同中，租賃合同期滿后，承租人和出租人都沒有明確表示是否續(xù)訂合同，而是維持現(xiàn)狀，承租人繼續(xù)支付租金，出租

5、人繼續(xù)接受租金，由此，從雙方當(dāng)事人的行為可以推定出承租人愿意繼續(xù)租賃房屋，出租人同意延長(zhǎng)房屋租賃合同的租賃期限，合同繼續(xù)有效。BACKLOGO三、合同的主要條款三、合同的主要條款 合同法第12條是提示性條款，并不是要求每一合同都必須具備第12條規(guī)定的八大條款才成立。 一般包括： 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 標(biāo)的 數(shù)量 質(zhì)量 價(jià)款或報(bào)酬條款 履行期限、地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任 解決爭(zhēng)議的方法LOGO合同的常素與要素 1.當(dāng)事人姓名、名稱和住所；當(dāng)事人姓名、名稱和住所；2.標(biāo)的；標(biāo)的；3.數(shù)量；4.質(zhì)量；5.價(jià)款或報(bào)酬價(jià)款或報(bào)酬；6.履行期限、地點(diǎn)和方式；7.違約責(zé)任；8.解決爭(zhēng)議的方式；9.當(dāng)事人約

6、定的其他內(nèi)容。 第第62條條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 （三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （五）履行方

7、式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 （六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 Law00comLOGO 1-2屬不可不正條款，必備條款，未約定合同不成立； 4-6屬可以補(bǔ)正條款，未約定的，合同法第61、62條規(guī)定了三種補(bǔ)救方式： A、雙方補(bǔ)充協(xié)議 B、按交易習(xí)慣確定 C、法律規(guī)定國(guó)家標(biāo)準(zhǔn) 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)（行業(yè)協(xié)會(huì)） 通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同特定目的推定。BACKLOGO第二節(jié)第二節(jié) 合同訂立的程序合同訂立的程序 一、要約 二、承諾LOGO一、要約一、要約 （一）要約的概念 （二）要約邀請(qǐng) （三）要約的生效時(shí)間 （四）要約的撤回 （五）要約的撤銷 （六）要約的失效LOGO（一）要約的

8、概念（一）要約的概念 要約是締約人一方以締結(jié)合同為目的向?qū)Ψ疆?dāng)要約是締約人一方以締結(jié)合同為目的向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示事人所作的意思表示. 該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：列規(guī)定： （1）要約必須是特定人所作出的意思表示）要約必須是特定人所作出的意思表示 （2）要約一般是向特定人作出的意思表示）要約一般是向特定人作出的意思表示 （ 3）要約必須是以締結(jié)合同為目的的意思表）要約必須是以締結(jié)合同為目的的意思表示示. （4）要約的內(nèi)容必須具體確定；）要約的內(nèi)容必須具體確定； LOGOLOGO（二）要約邀請(qǐng)（二）要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表是希望他人向自

9、己發(fā)出要約的意思表示。示。 寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。 商業(yè)廣告商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，可以視為要的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，可以視為要約約 懸賞廣告懸賞廣告LOGO要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別 1、直接目的不同 2、相對(duì)人的要求不同 3、內(nèi)容不同 LOGO LOGO招投標(biāo)程序中的各行為定性招投標(biāo)程序中的各行為定性：招標(biāo)公告要約邀請(qǐng)投標(biāo)要約決標(biāo)（定標(biāo)）承諾訂立書面合同合同成立拍賣程序中的各行為定性：拍賣程序中的各行為定性：拍賣公告要約邀請(qǐng)拍賣要約拍定承諾簽訂成交確認(rèn)書合同成立LOGO商業(yè)廣告商

10、業(yè)廣告 原則上為要約邀請(qǐng) 其內(nèi)容符合要約規(guī)定，視為要約Case:某汽車銷售商于報(bào)紙上發(fā)一廣告：稱“新到一批德國(guó)原產(chǎn)奧迪轎車，價(jià)格50萬(wàn)元人民幣，見報(bào)后10天保證有貨?！蹦彻居趫?bào)紙上發(fā)廣告說“我公司現(xiàn)有某型號(hào)的水泥1000噸，系某某水泥長(zhǎng)名牌產(chǎn)品，每噸價(jià)格為300元，我公司可送貨，先來先買，欲購(gòu)從速，現(xiàn)貨供應(yīng)?！盠OGO 案例： 某超市想要購(gòu)進(jìn)一批毛巾，于是向幾家毛巾廠發(fā)出電報(bào)，稱：本超市欲購(gòu)進(jìn)毛巾，如果有全棉新款，請(qǐng)附圖樣與說明，我商場(chǎng)將派人前往洽談購(gòu)買事宜。于是有幾家毛巾廠都回電,稱自己滿足該超市的要求并且附上了圖樣與說明。 其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了100條毛巾到該超市

11、。 超市看貨后不滿意，于是決定不買甲廠的毛巾。甲廠認(rèn)為超市發(fā)出的是要約要約，他送毛巾的行為是承諾，合同因?yàn)槌兄Z而生效。超市拒絕購(gòu)買是違約行為，應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。而超市認(rèn)為他的發(fā)出電報(bào)行為是一種要約要約邀請(qǐng)而不是要約要約,超市不受該行為約束。 法院應(yīng)當(dāng)支持誰(shuí)呢？LOGO懸賞廣告懸賞廣告 懸賞廣告是廣告人以公開廣告的形式要約完成一定的行為并給付一定報(bào)酬，行為人以完成這種行為承諾后，有權(quán)獲得該報(bào)酬的特殊合同形式。 合同法解釋（二）第三條明確了懸賞廣告的合法性。LOGO（三）要約的生效時(shí)間（三）要約的生效時(shí)間LOGO（四）要約的撤回（四）要約的撤回 未發(fā)生效力前，可隨時(shí)撤回。 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約

12、到達(dá)受撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約人。 LOGO（五）要約的撤銷（五）要約的撤銷 1、撤銷與撤回的區(qū)別撤銷與撤回的區(qū)別 2、撤銷權(quán)的行使及限制撤銷權(quán)的行使及限制 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 有下列情形之一的，要約不得撤銷：有下列情形之一的，要約不得撤銷： （1）要約人確定了）要約人確定了承諾期限承諾期限或者以或者以其他形式其他形式明示要約不可撤銷明示要約不可撤銷； （2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的

13、，）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。LOGOLOGO案例案例 1、甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，3月5日到達(dá)乙處，問：該要約何時(shí)生效？ 2、設(shè)例1中要約函3月5日到達(dá)乙的信箱，恰巧乙外出辦事，3月7日回來后才發(fā)現(xiàn)該要約函。問：該要約何時(shí)生效？ 3、設(shè)例1中甲3月1日發(fā)出要約后，逢3月2日行情突變，浴室甲于3月3日發(fā)出撤回原要約信函，以特快專遞寄出，3月4日到達(dá)乙處。問：3月5日到達(dá)乙處的要約有無(wú)效力？ 4、設(shè)例1中，乙收到要約時(shí)準(zhǔn)備于3月8日下午發(fā)出承諾。3月5日，甲發(fā)現(xiàn)行情突變，于是當(dāng)日發(fā)出撤銷要約的通知，以特快專遞郵

14、出，于3月8日一早到達(dá)乙處。問：乙能否在3月8日下午發(fā)出承諾？LOGO 5、設(shè)例1中甲發(fā)給乙的要約函末稱：“你若承諾，必須在3月8日前作為，過期不候?！蹦敲蠢?情形下的答案是什么？ 6、設(shè)例1中甲為取信于乙，并表明自己訂約的決心，于3月1日發(fā)給乙的要約載明“本要約為不可撤銷要約”字樣。那么例4情形下的答案是什么？ 7、設(shè)例1中甲3月1日發(fā)給乙的要約中稱“事急，請(qǐng)貴方早回話，并早作履行準(zhǔn)備，我公司期待與貴方的合作。”乙見函后立即著手備貨，并于3月6日基本備齊。那么例4情形下的答案是什么？LOGO（六）要約的失效（六）要約的失效 有下列情形之一的，要約失效：有下列情形之一的，要約失效： （1）拒絕

15、要約的通知到達(dá)要約人；）拒絕要約的通知到達(dá)要約人； （2）要約人依法撤銷要約；）要約人依法撤銷要約； （3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； （4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，

16、是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。更。 BACKLOGO二、承諾二、承諾 （一）承諾的概念（一）承諾的概念 （二）承諾的效力 （三）承諾的遲延（三）承諾的遲延 （四）承諾撤回LOGOLOGO（一）承諾的概念（一）承諾的概念 定義：承諾是指受要約人同意要約意思表示 構(gòu)成要件： 1、承諾必須由受要約人向要約人作出。 2、承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。 3、承諾的內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致 4、以一定方式：口頭、書面、行為等LOGO 例：甲發(fā)給乙一要約，乙收到后未置可否，丙于乙處見到該要約，即向甲發(fā)出一承諾函，承諾函到達(dá)甲處，甲未置可否。 問：甲、丙之合同是否成立？為

17、什么。BACKLOGO 1、約定期限的承諾。、約定期限的承諾。 承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。P23 2、未約定期限的承諾。、未約定期限的承諾。 P23 要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：達(dá)： （1）要約以）要約以對(duì)話方式對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；當(dāng)事人另有約定的除外； （2）要約以）要約以非對(duì)話方式非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。內(nèi)到達(dá)。 3、承諾期限的計(jì)算。、承諾期限的計(jì)算。 要約以信件

18、或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。約人時(shí)開始計(jì)算。LOGO合理的期限應(yīng)從如下因素來確定：第一，要約話語(yǔ)的緩急；第二，要約的內(nèi)容；第三，某種特定行業(yè)的習(xí)慣；第四，一個(gè)正常具有人的考慮、準(zhǔn)備時(shí)間；第五，合理的在途時(shí)間。LOGO 美國(guó)合同法對(duì)鏡像原則的修改，認(rèn)為

19、承諾“只要確定并且及時(shí)，即使與原要約或原同意的條款有所不同或?qū)ζ溆兴a(bǔ)充，仍具有承諾效力，除非承諾中明確規(guī)定，以要約人同意這些不同的或者補(bǔ)充的條款為承諾的生效條件” LOGO 實(shí)質(zhì)性變更實(shí)質(zhì)性變更 第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。是對(duì)

20、要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 非實(shí)質(zhì)性變更非實(shí)質(zhì)性變更 第三十一條承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，第三十一條承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 LOGO （1）對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約 （2）所謂實(shí)質(zhì)性變更，一般是指對(duì)合同法第12條所列的八大條款之變更。思考：承諾對(duì)要約的實(shí)質(zhì)性的條款只作輕微的變更是否屬于非實(shí)質(zhì)性的變更？ （3）對(duì)要約內(nèi)容作非實(shí)質(zhì)性變更的，原則上

21、構(gòu)成承諾，但有兩個(gè)例外： 要約人及時(shí)表示反對(duì)的 要約表明不得作任何變更的。BACKLOGO 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 例：甲建筑工程公司向乙、丙兩水泥廠各發(fā)一函，均稱”急需1000號(hào)水泥1000噸，價(jià)格300元/噸，貨到付款?！币宜鄰S收到函后即傳真給甲：“函收到，即日發(fā)出。”丙水泥廠收到函后未回函，但當(dāng)即組織車隊(duì)運(yùn)輸1000號(hào)水泥1000噸，給甲送去。 問：甲與乙、丙之合同是否成立？為什么？backLOGO（二）承諾的效力（二）承諾的效力 合同法第25條規(guī)定

22、，承諾生效時(shí)合同成立。因此，承諾的效力就在于使合同成立。 合同法第26條規(guī)定，“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。”可見，合同在承諾到達(dá)要約人時(shí)成立。 LOGO（三）承諾遲延（三）承諾遲延 1、主觀原因（合同法第28條） 指受要約人逾承諾期而發(fā)出的承諾 遲到原則上為新要約（法律規(guī)定承諾為無(wú)效） 作為例外，要約人及時(shí)通知該承諾有效的，合同成立。 2、客觀原因（合同法第29條） 指受要約人于承諾期內(nèi)發(fā)出承諾并依通常情況可以及時(shí)到達(dá)要約人，但因第三人原因（如郵差）使承諾逾期到達(dá)要約人 遲延原則上承諾有效 作為例外，要約人及時(shí)通知因逾期而不能接

23、受的，為新要約。LOGO 例1 北京之甲于3月1日發(fā)一要約信函給廣州乙，載明乙務(wù)必于3月10日前承諾，3月5日到達(dá)乙處。乙于3月11日作出承諾，以特快專遞郵出，3月12日到達(dá)甲處。甲未置可否。問：甲、乙合同是否成立？ 例2 設(shè)例1中甲收到承諾函后，當(dāng)日回電稱接受該承諾函，問：甲乙之合同是否成立？ 例3 設(shè)例1中乙于3月8日作出承諾，并當(dāng)日以特快專遞郵出，根據(jù)慣例，3月9日即到。但于3月15日甲才收到該郵件。經(jīng)查，由于快遞公司職員疏忽，忘投此信，耽誤了幾日。甲收到后未予任何回復(fù)。問：甲乙之合同成立否？ 例4 設(shè)例3中甲收到郵件后，于次日通過電話告訴乙，不接受該承諾。問：甲乙之合同成立否？LOGO

24、（四）承諾撤回（四）承諾撤回 1、撤回的對(duì)象是已經(jīng)發(fā)出但尚未生效的承諾 2、撤回的意思表示應(yīng)該在承諾到達(dá)要約人之前貨于承諾同時(shí)到達(dá)要約人。幾種承諾方式的撤回1）以對(duì)話形式的承諾 無(wú)法撤回2）以電子數(shù)據(jù)方式的承諾 無(wú)法撤回3）非對(duì)話、非電子數(shù)據(jù)方式的承諾 可以撤回 3、承諾撤回的后果 視為沒有發(fā)出承諾，合同不成立 4、承諾不存在撤銷一說。BACKLOGO第三節(jié)第三節(jié) 合同的成立合同的成立 合同的成立與合同的訂立是不同的概念： 合同訂立是雙方當(dāng)事人成立合同的過程，合同的成立是訂立合同過程的結(jié)果之一(另一種結(jié)果是合同未成立，即締約失敗)； 合同訂立通過要約與承諾的方式，最終取得的成果是合同的成立。簡(jiǎn)

25、單地說，合同成立就是當(dāng)事人就合同的內(nèi)容協(xié)商一致，締結(jié)了合同。LOGO （一）合同成立時(shí)間 注意合同法第25條，第32條，第33條之關(guān)系。 25：承諾生效時(shí)合同成立 32：當(dāng)事人采取合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 33：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。LOGOcase 1、甲、乙兩公司自3月1日起開始磋商一貿(mào)易合同，最后就所有條款基本達(dá)成了一致。甲于3月11日正式發(fā)出要約，乙于3月15日收到并作為承諾，3月19日到達(dá)甲。雙方依要約中約定，3月25日在某市某某大酒店會(huì)議中心貴賓廳由雙方董事長(zhǎng)正式簽署了合同

26、書。問：甲乙之合同何時(shí)成立？ 2、例1中甲、乙之意思表示往來均由雙方業(yè)務(wù)代表以信件進(jìn)行，要約、承諾完成后雙方以約定于3月25日由雙方董事長(zhǎng)簽署了確認(rèn)書。問：甲乙之合同何時(shí)成立？LOGOLOGO 11.張某和李某采用書面形式簽訂一份買賣合同，雙方在甲地談妥合同的主要條款，張某于乙地在合同上簽字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。關(guān)于該合同簽訂地，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2010） A.甲地 B.乙地 C.丙地 D.丁地LOGOLOGOLOGO格式合同的特別要求格式合同的特別要求 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的

27、條款。并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 由于格式合同、格式條款具有廣泛性、重復(fù)性、被迫性、不公平性的特點(diǎn)，所以： 1、應(yīng)遵循公平原則：確定權(quán)利義務(wù) 2、提示義務(wù)：應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除、限制其責(zé)任的條款。 提供方應(yīng)對(duì)方要求對(duì)免除、限制其責(zé)任的條款的內(nèi)容予以說明 LOGO 合同法解釋（二）第6條規(guī)定：“提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱采取合理的方式。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任?！?（1）免責(zé)條

28、款應(yīng)當(dāng)予以特別標(biāo)識(shí)，例如用大號(hào)字、黑體字等（一般提示義務(wù)）。 （2）有時(shí)須向相對(duì)人作特別說明（特殊提示義務(wù)）。 LOGO 3、具有合同法規(guī)定的合同無(wú)效或免責(zé)條款無(wú)效的情形，或者提供方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。 4、對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 1）有2種以上解釋時(shí)，按不利于提供方的解釋 2）格式，非格式合同條款同時(shí)存在時(shí)，按非格式條款的解釋LOGO 消費(fèi)者張先生于去年10月購(gòu)買了一輛汽車，在購(gòu)車合同上注明“購(gòu)車人免交一年養(yǎng)路費(fèi)，費(fèi)用由本公司支付”。誰(shuí)知今年，張先生卻得知自己仍要交養(yǎng)路費(fèi)，他找到對(duì)方，對(duì)方卻聲稱，所謂的“一年養(yǎng)路費(fèi)”，并非

29、自張先生購(gòu)車合同履行那一天開始計(jì)算，而是指購(gòu)車人購(gòu)車當(dāng)年的養(yǎng)路費(fèi) 。 說明： 合同當(dāng)事人對(duì)于購(gòu)車合同中所謂的一年的起止有不同的理解，應(yīng)采納其中不利于經(jīng)營(yíng)者一方的解釋。 LOGO 消費(fèi)者王女士在一家美容院購(gòu)買了一張美容卡，卡上注明“適用本卡的消費(fèi)者可以六折的價(jià)格享受服務(wù)”，誰(shuí)知王女士在春節(jié)期間使用該卡時(shí)，對(duì)方告訴王女士，本卡初一至初三不能享受六折服務(wù)，王女士剛想辯駁對(duì)方時(shí)，對(duì)方卻指著在卡底部的一行小字“本卡最終解釋權(quán)歸商家所有”。 說明： 第41條關(guān)于格式合同的特殊解釋規(guī)則，屬于強(qiáng)制性規(guī)定，不允許當(dāng)事人以約定排除其適用。因此，對(duì)于第二個(gè)案例，經(jīng)營(yíng)者在合同文本、商品廣告、優(yōu)惠券、贈(zèng)券及店堂告示中所

30、謂保留最終解釋權(quán)的規(guī)定，因違反強(qiáng)制性規(guī)定，是無(wú)效的。BACKLOGOLOGOLOGOLOGO第四節(jié)第四節(jié) 締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任 案例： 王記棒棒雞生意紅火，某甲欲加盟該店?？偟甏饛?fù)：某甲必須在廚師學(xué)校培訓(xùn)半年，并提供5萬(wàn)元加盟費(fèi)和20平米以上的營(yíng)業(yè)店鋪，就可以加盟。 某甲收到通知后，變賣家產(chǎn)前往培訓(xùn)，并購(gòu)置了20平米的店鋪。孰料，半年后的王記生意愈發(fā)火爆，加盟費(fèi)也提高到了20萬(wàn)元和30平米店鋪要求。 此時(shí)，某甲已再無(wú)余力負(fù)擔(dān)新的要求，加盟店遂拒絕了某甲的加盟資格。 請(qǐng)問： 王記構(gòu)成違約嗎？某甲是否可以依法律獲得救濟(jì)？LOGO 一、含義 締約過失責(zé)任又叫做先合同責(zé)任或先契約責(zé)任，是指在締約過

31、程中，締約當(dāng)事人一方違反依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)（當(dāng)事人在締約過程中負(fù)有的誠(chéng)實(shí)信用義務(wù)叫做先合同義務(wù)或先契約義務(wù)），而造成對(duì)方信賴?yán)鎿p失時(shí)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 LOGO 二、Jhering（耶林）的發(fā)現(xiàn)1、羅馬法規(guī)定：物之出賣人惡意不告知物的瑕疵時(shí)，應(yīng)對(duì)善意買受人負(fù)賠償責(zé)任，并明定以不能之物為標(biāo)的者，其合同無(wú)效，但未建立締約上過失的一般原則。2、在德國(guó)民法典施行之前，在德國(guó)的一部分地區(qū)所實(shí)施的德國(guó)普通法規(guī)定，合同無(wú)效但信其為有效而受損害者，不得請(qǐng)求對(duì)方損害賠償。3、耶林氏于1861年在其主編的耶林法學(xué)年報(bào)第四卷發(fā)表締約上過失、契約無(wú)效或未完成時(shí)的損害賠償論文，基于對(duì)羅馬法的重新詮釋，提出締約過失理論。LOGO“從事合同締結(jié)之人，是從合同外的消極義務(wù)范疇，進(jìn)入合同上的積極