契約型私募基金實務(wù)解析與設(shè)立指引

1、契約型私募基金實務(wù)解析及設(shè)立指引自2014年8月21日證監(jiān)會頒布私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦 法以來，契約型私募基金迎來了井噴式的大發(fā)展。針對這一快速發(fā) 展的投資工具，本文對比了契約型私募和其他私募、 以及常見資管計 劃的優(yōu)劣勢，介紹了契約型私募的設(shè)立發(fā)行流程及運作架構(gòu)。契約型私募基金的發(fā)展和優(yōu)劣勢契約型基金，是指把投資者、管 理人、托管人三者作為當事人，通過簽訂基金契約的形式而設(shè)立的基 金。其中，基金管理人依據(jù)法律、法規(guī)和基金合同的規(guī)定負責基金的 經(jīng)營和管理運作；基金托管人負責保管基金資產(chǎn)，執(zhí)行管理人的有關(guān) 指令，辦理基金名下的資金往來；資金的投資者通過購買基金份額， 享有基金投資收益。=品設(shè)

2、計胭* 估值咳篁任首強告殳易演篁京嫌及執(zhí)行陪令圖1 ：契約性基金基本架構(gòu)私募證券基金一開始是以信托加投顧模式的“陽光私募”出現(xiàn)，歷經(jīng)約10年的發(fā)展，直至2013年6月1日證券投資基金法修訂 之后，才首次賦予契約型私募基金的法律基礎(chǔ)。 從監(jiān)管政策發(fā)展沿革 來看，主要有以下四個發(fā)展階段：證券投資基金法修訂前，私募基金必須借信托、券商“陽光 化”，多以“公司型”、“有限合伙型”的形式設(shè)立。2013年6月1日實施新證券投資基金法：將非公開募集基 金納入監(jiān)管范疇；明確了私募基金的三種組織形式：契約型、公司型 和合伙型，為契約型私募基金奠定了法律基礎(chǔ)。2014年2月7日施行私募投資基金管理人登記和基金備案

3、辦 法（試行）：明確設(shè)立私募基金管理機構(gòu)和發(fā)行基金產(chǎn)品采取登記 備案制，不設(shè)行政審批。私募基金由“游擊隊”變身“正規(guī)軍”。2014年8月22日施行私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法：明 確私募投資基金的全口徑登記備案制度、 適度監(jiān)管原則、并進行了負 面清單制度的探索，進一步確定了契約型私募投資基金監(jiān)管的監(jiān)管框 架。由于契約型基金市場化、靈活性強的特點，在私募投資基金監(jiān) 督管理暫行辦法頒布以來發(fā)展的很快，具相較公司型、合伙型的私 募基金具有如下特點：10 / 22出左方主體合格投資雷人數(shù)出通方對投游的夜制對外投密的名義公司型私募合伙型私募契約型私募利苗才虹出去人士 顯翱立土體，蟲小具有小一銀獨M去入士

4、信法人於格2X50事金豐與1&XS2O0耳不守有量金或產(chǎn)的獨立性目右鞭。件（獨立承fi自身俵祝）國百乎all巴言邳州立任,但罡 茸起雜濟州護 三面合伙人對皇金/另 L 一飛吐; 代，市下無限三一京fF出蚤變動程序,r*T稅收“先廂分”“先外；I呢圖2:三種類型私募基金比較契約型基金與公司型及合伙型私募基金相比，主要優(yōu)勢在于合格投資者人數(shù)可以達到200人，在稅收方面基金不作為納稅主體 （事實 層面不繳稅）。但契約型私募不具備獨立法人主體資格，故在進行定向增發(fā)或并購重組業(yè)務(wù)中，需要通過嵌套有限合伙的方式來實現(xiàn)。契約型私募信用惻更產(chǎn)管理計劃I!理人信任公討（中圍鑼指群器號星金百腰A（琴金業(yè)耕苜冏妥厘

5、會陸號.克倚/挈金于g司規(guī)慢2(WA和第提的蟲吟叫拉!茴專/贊堂曲毋23匹），$。人（自黜人c塌猛黑加客（總薪萬元）般最和岫決成白IBM融口兩元式5?？ㄣ渫痘煞轿洹鞍锥萕KxABSLLhii司般樂春用 vRt市公M京調(diào)九般 搬照岫由白It祐覦丹日市總國腳5曹由公陽a行 強粉連旗聘為白乂白隹第我MBS、啡上卡於司聯(lián)東口詔加I市生川*力祖冊涮r詡配方白僮瘠做圖3:契約型私募與信托計劃、資產(chǎn)管理計劃比較對比常見的資管計劃，相對于信托來說契約型私募的投資人數(shù)占 有優(yōu)勢。但契約型基金相對于信托計劃、資管計劃亦存在三個明顯劣 勢，首先由于不具備獨立法人資格，不能直接做股權(quán)登記；其次沒有 金融許可證，不能直

6、接放貸款；最后由于相關(guān)資格并未放開，無法做 ABSf理人。二、契約型私募基金的設(shè)立發(fā)行及運作架構(gòu)1、契約型基金的主要參與機構(gòu)契約型基金的主要參與機構(gòu)包括：基金管理人、基金托管人、基 金銷售機構(gòu)、其他私募服務(wù)機構(gòu)等?；鸸芾砣吮仨毦哂邢嚓P(guān)主體；私募基金可由第三方托管機構(gòu)進行托管，基金合同也可約定私募 基金不進行托管，但必須在基金合同中明確保障私募基金財產(chǎn)安全的 制度措施和糾紛解決機制；私募基金銷售機構(gòu)方面，可由基金管理人可自行銷售，或委托具 有相應(yīng)合法資質(zhì)的機構(gòu)進行銷售；其他私募服務(wù)機構(gòu)包括為基金提供包括份額注冊登記、基金估值 等服務(wù)的服務(wù)外包機構(gòu)，此類工作也可由基金管理人自行承擔。2、契約型私

7、募設(shè)立發(fā)行流程私募基金的登記備案流程M人免記I * 蕭籍* I 金瓶I左落二隹. I/上上斃噥戶| *|聲好/司圖4:契約型私募基本發(fā)行流程基金管理人應(yīng)于事前履行登記手續(xù)，基金資金募集完后完成基金 業(yè)協(xié)會的備案登記。基金登記：基金管理人通過私募基金登記備案系統(tǒng)向協(xié)會提交登 記申請，協(xié)會在收齊登記資料后的 20個工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公示的 方式辦理登記手續(xù)?；饌浒福夯鸸芾砣藨?yīng)在私募基金募集完畢后的 20個工作日 內(nèi)，通過私募基金登記備案系統(tǒng)進行備案。報送資料包括：主要投資 方向、基金類別、基金合同、委托管理協(xié)議（如采取委托管理方式）、 托管協(xié)議（如設(shè)托管）等基金業(yè)務(wù)協(xié)會規(guī)定的其他資料。備案完畢

8、的私募基金可以申請開立證券相關(guān)賬戶，并開始產(chǎn)品運作。契約型基金運作基本流程在實際運作流程中，在基金合同設(shè)計、募集資金的同時，也需要 進行托管人的選擇或相關(guān)工作，以保證后續(xù)資金清算、估值核算等工 作。圖5:契約型基金運作基本流程3契約型基金產(chǎn)品設(shè)計和運作架構(gòu)單一投資基金此處所謂“單一”是指在發(fā)行結(jié)構(gòu)上較為簡單，直接由管理人、 托管人、投資人三方組成的契約型私募基金，在市場上較為普遍。如 民生信托發(fā)行的“民生信托聚利1期證券投資基金”，管理人為民生 信托、托管人為 華泰證券（601688,網(wǎng)），并募集資金發(fā)行產(chǎn)品。Feeder-Master 基金Feeder-Master基金又稱為子母基金，多個子

9、基金從不同渠道募 集投資者資金歸集于母基金，母基金負責投資運作。其主要優(yōu)勢在于:增加投資者數(shù)量，擴大基金規(guī)模；減少產(chǎn)品成立之初開戶的時間對基金的影響；子基金用于募集資金，母基金用于做投資交易，降低切換賬戶的 麻煩，方便投資運作，降低管理成本，防止不公平交易；管理費、業(yè)績報酬在子基金中體現(xiàn)；子基金可以在不同渠道進行 募集，根據(jù)不同渠道的議價能力進行費用的確定。圖6: Feeder-Master基金產(chǎn)品架構(gòu)FO厚金FOF(Fund of Funds)即基金中的基金，F(xiàn)OF不直接投資于股票、 債券或其他證券，而是以“基金”為投資標的，通過在一個委托賬戶 下持有多個不同基金，技術(shù)性降低集中投資的風險。

10、FO由金有松耦合方式和緊耦合兩種方式，松耦合即以老基金為 投資標的，此種類型因相關(guān)產(chǎn)品涉及理念有差異，需要做調(diào)節(jié)和安排; 緊耦合即在選投資標的時要求管理人新設(shè)立基金，各個產(chǎn)品的銜接協(xié)調(diào)統(tǒng)一會較方便。對于銀行、信托這類對二級市場投資經(jīng)驗不足的機 構(gòu)來說，F(xiàn)OFS金可被視為一種較為安全的投資方式。圖7: FO建金產(chǎn)品架構(gòu)需要注意的是，在FOFT品設(shè)計過程中涉及的難點非常多， 包括 申贖、開放日的設(shè)置、流動性管理、母基金的估值，是業(yè)績報酬之前 還是業(yè)績報酬之后？虛擬業(yè)績報酬還是非虛擬業(yè)績報酬？是否會導 致出現(xiàn)資不抵債的情形等等。這就要求基金管理人在整體的投資端， 包括投資標的、基金凈值的獲取,以及標

11、的端管理人的溝通方面做大 量的工作安排。嵌套有限合伙的基金契約型基金如果要參與定向增發(fā)、 并購重組等業(yè)務(wù)，因為本身不 具備獨立法人主體資格，在工商登記方面契約型基金基本不被認可， 故需采用嵌套有限合伙的模式來開展業(yè)務(wù)。圖8:契約型私募嵌套有限合伙模式委托貸款業(yè)務(wù)委托貸款是指由委托人提供合法來源的資金轉(zhuǎn)入委托銀行一般 委存賬戶，委托銀行根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、 利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款業(yè)務(wù)。契約性基金可以嵌套資管計劃進行操作， 但是目前只有一些小的 城商行可以做相關(guān)業(yè)務(wù)。資管計劃投資標的委貸銀行!圖9:契約性基金委托貸款業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)圖以上為幾類較為常見的契約型基金

12、結(jié)構(gòu)， 在實際市場上，由于投 資標的、投資方向的不同，存在著品種十分豐富的產(chǎn)品類型，如MOM 新三板投資基金、另類投資中的影視基金、藝術(shù)品基金等等。三契約型私募基金規(guī)范運作要點和業(yè)務(wù)風險提示 1規(guī)范運作要 點1登記備案私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法要求各類私募基金 管理人和私募基金均應(yīng)當向基金業(yè)協(xié)會申請登記和備案，并根據(jù)基金業(yè)協(xié)會相關(guān)規(guī)定報送基本信息；私募基金管理人依法解散、被依法撤 銷或者被依法宣告破產(chǎn)的，應(yīng)限期向基金業(yè)協(xié)會報告，基金業(yè)協(xié)會會 及時注銷基金管理人登記并予以公告。2合格投資者認定單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過法律規(guī)定的特定數(shù)量， 目前為200人。合格投資者是指具備相應(yīng)風險識

13、別能力和風險承擔能 力，投資于單只私募基金的金額不低于 100萬元且符合下列相關(guān)標準 的單位和個人：1、凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；2、個人金融資 產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于 50萬元。四類 投資者被直接視為合格投資者：1、社保基金、企業(yè)年金、慈善基金； 2、依法設(shè)立并受國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的投資計劃；3、投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；4、中國證監(jiān)會認定的其他投資者。3資金募集12月16日，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布了私募投資基金募集行為管理辦 法（試行）（征求意稿），其中對于募集方面做了多項說明：募集機構(gòu)主體：根據(jù)私募基金募集行為辦法，只有經(jīng)協(xié)會注 冊

14、登記的私募基金管理人和成為協(xié)會會員的注冊基金銷售機構(gòu)才能 從事私募基金募集，并且明確推介時不能有預(yù)期收益描述。禁止募集機構(gòu)公開宣傳信息內(nèi)容及方式的窮盡列舉： 禁止通過公 開出版資料推介，通過面向社會公眾宣傳單、布告、手冊、信函、傳 真；未經(jīng)邀約面向公眾的講座、報告會、分析會；海報、戶外廣告； 電視、電影、電臺及其他音像等公共傳播媒體；公開網(wǎng)站鏈接廣告、 博建等；未設(shè)置特定對象調(diào)查程序的募集機構(gòu)官網(wǎng)、 微信朋友圈等互 如媒介；未經(jīng)特定對象調(diào)查程序的電話、 短信和電子郵件等通訊媒 介；法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定和基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則禁止 的其他行為。意見稿中明確指出：任何機構(gòu)和個人不得為規(guī)避合

15、格投資者標準 募集以私募基金份額或其收益權(quán)為投資標的的產(chǎn)品， 或者將私募基金 份額或其收益權(quán)進行拆分轉(zhuǎn)讓，變相突破合格投資者標準。目前互聯(lián) 網(wǎng)金融平臺中的大量理財產(chǎn)品可能因觸犯此條款而必須整改或直接 消失，對互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)生深遠影響。4投資顧問實踐中，基金管理人通常同時行使基金的募集和投資管理職能， 但很多時候募集職能和投資管理職能會發(fā)生分離， 此時，基金管理人 僅保留募集功能而將投資管理職能委托給投資顧問，由投資顧問行使 投資決策權(quán)和下單權(quán)。目前，這類投資顧問服務(wù)大量存在，在協(xié)會登記備案體系中均登 記為私募基金管理人，缺少專門標識和法律規(guī)范，募集人與投資顧問 的職責邊界不清晰，缺少公平交易、風

16、險隔離、防范利益沖突等保護 投資者權(quán)益的制度性要求，投資顧問業(yè)務(wù)違法違規(guī)風險得不到有效防 范。為此，基金業(yè)協(xié)會擬推出私募投資基金投資顧問業(yè)務(wù)管理辦法 以保護投資人利益優(yōu)先為核心原則，明確募集人對投資人負有完整的 受托義務(wù)，要監(jiān)督投資顧問履行基金合同，承擔由此產(chǎn)生的民事責任； 如投資人利益受到損害，將向募集人進行追償。除此之外，在募集職 能和投資管理職能相分離時，募集人和投資顧問分別承擔與募集和管理職能相關(guān)的行政責任和刑事責任。2業(yè)務(wù)風險提示“1、結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的補倉風險：觸及平倉線時， 管理人是否要代為補倉？與投資者如何協(xié)商？在一些股權(quán)類的結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品中，如進行定向增發(fā)投資時，會進行 結(jié)構(gòu)化設(shè)計，在

17、需要補倉的時候，可能由于劣后的投資者數(shù)量較多， 意見無法統(tǒng)一，有的投資人就要求管理人在劣后投資者無法補倉時由 管理人來代為補倉。但該條款一般意見很難統(tǒng)一，風險較大，建議謹 慎參與。目前基金業(yè)協(xié)會不鼓勵新發(fā)行的結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品，不論劣后級投資者 是不是私募基金管理人。對于具有預(yù)期收益率的結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品， 基金業(yè) 協(xié)會視其為融資行為，不應(yīng)按照私募基金的方式監(jiān)管?！捌跫s型基金管理人失聯(lián)了如何處理？在契約型私募的實際操作過程中，會發(fā)生私募基金管理人失聯(lián)的 情況，這就需要一開始就在基金合同中加入誰有權(quán)利終止基金的規(guī)則 條款?；鹭敭a(chǎn)一般是采取第三方托管，資產(chǎn)相對安全，如查實基金 管理人失聯(lián)，一般會采取舉辦基金份額

18、持有人大會的方式， 由托管人 出面舉行基金份額持有人大會，履行相關(guān)投資決策的流程，投資人同 意后，可終止基金運行并進行權(quán)益分配。四金融機構(gòu)運用契約型私募探討1金融機構(gòu)備案私募管理人和 發(fā)行產(chǎn)品的情況介紹截止2015年12月3日，已有17家商業(yè)銀行、38家信托公司在 基金業(yè)協(xié)會登記為私募基金管理人。2信托公司與契約型基金“ 1.信托公司自身作為主體備案基金 管理人民生信托在2015年6月23日備案的“民生信托聚利1期證券投 資基金”為信托公司備案的首款契約型基金產(chǎn)品，具托管人為華泰證 券股份有限公司。根據(jù)“聚利1期”成立公告，該產(chǎn)品成立于6月10日，共募集 資金約1.26億元，產(chǎn)品管理主要依據(jù)證

19、券投資基金法、私募 投資基金管理人登記和備案辦法等。業(yè)務(wù)模式上，該款產(chǎn)品由民生 信托設(shè)計并主動管理，華泰證券作為基金托管人，同時基金的注冊登 記、開戶、估值等服務(wù)均外包于華泰證券。相對于同樣投資于二級市場的信托計劃而言， 契約型基金的模式 在募集人數(shù)上更具有優(yōu)勢，止匕外，契約型基金的合格投資者的要求比 信托計劃更高，此類投資者的風險承受能力更好。相反，如果產(chǎn)品采 用信托計劃的形式，投資者難以擺脫信托產(chǎn)品的“剛兌”預(yù)期。野r型理笈0兒通守之白魂Tl J反寸等*廣祜前計幻年獨有工及fl在趕鼠野會小童 偶工4.口人獲巨房限版忸檢，血”齊Ipnzi“ 2.信托公司旗下子公司備案基金管理人信托公司設(shè)立專

20、業(yè)子公司在基金業(yè)協(xié)會備案，取得私募基金管理 人資格，按照證監(jiān)會監(jiān)管框架下的監(jiān)管政策開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)， 則是 信托公司開展契約型私募的另一種模式。 以中融信托為例，北京中融 鼎新投資管理有限公司是中融信托全資設(shè)立的投資子公司， 已經(jīng)在基 金業(yè)協(xié)會備案多只不同類型的基金。以“中融鼎新-融穩(wěn)達5號新三板投資基金”為例，托管人為 國 泰君安證券，基金主要投資范圍為新三板股票定向增發(fā)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、 做市轉(zhuǎn)讓、可以轉(zhuǎn)換為股權(quán)的債權(quán)投資，新三板擬掛牌企業(yè)的增發(fā)或 老股東置換、可以轉(zhuǎn)換為股權(quán)的債權(quán)投資，閑置資金可以投資于銀行 存款、信托產(chǎn)品以及法律法規(guī)或中國證監(jiān)會允許基金投資的其他投資 品種?！?3、銀行與契約

21、型基金目前銀行運用契約型基金存在比較大的法律問題，銀行受到商業(yè)銀行法的監(jiān)管，業(yè)務(wù)范圍需要經(jīng)過嚴格審批。如果法律上問題可 以解決，對于銀行來說，契約型基金可以成為新的資產(chǎn)出表工具，突 破非標的規(guī)模限制，同時還可以降低通道成本。近日，多家商業(yè)銀行收到窗口通知，監(jiān)管部門將依法撤回在中國 證券投資基金業(yè)協(xié)會的備案資格。根據(jù)商業(yè)銀行法第四十三條規(guī) 定：“商業(yè)銀行不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機構(gòu)和企 業(yè)投資?！痹诂F(xiàn)有法律框架下，商業(yè)銀行開展私募基金管理與現(xiàn)行法 律法規(guī)是沖突的。目前銀監(jiān)會在推行理財子公司試點等舉措， 未來商業(yè)銀行或可在理財子公司成立的基礎(chǔ)上向不同監(jiān)管部門申請資產(chǎn)管 理功能，其中也

22、包括申請私募基金牌照，從而滿足合規(guī)性的要求。4、金融機構(gòu)運用契約型私募的主要挑戰(zhàn)(1)環(huán)節(jié)定位對于金融機構(gòu)來講，在契約性基金“募集、投資、管理、退出” 的基本業(yè)務(wù)鏈條上，首先要考慮好自己是要做全鏈條，還是只做資產(chǎn) 端或其中某些環(huán)節(jié)。銀行、信托等金融機構(gòu)在募集端口具有天然的品牌優(yōu)勢， 但如果 借助于第三方或是券商渠道，因為面對的客戶群體有差異，可以較好 的打消投資人的“剛兌”預(yù)期。在投資端，一是打造自己的投資團隊， 二是作為資產(chǎn)管理人的管理人，建立產(chǎn)品設(shè)計、準入機制、授信授權(quán)、 審批、投后管理、兌付管理等全面風險管理體系，刪選優(yōu)秀的投資管 理人。止匕外，債券投資的貸后管理、證券投資的信息披露，后

23、續(xù)管理 都非常重要，定期及臨時的充分信息披露、獨立的投后管理團隊、突 發(fā)事件應(yīng)對小組等機制的建立都是需要重點考慮的。(2)業(yè)務(wù)層面金融機構(gòu)如果想要通過契約型基金來擴大投資范圍，可能會面臨 系統(tǒng)是否能跟上、人才團隊是否具備等挑戰(zhàn)。比如投資于股票市場， 因為基金有開放期，開放后需要每天估值，這就對金融機構(gòu)提出了較 高的硬件系統(tǒng)需求。此外，如果是想通過契約型私募來做非標業(yè)務(wù)， 可能會面臨基金 業(yè)協(xié)會的監(jiān)管趨于嚴格的挑戰(zhàn)，比如在信息披露上會要求更多，還有 投后管理的風險，比如理財資金對接契約型基金，是否形成關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當如何披露等等。(3)政策層面對銀行和信托來說，相對于業(yè)務(wù)風險、操作風險來講，實際最

24、大 的風險在于分業(yè)監(jiān)管帶來的政策風險。目前證監(jiān)會和銀監(jiān)會之間監(jiān)管 協(xié)調(diào)如何協(xié)調(diào)較不明朗，業(yè)務(wù)如果擴張?zhí)炜赡軙唤型?。金融機構(gòu) 在窗口期把握住機會的同時，必須按照證監(jiān)會的規(guī)范操作做到產(chǎn)品的 合法合規(guī)，保證對監(jiān)管的尊重；對于銀行和信托公司來說，最安全的 途徑可能還是通過子公司來運作， 保證風險的隔離。契約型私募基金 設(shè)立指引為方便基金管理人及投資人依法設(shè)立契約型私募基金，現(xiàn)依據(jù) 中華人民共和國證券法、中華人民共和國信托法、中華人民共和國證券投資基金法等法律法規(guī)制定本設(shè)立指引。一、定義契約型私募基金是指雙方當事人通過訂立專門的基金契約來明 確各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而形成的投資于資本市場的私募基金。二、

25、法律特征1、契約型私募基金的信托特征比較顯著，基金不具有法人資格， 其本身的“人格”完全被信托關(guān)系中的受托人即基金管理人和托管人 所吸收，基金財產(chǎn)所產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)都必須借助于基金管理人和托 管人來進行和完成。2、契約型私募基金基本上是以信托契約的形式成立的基金?；?金投資人和基金管理人訂立信托契約，投資者通過購買基金份額成為 基金持有人，并按照投資份額承擔有限責任并享受投資收益， 基金管 理人以此為依據(jù)對基金財產(chǎn)進行管理， 他對對基金財產(chǎn)進行不同的管 理和運作，以追求基金財產(chǎn)的增值。三、法律依據(jù)依據(jù)私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法第二十條的規(guī)定：募集 私募證券基金，應(yīng)當制定并簽訂基金合同、公司章

26、程或者合伙協(xié)議（以 下統(tǒng)稱基金合同）。私募基金的組織形式包括公司、有限合伙以及契約型。四、契約型私募基金的法律性質(zhì)契約型私募基金應(yīng)當適用信托法律關(guān)系調(diào)整。證券投資基金法第二條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)，公開 或者非公開募集資金設(shè)立證券投資基金（以下簡稱基金），由基金管 理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進行證券投 資活動，適用本法；本法未規(guī)定的，適用中華人民共和國信托法、中華人民共和國證券法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。契約性私募基金屬于非公開募集資金設(shè)立的投資基金，依法應(yīng)當 首先適用證券投資基金法，證券投資基金法沒有規(guī)定的應(yīng)當 適用信托法。五、契約型私募基金的操作優(yōu)勢契約型

27、私募基金以基金合同作為規(guī)范投資者、 基金管理人、基金 托管人之間權(quán)利義務(wù)的法律載體，無需工商注冊，簡化了基金設(shè)立及 變更過程中繁瑣的工商登記手續(xù)，具有操作便利的優(yōu)勢。六、契約型私募基金組織架構(gòu)合格投資者通過購買基金份額參與基金，享有基金投資收益；基金管理人依法及合同規(guī)定負責基金的日常運營管理?；鹜泄苋素撠熁鹳Y產(chǎn)的保管和處置，并對基金管理人的運作 實行監(jiān)督。七、基金財產(chǎn)的安全保障契約型私募基金屬于信托關(guān)系，基金財產(chǎn)具有高度獨立性一一獨 立于管理人、托管人的固有財產(chǎn)，也獨立于投資人未投入基金的其他 財產(chǎn)；八、契約型基金的稅收優(yōu)勢契約型私募基金為私募管理人依據(jù)契約設(shè)立，基金本身僅為一筆 集合財產(chǎn)

28、，不被視為納稅主體，因此僅由受益人繳納所得稅即可，并 自行申報，免于雙重增稅。基金法第八條規(guī)定：基金財產(chǎn)投資的相關(guān)稅收，由基金份額 持有人承擔，基金管理人或者其他扣繳義務(wù)人按照國家有關(guān)稅收征收 的規(guī)定代扣代繳。九、投資人人數(shù)優(yōu)勢依據(jù)私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法第十條：私募基金應(yīng)當 向合格投資者募集，單只私募基金的基金份額持有人累計不得超過二 百人。而有限公司型及有限合伙型私募契約的投資人均不得超過50人十、基金份額變動優(yōu)勢1、投資人依據(jù)基金合同的約定申購、贖回。無需像公司型或有限合伙型私募基金一樣履行股東會或合伙人會議及工商變更登記的程序限制；2、契約型私募基金份額對外轉(zhuǎn)讓應(yīng)當符合基金的合同的

29、約定， 并且受讓人符合合格投資人的法律規(guī)定。無需像公司型或有限合伙型私募基金一樣履行股東會或合伙人會議及工商變更登記的程序限制；3、契約型私募基金份額出質(zhì)依法適用動產(chǎn)質(zhì)押，而非權(quán)利質(zhì)押 的規(guī)定（公募基金份額適用權(quán)利質(zhì)押）。雙方簽訂質(zhì)押合同及轉(zhuǎn)移占有私募基金份額后， 私募基金份額質(zhì) 押成立。十一、契約型基金管理人以自己的名義代基金締約及履約契約型私募基金中基金投資者和基金管理人間是信托法律關(guān)系， 故可參照適用中華人民共和國信托法。信托法第二條規(guī)定：本法所稱信托，是指委托人基于對受托 人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自 己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處

30、分的行為。因此，在信托關(guān)系中，基金管理人作為受托人以自己的名義管理、 處分信托財產(chǎn)，作為對外締約和履約的主體。十二、基金管理人與基金財產(chǎn)相互獨立的法律條件。1、成立私募基金管理人，并完成在基金業(yè)協(xié)會的備案；2、向合格投資人（定義見私募監(jiān)管辦法第三章）發(fā)起募集契約型基金，簽署基金合同，并與基金托管人簽署托管合同；3、基金募集完畢后，向基金業(yè)協(xié)會登記備案；4、私募基金應(yīng)當由基金托管人托管。托管是將基金財產(chǎn)與管理人財產(chǎn)相區(qū)別的有效方式， 如果不進行 托管，基金財產(chǎn)很容易被認為與管理人混同而缺乏獨立性的基本支撐。綜上，私募投資基金管理人登記和基金備案辦法正式公布實 施，伴隨著私募基金地位的合法化，為契約型私募基金的發(fā)展帶來的 新機遇。私募機構(gòu)在發(fā)行契約型基金方面有較大的靈活性 ，大大減少 私募機構(gòu)對信托公司的通道費用支出，更加激勵契約型私募基金種類 的多樣化和規(guī)模的快速擴張，契約型私募基金的概念范疇也將會更加 豐富。詳解契約型私募基金的幾大優(yōu)勢與公司型和有限合伙型相比，契約型基金具有不可能比擬的優(yōu)勢：低成本運作、無雙重稅負、退出靈活、資