律師講：中小企業(yè)法律風險防范

1、李魁鈞，吉林保民律師事務所副主任，吉林市律師協(xié)會理事，吉林仲裁委仲裁員，江城十佳律師，吉林省模范黨員律師，吉林省法律援助先進個人，優(yōu)秀律師，社區(qū)群眾滿意律師。受聘擔任吉林市企業(yè)改革專項法律顧問，吉林市教育局、安監(jiān)局、國資委、中國銀行吉林市分行、吉林市消防支隊等單位常年法律顧問，吉林省高端人才。業(yè)務專長：公司法、合同法、民商法，企業(yè)維權。主講：李魁鈞 律師 自然風險 商業(yè)風險 法律風險以勢必承擔 法律責任為特征以不可抗力和市場因素為特征第一代老板（第一代老板（1979-1986）：愛拼才會贏）：愛拼才會贏 法律：法律：有政策無法律地位 稱謂：稱謂：個體戶、專業(yè)戶、包工頭 來源：來源：農(nóng)民、無業(yè)游

2、民 “傻子瓜子”引發(fā)的大爭論第二代老板（第二代老板（1986-1993）：瀟灑走一回）：瀟灑走一回 法律：法律： 88年憲法確立了私營經(jīng)濟的合法地位 89年國務院出臺私營企業(yè)暫行條例 稱謂：稱謂：廠長、經(jīng)理 來源：來源：官倒、官商、紅帽子企業(yè) 第三代老板（第三代老板（1993-2001）：跟著感覺走）：跟著感覺走 法律：法律： 92年鄧小平南巡、十四大 97年十五大 93-99年先后出臺公司法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法_將私營經(jīng)濟納入法制軌道 公司熱公司熱: 93-94 保健品熱 95-96 房地產(chǎn)熱 來源來源： 下海熱 稱謂稱謂： 董事長第四代老板（第四代老板（2001-2007）：新知識

3、時代的知本家）：新知識時代的知本家 法律：法律： 06年公司法證券法修改； 07年所得稅法、企業(yè)破產(chǎn)法修改、物權法出臺 稱謂：稱謂：CEO 來源：來源：具有良好教育背景 從業(yè)領域從業(yè)領域：IT、生物、環(huán)保 特點特點：與國際接軌、與資本接軌企業(yè)制度的發(fā)展趨勢：企業(yè)制度的發(fā)展趨勢： 業(yè)主制 合伙制 有限責任公司、股份有限公司 股份有限公司（上市）從法律的角度看民營企業(yè)發(fā)展的特點： 法人治理結構、管理模式同公司法相沖突法人治理結構、管理模式同公司法相沖突1 1、企業(yè)設立的法律風險、企業(yè)設立的法律風險 案例：案例： A A單位系一事業(yè)單位，其原下屬施工單位整合設立集團公司單位系一事業(yè)單位，其原下屬施工

4、單位整合設立集團公司時，為達到注冊資本規(guī)模要求，將其下屬施工單位占用的土地、房屋資時，為達到注冊資本規(guī)模要求，將其下屬施工單位占用的土地、房屋資產(chǎn)以出資投入整合后設立的產(chǎn)以出資投入整合后設立的B B公司，但未辦理過戶手續(xù)，土地使用權人、公司，但未辦理過戶手續(xù)，土地使用權人、房屋所有權人仍為房屋所有權人仍為A A單位，后因單位，后因B B公司債權人起訴，將公司債權人起訴，將A A單位帳上資金劃走。單位帳上資金劃走。 2、公司內部權益糾紛、公司內部權益糾紛 案例：案例：“潘石屹案潘石屹案”2004年，三名小股東將房地產(chǎn)界頗負盛名的潘石屹告年，三名小股東將房地產(chǎn)界頗負盛名的潘石屹告上法庭，理由是，作

5、為大股東的潘石屹，侵害了公司的合上法庭，理由是，作為大股東的潘石屹，侵害了公司的合法財產(chǎn)，要求潘石屹賠償公司法財產(chǎn)，要求潘石屹賠償公司1.05億元人民幣。億元人民幣。 3、國有企事業(yè)單位及集體企業(yè)改制過程中的、國有企事業(yè)單位及集體企業(yè)改制過程中的法律風險，法律風險，如： （1）國有和集體資產(chǎn)流失法律風險。 （2）改制的行政化操作模式法律風險。 （3）改制過程中多元利益、價值觀及經(jīng)營模式的沖突所引發(fā)的法律風險。案例：案例： 寧夏金鷹國際集團股份有限公司自2004年8月起，通過刊登廣告、發(fā)布宣傳冊等形式，以高額回報、到期返還投資為誘餌，進行社會集資，2006年下半年公司處于癱瘓狀態(tài)。董事長鄭澤因合

6、同詐騙已經(jīng)銀川市中級人民法院做出刑事判決。后集資群眾開始不斷上訪。案例：礦業(yè)兇險案例：礦業(yè)兇險 2008年年10月月15日，位于東莞的世界上最大的玩具代日，位于東莞的世界上最大的玩具代工企業(yè)合俊公司倒閉，讓工企業(yè)合俊公司倒閉，讓7000多人丟掉飯碗，有人認為多人丟掉飯碗，有人認為是全球性金融危機所致，也有人認為原因是人民幣升值、是全球性金融危機所致，也有人認為原因是人民幣升值、原材料漲價、出口稅率調整等不利因素。原材料漲價、出口稅率調整等不利因素。但隨著合俊的財務黑洞被揭開人們發(fā)現(xiàn)這個悲劇其但隨著合俊的財務黑洞被揭開人們發(fā)現(xiàn)這個悲劇其實緣于合俊老板投資福建礦業(yè)的巨額虧損，是死于盲目實緣于合俊老

7、板投資福建礦業(yè)的巨額虧損，是死于盲目投資礦業(yè)。而公司的決策層卻沒有料到其中隱藏著巨大投資礦業(yè)。而公司的決策層卻沒有料到其中隱藏著巨大的風險。的風險。 3億港元收購中國礦業(yè)奇正耘公司836公司蔣文保張喜平李建峰股權轉讓股東股東股東【裁判理由】北京市石景山區(qū)法院認為：張喜平將其股權轉讓給公司外的股東，轉讓行為沒有經(jīng)過其他股東的同意，其股權轉讓無效。案例：華碩和一位女生的維權紛爭華碩和一位女生的維權紛爭 2006年2月，首都經(jīng)貿(mào)大學大三學生黃靜購買了一臺2萬多元華碩電腦，但在后來的修理過程中發(fā)現(xiàn)CPU存在問題，該筆記本處理器被換成了英特爾工程測試產(chǎn)品，而這種產(chǎn)品是不能上市銷售的。雙方多次協(xié)商未果后，

8、于是，黃、周兩人隨后以向新聞媒體曝光為談判砝碼，向華碩公司提出高達500萬美元的“懲罰性賠償”。雙方多次談判未果，華碩最終報警。當年3月7日，黃靜與周成宇被北京海淀警方以涉嫌敲詐勒索帶走，隨后被批準逮捕并關押至海淀看守所。案例：案例：“華為門華為門”事件事件2007年9月底開始，深圳華為技術有限公司共計7000多名工作滿8年的老員工，相繼向公司提出請辭自愿離職。這次大規(guī)模的辭職是由華為公司安排的，辭職員工隨后即可以競聘上崗，職位和待遇基本不變，惟一的變化就是再次簽署的勞動合同。全部辭職老員工均可以獲得華為公司支付的賠償。一些媒體分析，華為最直接的目的就是為了規(guī)避2008年開始實施的勞動合同法。

9、新勞動合同法最令企業(yè)頭疼的是第14條的規(guī)定：勞動者在一家用人單位連續(xù)工作滿10年的，或者連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同的，除非勞動者提出異議，否則用人單位都應當與之訂立無固定期限勞動合同。案例：公司開除員工應慎行法律風險應防范 付先生于2007年9月4日進入塔邏王（上海）貿(mào)易有限公司從事銷售工作。12月4日，公司通知付先生解除勞動關系。付先生不服，申請仲裁要求公司支付其替代通知期工資獲支持。塔邏王公司不服起訴至法院，稱付先生不能完成銷售指標，排擠其他銷售人員，且在上班時間從事與工作無關的業(yè)務，故解除勞動關系。付先生辯稱，工作性質需使用電腦上網(wǎng)交流，但其并未利用上班時間在網(wǎng)上從事其他業(yè)務，也沒有排

10、擠其他銷售人員，要求按仲裁裁決履行。程某嘉成公司訴訴：要求其償還借款本金及利息辯辯：2000萬元是投資款，不是借款 合作開發(fā)房地產(chǎn)協(xié)議約定：程某投資2000萬元 ，利潤固定為3000萬元，期滿嘉成公司給付5000萬元，逾期月利2分。嘉成公司出具還款保證書 和欠據(jù)。(2015)吉民一終字第22號合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當事人不承擔經(jīng)營風險，只收取固定數(shù)額貨事人不承擔經(jīng)營風險，只收取固定數(shù)額貨幣的，應當認定為借款合同。幣的，應當認定為借款合同。最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十六條。民間借貸司法解釋民間借貸司法解釋2

11、4條條 當事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔保，借款到期后借款人不能還款，出借人請求履行買賣合同的，人民法院應當按照民間借貸法律關系審理，并向當事人釋明變更訴訟請求。當事人拒絕變更的，人民法院裁定駁回起訴。徐某于某訴：11份借據(jù)本金2033萬元。辯：借據(jù)本金845萬元，其余全是利息。判決結果： 借據(jù)中有兩筆大額借款（267萬元、358萬元），原告無法說明用途及履行情況，僅有借據(jù)不足證明借款事實，原告應承擔舉證不能后果，故對此兩筆借款不予認定。(2015)吉民一終字第34號裁判觀點：裁判觀點： 出借人主張大額現(xiàn)金交付，對于借貸事實是否發(fā)生，出借人需要舉證證明。只提供借據(jù)、欠條等債權憑證的，不

12、能視為其完成了舉證證明責任，需要進一步提供證據(jù)來證明。高利無效區(qū)自然債務區(qū)司法保護區(qū)36%24%36%0%24%法院保護且支持 企業(yè)法律風險的企業(yè)法律風險的防范與控制李魁鈞，吉林保民律師事務所副主任，吉林市律師協(xié)會理事，吉林仲裁委仲裁員，江城十佳律師，吉林省模范黨員律師，吉林省法律援助先進個人，優(yōu)秀律師，社區(qū)群眾滿意律師。受聘擔任吉林市企業(yè)改革專項法律顧問，吉林市教育局、安監(jiān)局、國資委、中國銀行吉林市分行、吉林市消防支隊等單位常年法律顧問，吉林省高端人才。業(yè)務專長：公司法、合同法、民商法，企業(yè)維權。聯(lián)系電話：謝 謝傻子瓜子 三代人的“改革名片”“農(nóng)村改革初期，安徽出了個傻子瓜子問題，當時許多人不舒服，說他賺了一百萬，主張動他。我說不能動，一動人們就會說政策變了，得不償失。鄧小平文選第三卷第頁。”這段鄧小平年南方視察時的著名講話被“傻子”年廣久印在了自己的名片上。 年廣久被