第三章__美國(guó)行政法 47頁

1、第一節(jié)第一節(jié) 美國(guó)行政法的憲政背景美國(guó)行政法的憲政背景 一、行政法的憲政基礎(chǔ)一、行政法的憲政基礎(chǔ) 二、美國(guó)憲政的特點(diǎn)二、美國(guó)憲政的特點(diǎn) 三、美國(guó)聯(lián)邦政府的組成三、美國(guó)聯(lián)邦政府的組成 一、行政法的憲政基礎(chǔ)一、行政法的憲政基礎(chǔ) 憲政國(guó)家是行政法的前提，行政法必須構(gòu)建在憲政基礎(chǔ)之上。 行政權(quán)的合法性來自于其在憲政結(jié)構(gòu)中的地位與職能，憲政控制行政法治的性質(zhì)與方向，憲政決定并塑造行政法的風(fēng)貌與品格。 “行政法是具體化的憲法”，“行政法是活的憲法”，與憲法典這一“靜態(tài)憲法”相對(duì)應(yīng)，行政法又有“動(dòng)態(tài)憲法”之稱 。 二、美國(guó)憲政的特點(diǎn)二、美國(guó)憲政的特點(diǎn) 1、“聯(lián)邦制”的國(guó)家結(jié)構(gòu)（縱向） 從states到Uni

2、ted States， 從邦聯(lián)條款(1776)到聯(lián)邦憲法(1787)。 背景松散的松散的邦聯(lián)邦聯(lián)中央政中央政 無權(quán)無權(quán)各州權(quán)力各州權(quán)力很大很大建立一個(gè)建立一個(gè)民主民主 統(tǒng)一統(tǒng)一的中央政的中央政府府聯(lián)邦政府建立的背景聯(lián)邦政府建立的背景經(jīng)濟(jì)受到嚴(yán)經(jīng)濟(jì)受到嚴(yán)重影響重影響社會(huì)動(dòng)蕩社會(huì)動(dòng)蕩邦聯(lián)是兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家為了達(dá)到軍事、貿(mào)易或其他共同目的而形成的一種國(guó)家聯(lián)合，如現(xiàn)代的歐盟實(shí)際上就是邦聯(lián)。 美國(guó)聯(lián)邦制的特點(diǎn)美國(guó)聯(lián)邦制的特點(diǎn)： 1、聯(lián)邦政府權(quán)力高于各州權(quán)力。聯(lián)邦政府是一個(gè)全國(guó)性的政府。 2、聯(lián)邦政府和各州分權(quán)。 3、各州法律不得與聯(lián)邦憲法相抵觸。 “聯(lián)邦既像一個(gè)小國(guó)那樣自由和幸福，又像一聯(lián)邦既像一個(gè)

3、小國(guó)那樣自由和幸福，又像一個(gè)大國(guó)那樣光榮和強(qiáng)大個(gè)大國(guó)那樣光榮和強(qiáng)大”托克維爾托克維爾 2、“三權(quán)分立”的權(quán)力劃分（橫向） 孟德斯鳩的“三權(quán)分立”學(xué)說與美國(guó)的政治實(shí)踐。 每一個(gè)國(guó)家有三種權(quán)力：立法權(quán)；行每一個(gè)國(guó)家有三種權(quán)力：立法權(quán)；行政權(quán)；司法權(quán)。政權(quán)；司法權(quán)。當(dāng)立法權(quán)和行政權(quán)集中在同一個(gè)人或當(dāng)立法權(quán)和行政權(quán)集中在同一個(gè)人或同一機(jī)關(guān)之手，自由便不復(fù)存在了；同一機(jī)關(guān)之手，自由便不復(fù)存在了；如果司法權(quán)不同立法權(quán)和行政權(quán)分立，如果司法權(quán)不同立法權(quán)和行政權(quán)分立，自由也就不存在了；自由也就不存在了；如果一個(gè)人或一個(gè)機(jī)關(guān)行使這三種權(quán)如果一個(gè)人或一個(gè)機(jī)關(guān)行使這三種權(quán)力，則一切都完了力，則一切都完了 孟德斯鳩孟

4、德斯鳩論法的精神論法的精神孟德斯鳩孟德斯鳩 三、美國(guó)聯(lián)邦政府的組成三、美國(guó)聯(lián)邦政府的組成 1、總統(tǒng) 2、總統(tǒng)的執(zhí)行機(jī)構(gòu) 3、內(nèi)閣 4、行政部 5、獨(dú)立管制機(jī)構(gòu) 6、政府公司 總統(tǒng)的權(quán)力和職務(wù)包括：總統(tǒng)的權(quán)力和職務(wù)包括：- 任命最高法院大法官和下級(jí)聯(lián)邦法院法官所有任命必須得到參議院確認(rèn)批準(zhǔn)； - 任命政府各部部長(zhǎng)和直屬機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人所有任命必須得到參議院確認(rèn)批準(zhǔn)； - 擔(dān)任武裝部隊(duì)總司令； - 擔(dān)任名義國(guó)家元首； - 談判簽署國(guó)際條約以及同美國(guó)印第安部落的條約條約必須經(jīng)參議院通過批準(zhǔn)； - 否決國(guó)會(huì)通過的立法提案； - 赦免或緩期執(zhí)行聯(lián)邦罪處罰(彈劾定罪除外)。 美國(guó)的政府部門共15個(gè)，主要負(fù)責(zé)貫徹

5、執(zhí)行法律和提供各種政府服務(wù)。具體為： - 農(nóng)業(yè)部 (Department of Agriculture) - 商務(wù)部 (Department of Commerce) - 國(guó)防部 (Department of Defense) - 教育部 (Department of Education) - 能源部 (Department of Energy) - 衛(wèi)生與公眾服務(wù)部 (Department of Health and Human Services) - 國(guó)土安全部 (Department of Homeland Security) - 住房與城市發(fā)展部 (Department of Hous

6、ing and Urban Development) - 內(nèi)政部 (Department of the Interior) - 司法部 (Department of Justice) - 勞工部 (Department of Labor) - 國(guó)務(wù)院 (Department of State) - 運(yùn)輸部 (Department of Transportation) - 財(cái)政部 (Department of the Treasury) - 退伍軍人事務(wù)部 (Department of Veterans Affairs) （目前，美國(guó)共設(shè)有20個(gè)部，它們是農(nóng)業(yè)部、商務(wù)部、國(guó)防部、空軍部、陸軍部、

7、海軍部、國(guó)防局、教育部、能源部、醫(yī)療和社會(huì)服務(wù)部、住房和城市發(fā)展部、內(nèi)務(wù)部、司法部、勞工部、國(guó)務(wù)院、交通部、財(cái)政部、退伍軍人事務(wù)部和國(guó)土安全部。） 獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)獨(dú)立管制機(jī)構(gòu) 獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)，獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)，是行使一定專門職能，執(zhí)行一定專門任務(wù)，由國(guó)會(huì)設(shè)立的對(duì)于總統(tǒng)和行政部享有相對(duì)獨(dú)立性的管理機(jī)構(gòu)。 美國(guó)的獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)興起于19世紀(jì)末,于羅斯福新政時(shí)進(jìn)入全盛發(fā)展時(shí)期。 e.g.1887年美國(guó)國(guó)會(huì)設(shè)立的州際貿(mào)易委員會(huì)（ICC），主要負(fù)責(zé)對(duì)鐵路的管制 。中央情報(bào)局 （CIA）。 特點(diǎn)：特點(diǎn)： 1、獨(dú)立性。美國(guó)的獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)獨(dú)立于立法、司法、行政部門之外,既不歸國(guó)會(huì)領(lǐng)導(dǎo),也不對(duì)總統(tǒng)負(fù)責(zé),被稱為“無頭的第四

8、部門”, 集準(zhǔn)立法權(quán)、準(zhǔn)司法權(quán)、行政權(quán)于一身。 2、相對(duì)獨(dú)立性。美國(guó)獨(dú)立管制機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性并不是絕對(duì)的,仍要受到立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)的制約。行政部與獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)的比較：行政部與獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)的比較： 1、二者的相同之處、二者的相同之處 1）都是外部行政管理機(jī)構(gòu)，可對(duì)外行使職權(quán)， 2）二者都由國(guó)會(huì)立法設(shè)立，負(fù)責(zé)人的任命，需要由總統(tǒng)提名，參議院同意后總統(tǒng)再加以任命。 2、二者的區(qū)別、二者的區(qū)別 1）行政部通常具有多項(xiàng)行政管理職能，但一般只限于行政職能，獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)的管理職能則比較單一，但獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)集立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)于一身。 2）在法律地位上（獨(dú)立性上的差異），行政部直屬總統(tǒng)，向總統(tǒng)負(fù)責(zé)

9、，獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)則不對(duì)總統(tǒng)負(fù)責(zé)。 3）獨(dú)立管理機(jī)構(gòu)的首長(zhǎng)和成員通常是相應(yīng)領(lǐng)域管理事務(wù)的專家，行政部的首長(zhǎng)通常是政治官員，對(duì)具體行政事務(wù)的了解有限。 第二節(jié)第二節(jié) 美國(guó)行政法的概念及法源美國(guó)行政法的概念及法源 一、美國(guó)行政法的概念一、美國(guó)行政法的概念 在美國(guó)，普遍被接受的定義是戴維斯的定義，即：行政法是有關(guān)行政機(jī)關(guān)權(quán)力和程序的法律，其中特別包括調(diào)整對(duì)行政行為進(jìn)行司法審查的法律。即美國(guó)行政法既有實(shí)體法的內(nèi)容，也有程序法的內(nèi)容。 對(duì)此定義，可以從四個(gè)層次進(jìn)行理解： （一）美國(guó)行政法制定機(jī)關(guān)制定機(jī)關(guān)包括國(guó)會(huì)、行政部門和法院。 （二）美國(guó)行政法的形式形式包括行政法律，行政規(guī)章和行政判例。 （三）美國(guó)行政法

10、的內(nèi)容包括調(diào)整行政機(jī)構(gòu)的組織、職權(quán)的規(guī)范和調(diào)整行政活動(dòng)程序的規(guī)范及調(diào)整監(jiān)督、制約行政權(quán)行使的規(guī)范三大部分。 （四）美國(guó)行政法是指由各種法律規(guī)范文件中所載的確行政法律規(guī)范所構(gòu)成的法律規(guī)范系統(tǒng)規(guī)范系統(tǒng)，而不具有統(tǒng)一的行政法典。 二、美國(guó)行政法的內(nèi)容二、美國(guó)行政法的內(nèi)容 美國(guó)行政法的主要內(nèi)容包括三個(gè)部分： （一）關(guān)于行政機(jī)關(guān)權(quán)力的法律 （二）關(guān)于行政程序的法律（最重要的是聯(lián)邦行政程序法簡(jiǎn)稱APA。） （三）關(guān)于司法審查的法律 三、美國(guó)行政法的法源三、美國(guó)行政法的法源 （一）美國(guó)行政法的法源（一）美國(guó)行政法的法源 美國(guó)行政法的法源即美國(guó)行政法律規(guī)范的載體，亦即載有美國(guó)行政法律規(guī)范的各種法律出版物。美國(guó)

11、行政法的主要法源有： 1、美國(guó)聯(lián)邦法規(guī)匯編（U.S Code and U.S Code Annoted） 收有美國(guó)聯(lián)邦國(guó)家機(jī)關(guān)制定和發(fā)布的所有現(xiàn)行有效的法律文件。 2、美國(guó)政府手冊(cè)（U.S Government Manual） 主要收有有關(guān)對(duì)美國(guó)各政府機(jī)構(gòu)及職能權(quán)限的規(guī)定的法律文件。 3、聯(lián)邦登記（Federal Register）聯(lián)邦政府的官方出版物，登載有總統(tǒng)和聯(lián)邦行政機(jī)構(gòu)發(fā)布的所有公告、規(guī)章、命令和其他具有“普遍適用性”和“法的效力”的文件。 4、聯(lián)邦條例匯編（Code of Federal Regulation） 收集在聯(lián)邦登記上正式發(fā)布的各行政機(jī)構(gòu)的規(guī)章。 5、各州法規(guī)匯編各州行政法

12、的主要法源。 6、各州規(guī)章匯編并非每一個(gè)州都有其州規(guī)章匯編，只有38個(gè)州有。） 7、各州政府手冊(cè)（State Manuals）和州政介紹(The Book of the States)一種介紹每一個(gè)州政府的活動(dòng)情況的、由州政府理事會(huì)編輯出版的出版物。 8、司法判例匯編有聯(lián)邦最高法院判例匯編、聯(lián)邦上訴法院判例匯編、聯(lián)邦地方法院判例、聯(lián)邦專門法院判例及各州法院判例匯編，其中最重要的是聯(lián)邦最高法院判例匯編。 9、行政裁決匯編 10、司法部長(zhǎng)意見匯編 美國(guó)的司法部長(zhǎng)是美國(guó)政府的法律顧問，對(duì)總統(tǒng)和各部部長(zhǎng)所提出的法律問題負(fù)有回答的義務(wù)，司法部長(zhǎng)回答法律問題的意見只是顧問（咨詢）性質(zhì)的，沒有法定的約束力，

13、然而司法部長(zhǎng)的意見具有很大的說服力，受到行政部門和法院的高度重視。 （二）美國(guó)行政法中的幾部重要的法律（二）美國(guó)行政法中的幾部重要的法律 1、行政程序法行政程序法（APA，即Administrative Proceduce Act） 制定于1946年，其主要內(nèi)容是規(guī)定了行政機(jī)關(guān)實(shí)施影響行政相對(duì)人權(quán)益的行政行為所應(yīng)遵循的基本程序和原則，還規(guī)定了相對(duì)人權(quán)益受到行政行為的侵害時(shí)請(qǐng)求行政救濟(jì)和司法救濟(jì)的途徑。 2、司法審查法司法審查法（Administration Orders Review Act） 制定于1950年，其主要內(nèi)容是有關(guān)司法審查的管轄、起訴、審判地點(diǎn)、司法審查訴訟的參加人、訴訟代理人、

14、訴訟文書及訴訟程序等。 3、情報(bào)自由法情報(bào)自由法（Freedom of Information Act） 制定于1967年，現(xiàn)被歸入行政程序法中，其主要內(nèi)容為政府情報(bào)公開和公眾向政府機(jī)構(gòu)獲取公共情報(bào)以及在政府拒絕依法提供情報(bào)時(shí)請(qǐng)求司法救濟(jì)的規(guī)則和程序。 4、私人秘密法（Privacy Act） 制定于1974年，現(xiàn)屬于行政程序法的內(nèi)容，其主要內(nèi)容為行政機(jī)構(gòu)獲取、制作、保存、管理有關(guān)私人情報(bào)的檔案資料的規(guī)則、程序及其他機(jī)構(gòu)、個(gè)人查閱、獲得有關(guān)私人情況的檔案資料的規(guī)則、程序等。 5、政府公開法（在陽光下的政府法，即Government in the Sunshine Act） 制定于1976年，現(xiàn)

15、亦為聯(lián)邦行政程序法的一部分，其主要內(nèi)容是行政機(jī)構(gòu)會(huì)議公開，包括會(huì)前通知、會(huì)中允許公眾查閱會(huì)議記錄材料的規(guī)則和程序，以及在行政機(jī)構(gòu)不依法公開舉行會(huì)議時(shí)，公眾請(qǐng)求司法救濟(jì)的規(guī)則。 6、聯(lián)邦侵權(quán)賠償法（ Federal Tort Claim Act） 制定于1946年，其主要內(nèi)容為私人因行政機(jī)構(gòu)及其工作人員違法失職行為侵害其權(quán)益、造成其人身或財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，要求取得損害賠償?shù)囊?guī)則、程序。 第三節(jié)第三節(jié) 美國(guó)行政法的發(fā)展美國(guó)行政法的發(fā)展 一、建國(guó)后至一、建國(guó)后至20世紀(jì)世紀(jì)20年代年代 特點(diǎn)：授權(quán)法 背景：受古典自由主義的深刻影響，恪守“最小政府是最好政府”的原則，行政法致力于其合憲性的證成，時(shí)刻以憲法、

16、法律的授權(quán)為指歸，強(qiáng)調(diào)行政法的立法基礎(chǔ) 。 這一時(shí)期的美國(guó)行政法著重關(guān)注行政法的憲法依據(jù)、授權(quán)裁量的合法性以及對(duì)自由裁量的立法上的控制等方面。因此，此時(shí)美國(guó)行政法的概念可以概括為議會(huì)依憲法制定的調(diào)整行政活動(dòng)合法性的法律。（“傳送帶”模式） 二、二、20世紀(jì)世紀(jì)30年代年代 特點(diǎn)：司法審查法 背景：新政時(shí)期政府開始積極地干預(yù)經(jīng)濟(jì)，從而制定大量的政策（“專家知識(shí)”模式） 。最高法院積極展開司法審查，阻止某些新政的實(shí)施。 典型代表：聯(lián)邦最高法院以一系列案例宣布全國(guó)工業(yè)復(fù)興法無效。 三、20世紀(jì)40-70年代 特點(diǎn)：程序法 背景：經(jīng)過新政和二戰(zhàn)，行政法大為擴(kuò)充，政府行為的專斷性遭到嚴(yán)厲的抨擊。這促使人

17、們反思行政法制必須包含一個(gè)由成文法規(guī)范的行政程序方才充實(shí)、完整。 典型代表：聯(lián)邦行政程序法。 該法主要內(nèi)容和規(guī)則有：1、 行政公開；2、 規(guī)定規(guī)章和行政裁判規(guī)則 ；3、 司法審查規(guī)則 。 四、四、20世紀(jì)世紀(jì)80年代至今年代至今 特點(diǎn)：裁量法 背景：當(dāng)法律授權(quán)、司法審查、正當(dāng)程序均已在行政法中鞏固的確立之后，行政法的焦點(diǎn)逐漸從“外部”轉(zhuǎn)向“內(nèi)部”不受司法審查的自由裁量權(quán)。由于政府的裁量行為不受正式程序制約，因而，如何確保“裁量正義”是行政法需要進(jìn)一步關(guān)注和解決的問題。 第四節(jié)第四節(jié) 美國(guó)的行政裁判美國(guó)的行政裁判 一、一、 行政裁判的概念與特征行政裁判的概念與特征 （一）（一） 概念概念 美國(guó)的

18、行政裁判是指美國(guó)的行政機(jī)構(gòu)根據(jù)行政程序法規(guī)定審判聽證程序?qū)μ囟?zhēng)議或特定事項(xiàng)作出裁決的活動(dòng)，又被稱為“正式裁判”、“審判式聽證”、“完全聽證”、“舉證式聽證”等。 （二）（二） 特征特征 1、行政裁判的主體是相應(yīng)主管行政機(jī)構(gòu)。 2、行政裁判的客體是涉及行政管理相對(duì)人權(quán)益的事項(xiàng)和爭(zhēng)議 3、 行政裁判的申請(qǐng)人是其權(quán)益已受到行政行為影響或可能受到影響的行政管理相對(duì)人 4、 行政裁判的程序是審判式聽證程序，具有普通司法的基本特征。 5、 政裁判一般不是終局裁判，當(dāng)事人如果對(duì)行政裁判不服，可以向普通法院提起訴訟，要求法院進(jìn)行司法審查，以保證公正。 （三）行政裁判與法院司法職能的區(qū)別 1、行政機(jī)構(gòu)以機(jī)構(gòu)的

19、名義裁決案件，法官以法院的名義裁決案件。 2、行政裁判的最后決定權(quán)由行政首長(zhǎng)行使，行政法官或其他行政官員主持裁判，只能作出初步裁決或建議性裁決，初步裁決只有在當(dāng)事人不提出上訴、行政首長(zhǎng)不加復(fù)議的情況下才能成為終局裁決，而法院的法官則獨(dú)立行使審判權(quán)，獨(dú)立作出裁決。 3、行政裁判中行政機(jī)構(gòu)的地位不能作到完全的中立，因?yàn)樗婢呖馗媛毮芎筒脹Q職能，而法院則只作為一個(gè)中立的裁判者，僅行使審判權(quán)。 二、二、 行政裁判機(jī)構(gòu)與參加人行政裁判機(jī)構(gòu)與參加人 （一）行政裁判的主持者 1、行政法官行政法官 1946年聯(lián)邦行政程序法要求各行政機(jī)構(gòu)根據(jù)行政裁判的需要委任“聽證官”，聽證官輪流審案，享有職務(wù)保障，以保證其公

20、正行使職權(quán)，不履行與行政裁判不相干的職責(zé)，非有正當(dāng)理由并經(jīng)文官委員會(huì)審訊決定，聽證官不得被免職，1972年將聽證官改名為行政法官，1978年修定的聯(lián)邦行政程序法正式在法律中確立其地位，規(guī)定行政法官的專門職責(zé)是審理案件，非有文官功績(jī)制保護(hù)委員會(huì)的正當(dāng)理由和經(jīng)其審訊決定，行政法官不得被免職、停職、降薪或臨時(shí)解雇，其薪俸由法律規(guī)定，行政首長(zhǎng)不得任意變更。 2、行政首長(zhǎng)和合議制委員會(huì)的委員亦可以親自主持。 3、行政機(jī)構(gòu)內(nèi)的其他人員。 （二）行政裁判中的當(dāng)事人，即有權(quán)以自己的名義參加行政機(jī)構(gòu)的審判式聽證的人。 當(dāng)事人與其他參加人的區(qū)別： 1、行政裁判前，當(dāng)事人有權(quán)就下列事項(xiàng)預(yù)先得到行政機(jī)關(guān)的通知（1）裁

21、判的時(shí)間、地點(diǎn)、裁判事項(xiàng)的性質(zhì)（2）裁判的法律依據(jù)和管轄權(quán)（3）裁判所涉及到的事實(shí)問題和法律問題 。 2、當(dāng)事人在行政機(jī)構(gòu)未舉行正式裁判時(shí)有權(quán)要求行政機(jī)構(gòu)舉行或請(qǐng)求法院責(zé)成行政機(jī)構(gòu)舉行，其他參加人通常只是在行政機(jī)構(gòu)已舉行裁判時(shí)請(qǐng)求參加裁判。 3、當(dāng)事人具有司法審查的原告資格，其他參加人的原告資格受到一定限制。 三、三、 行政裁判的范圍行政裁判的范圍（一）行政裁判的憲法依據(jù)及對(duì)行政裁判范圍的（一）行政裁判的憲法依據(jù)及對(duì)行政裁判范圍的一般性規(guī)定一般性規(guī)定 1、行政裁判是所謂的“正當(dāng)法律程序”的必須要求。 2、憲法對(duì)正當(dāng)法律程序的規(guī)定：第五條憲法修正案規(guī)定“不得未經(jīng)正當(dāng)法律程序使其喪失生命、自由或財(cái)

22、產(chǎn)”及第十四條修正案規(guī)定的“凡在合眾國(guó)生長(zhǎng)或歸化合眾國(guó)而受其管轄之人，皆為合眾國(guó)及其州之公民，各州不得未經(jīng)正當(dāng)之法律程序，即行剝奪任何人之生命、自由或財(cái)產(chǎn)?！?行政法上政治法律程序權(quán)利是：行政行為凡影響私人的人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益時(shí)，必須事先給予相對(duì)人以通知，使之有可能以口頭或書面向行政機(jī)陳述意見，提出證據(jù)，為自己的權(quán)利辯護(hù)以及通過對(duì)質(zhì)、駁斥對(duì)自己不利的證據(jù)，使之獲得公正的處理。 一切影響相對(duì)人人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行政行為是行政裁判的對(duì)象。 （二）例外事項(xiàng)（二）例外事項(xiàng) 在影響相對(duì)人人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行政行為中，以下事項(xiàng)是不進(jìn)行行政裁判的： 1、聯(lián)邦行政程序法第554條的規(guī)定，（1）隨后必須由法院重新進(jìn)行法

23、律審或事實(shí)審的事項(xiàng)（2）職員的錄用和任期，但根據(jù)該法第3105條任命的行政法官除外（3）僅根據(jù)檢查、測(cè)驗(yàn)、選舉就能作出裁決的事項(xiàng)（4）執(zhí)行軍事或外交職能的行為（5）行政機(jī)構(gòu)作為法院代理人的案件（6）工人代表資格證明 2、立法性事實(shí)，即與法律論證或與立法程序相關(guān)的事實(shí)，這種立法程序可以是法院或法官制定原則或規(guī)定的程序，也可以是立法機(jī)關(guān)的立法程序。 3、數(shù)字計(jì)算性事實(shí)和純行政手續(xù)問題。 4、緊急行為和可事后裁判的行為 緊急行為指行政機(jī)構(gòu)為了消除某種對(duì)于公眾或個(gè)人的緊急危害，及時(shí)保護(hù)公眾或個(gè)人的生命健康或財(cái)產(chǎn)，不舉行裁決即立即采取行動(dòng)。 可事后裁判的行為，是指行政機(jī)構(gòu)因其行為在事后舉行裁判并不會(huì)給當(dāng)

24、事人造成不可彌補(bǔ)的損害，或者其行為只有進(jìn)入實(shí)施時(shí)才能確定其對(duì)行政相對(duì)人權(quán)益的影響，或者其行為可以在以后的司法審查中一并審查而無需事先舉行行政裁判，從而行政機(jī)構(gòu)不經(jīng)先行裁判而作出決定和實(shí)施決定。直到?jīng)Q定實(shí)施以后再依法舉行裁判，或直到法院司法審查時(shí)再由法院一并裁判。 5、特權(quán)行為 6、政策行為 7、當(dāng)事人放棄行政裁判 四、行政裁判的程序四、行政裁判的程序美國(guó)的行政裁判一般需要遵循以下四個(gè)程序： （一）通知和答辯 （二）調(diào)解和協(xié)調(diào) 經(jīng)當(dāng)事人同意，行政機(jī)構(gòu)要為當(dāng)事人舉行調(diào)解，通過協(xié)調(diào)方法解決爭(zhēng)端，協(xié)商不成才舉行審判式聽證。 （三）正式舉行審判式聽證 在通知所確定的地點(diǎn)聽證，審判式聽證一般公開舉行。（四

25、）裁決 聽證裁決共有三種：初步裁決、建議性裁決和臨時(shí)性裁決 對(duì)于行政機(jī)構(gòu)為制定規(guī)章和決定頒發(fā)原始許可證而舉行的聽證，主持人在聽證后作出臨時(shí)性裁決，對(duì)于涉及行政政策問題的案件，主持人在聽證后作出建議性裁決，其他案件，則由主持人作出初步裁決，而終局裁決則由行政首長(zhǎng)或合議制機(jī)構(gòu)的委員會(huì)作出。 對(duì)于當(dāng)事人未提出上訴的初步裁決，行政首長(zhǎng)或合議制委員會(huì)一般都將其作為終局裁決，如當(dāng)事人對(duì)初步裁決提出上訴，則由行政首長(zhǎng)或合議制委員會(huì)通過復(fù)議再作出裁決，對(duì)于臨時(shí)性裁決和建議性裁決，則行政首長(zhǎng)或委員會(huì)一律在審閱全部案卷后作出終局裁決。 第五節(jié)第五節(jié) 美國(guó)的司法審查美國(guó)的司法審查 一、一、 司法審查與行政訴訟司法審

26、查與行政訴訟 （一）概念（一）概念 在美國(guó)，行政訴訟行政訴訟是指行政機(jī)構(gòu)就涉及相對(duì)人權(quán)益的有關(guān)問題，依行政程序法或其他有關(guān)法律規(guī)定的程序作出裁決的活動(dòng)，甚至包括行政機(jī)構(gòu)在制定規(guī)章中就有關(guān)爭(zhēng)議事實(shí)作出裁決的活動(dòng)，在含義上與中國(guó)的行政訴訟存在極大的差異。 司法審查司法審查是指美國(guó)法院（包括聯(lián)邦法院和各州法院）應(yīng)受到行政行為不法侵害或有關(guān)行政行為不利影響的行政相對(duì)人的請(qǐng)求，審查相應(yīng)行為的合法性、適當(dāng)性，撤銷違法不當(dāng)?shù)男姓袨?，為受到不法行政行為要害的相?duì)人提供救濟(jì)。 對(duì)此司法審查概念的理解： 1、 司法審查的主體是普通法院。 2、 司法審查的客體是一定的行政行為。法院司法審查的行政行為，既不僅僅限于

27、由法律規(guī)定可審查的行政行為，而且包括由法院判例所確定可審查的行政行為，一般有：1）法律規(guī)定可受審查的行政行為；2）被行政機(jī)關(guān)最終確定的，當(dāng)事人在法院外得不到其他充分救濟(jì)的行為。 3、 美國(guó)司法審查的申請(qǐng)人，即行政訴訟原告的范圍較廣，有因行政行為而致使其權(quán)利受到不法侵害的人及受到有關(guān)行政行為不利影響或損害的人。 4、 司法審查的程序基本適用民事訴訟程序規(guī)則。 （二）兩者的區(qū)別（二）兩者的區(qū)別 1、 實(shí)施的主體不同，司法審查的主體是普通司法機(jī)關(guān)，而行政訴訟的主體是行政機(jī)構(gòu)。 2、 適用的程序不同，司法審查嚴(yán)格依司法程序，而行政訴訟所適用的程序，較一般的行政程序嚴(yán)格，但又不及司法程序，所以它所適用的

28、程序可以稱為“準(zhǔn)司法程序”。 二、美國(guó)司法審查的特點(diǎn)二、美國(guó)司法審查的特點(diǎn) 1、美國(guó)不設(shè)專門主管行政訴訟的專門司法機(jī)關(guān)，其審查主體為聯(lián)邦法院和州法院。既不設(shè)歐洲大陸式的行政法院系統(tǒng)，也不存在中國(guó)式的、在普通法院內(nèi)的行政法庭，行政案件的審判職能由審理民刑案件的普通法院統(tǒng)一行使。 2、美國(guó)沒有單獨(dú)的行政訴訟法典，聯(lián)邦程序法和司法審查法均不是專門的行政訴訟程序法典，司法審查的程序基本適用于民事訴訟的程序規(guī)則。 3、美國(guó)司法審查的客體是行政行為，其審查范圍由各種制定法和普通法確定。 4、美國(guó)司法審查的申請(qǐng)人范圍較廣泛，包括因行政行為而致使其權(quán)利受到不法侵害的人，以及受行政行為不利影響的人。三、美國(guó)司法

29、審查的范圍三、美國(guó)司法審查的范圍 20世紀(jì)以前，法院基于對(duì)“三權(quán)分立”原則的嚴(yán)格解釋，為避免干預(yù)行政，在行政案件的受理上持不可審查的假不可審查的假定定立場(chǎng)，即私人只能對(duì)法律規(guī)定可以起訴的行政行為提起訴訟，法律對(duì)于行政行為是否可訴未作規(guī)定的，法院應(yīng)作不可訴的推定。20世紀(jì)，法院放棄了不可審查的假定，將可審查的假定可審查的假定確立為受理行政案件的指南，即在法律對(duì)行政行為是否可訴未作規(guī)定的，應(yīng)作可訴的假定。此外，美國(guó)的受案范圍不但包括裁決（即具體行政行為），也包括規(guī)章（即抽象行政行為）。 在可審查的假定之下，法院受理案件沒有正面障礙，而主要看是否屬于排除司法審查的事項(xiàng)。按照美國(guó)行政程序法第701節(jié)規(guī)

30、定，排除司法審查的事項(xiàng)有法律排除司法審查的行為和自由裁量行政行為，除此之外，美國(guó)聯(lián)邦法院認(rèn)為以下事項(xiàng)在性質(zhì)上不宜進(jìn)行司法審查：國(guó)防、外交行為、政治任命、行政機(jī)構(gòu)內(nèi)部事務(wù)、涉及國(guó)家安全的行為、司法部的追訴行為。 三、美國(guó)司法審查的范圍（法律規(guī)定）三、美國(guó)司法審查的范圍（法律規(guī)定） （一）可審查的事項(xiàng)（一）可審查的事項(xiàng) 1、 依行政機(jī)構(gòu)組織法實(shí)施的審查 2、 依特定管理法實(shí)施的審查 3、 依一般管轄法律或特殊管轄法律實(shí)施的審查 4、 依強(qiáng)制執(zhí)行程序?qū)嵤┑膶彶?5、 依反訴式異議而實(shí)施的審查 6、 依普通法的令狀實(shí)施審查 7、 直接以憲法為根據(jù)實(shí)施審查 （二）不可審查的情況（二）不可審查的情況 1、

31、 法律排除審查的有 A法律明確排除審查 B法律暗示排除審查 C法律對(duì)審查不作任何規(guī)定， 2、 自由裁量行為排除司法審查，這一類行為主要有： A確定未來政策的行為 B有關(guān)國(guó)防和外交的行政決定 C行政機(jī)構(gòu)純內(nèi)部管理決定 D基于直覺和預(yù)感而作出的監(jiān)督性管理行為 類比：中國(guó)行政訴訟的受案范圍類比：中國(guó)行政訴訟的受案范圍我國(guó)行政訴訟法所列舉的受案范圍為行政訴訟法第十一條規(guī)定的9項(xiàng)具體行政行為：（一）對(duì)拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰不服的；（二）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的；（四）認(rèn)為符合法定條

32、件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；（五）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的；（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的；（九）除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。 此外，行政訴訟法第十二條排除了下列行為的行政訴訟可訴性： （一）國(guó)防、外交等國(guó)家行為； （二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令； （三）行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定； （四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體

33、行政行為。 行政訴訟法司法解釋則除以上規(guī)定外，進(jìn)一步明確下列行為行政訴訟不可訴： (一)公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為； (二)調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為； (三)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為； (四)駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為； (五)對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。 思考：通過美國(guó)普通法院對(duì)行政行為進(jìn)行司法審查的范圍的考查與我國(guó)行政法院對(duì)行政審判的受案范圍的比較，談?wù)勛约簩?duì)中國(guó)行政訴訟受案范圍的看法。 四、司法審查的原則四、司法審查的原則 （一）初審權(quán)原則初審權(quán)原則 初審權(quán)原則，即在司法審查中，遇到依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)構(gòu)首先解決的

34、問題，應(yīng)先由行政機(jī)關(guān)對(duì)該問題作出裁決，再由司法機(jī)關(guān)審查。 確定該原則的原因： 1、 便于行政機(jī)關(guān)運(yùn)用專門知識(shí)和技能解決必須依賴此種專門知識(shí)和技能解決問題。 2、 便于行政機(jī)關(guān)運(yùn)用統(tǒng)一的政策解決行政管理過程中需適用統(tǒng)一政策解決的問題，防止政策的不統(tǒng)一和不連貫。 3、 便于行政機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)解決行政管理過程中需自由裁量解決的問題，防止以司法裁量代替行政裁量。 （二）“窮盡窮盡”原則原則，即“窮盡行政救濟(jì)原則”，指相對(duì)人對(duì)其所受的損害，在可能通過行政程序途徑取得救濟(jì)以前，不能取得司法救濟(jì)。 確立“窮盡”原則的理由： 1、 根據(jù)分權(quán)原則，應(yīng)由行政機(jī)關(guān)處理的問題，不能由司法機(jī)關(guān)越俎代皰。 2、 有利于行政管理的統(tǒng)一和連貫。 3、 有利于