2國際商事組織

1、第二講 商事組織法1第一節(jié) 商事組織及其分類一、商事主體與商事組織二、商事組織的經(jīng)濟(jì)分類 1、按所有制性質(zhì)分類：公有制與非公有制 2、按產(chǎn)業(yè)或經(jīng)營業(yè)務(wù)分類：工業(yè)、建筑業(yè)、商 業(yè)、效勞業(yè)、農(nóng)業(yè)、礦業(yè)等 3、按規(guī)模分類：大、中、小型 4、資金來源：內(nèi)資、外資、臺(tái)港澳投資企業(yè)三、商事組織的法律分類 1、涵義：按商事組織的責(zé)任形式進(jìn)行的分類 2、類型：獨(dú)資、合伙、公司等22第二節(jié) 獨(dú)資企業(yè)法一、概述 1、涵義：一個(gè)投資主體單獨(dú)出資設(shè)立、自己經(jīng)營管理、自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、獨(dú)享收益，以出資者個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)或商事組織。 2、與私營企業(yè)和個(gè)體工商戶不同 3、為數(shù)眾多但經(jīng)濟(jì)比重低33二、設(shè)立條

2、件 A.投資人: 一個(gè)自然人B.合法的企業(yè)名稱：1）不得同已經(jīng)登記注冊的企業(yè)名稱相混淆。2）企業(yè)名稱要同其責(zé)任形式相符合。3）企業(yè)名稱要同其從事的營業(yè)相符合C.出資、D.經(jīng)營場所與條件、E.從業(yè)人員三、設(shè)立程序：申請 登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照正式成立4四、財(cái)產(chǎn)責(zé)任與事務(wù)管理李某以2萬元登記注冊了一家經(jīng)營電腦配件的獨(dú)資企業(yè) ，由于管理不善，虧損20多萬元。債主索賠未果致電其父，要求其承擔(dān)連帶責(zé)任。李父是否承擔(dān)連帶清償責(zé)任？ 1、財(cái)產(chǎn)責(zé)任：（1）以投資者個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。（2）在設(shè)立登記時(shí)明確以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法第18條） 2、事務(wù)管理： （1

3、）投資者直接管理（2）委托他人管理5個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的區(qū)別 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)須有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和合法企業(yè)名稱，而個(gè)體工商戶可不起字號(hào)名稱，也可沒有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所流動(dòng)經(jīng)營。個(gè)體工商戶的投資者與經(jīng)營者重合，都須是投資設(shè)立個(gè)體工商戶的自然人。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資者與經(jīng)營者可以不同，投資人可委托或聘用他人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)須建立財(cái)務(wù)制度進(jìn)行會(huì)計(jì)核算。 6個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立申請書應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)：（一）企業(yè)的名稱和住所；（二）投資人的姓名和居所；（三）投資人的出資額和出資方式；（四）經(jīng)營范圍。7第三節(jié) 合伙企業(yè)法一、概述 1、涵義：指兩個(gè)以上的自然人通過合伙契約共同出資、共同經(jīng)營

4、、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的商事組織。 2、是資合與人合的統(tǒng)一二、設(shè)立條件1、兩個(gè)以上合伙人，合伙人一般承擔(dān)無限責(zé)任2、書面合伙協(xié)議，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效3、出資（貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、勞務(wù)）4、名稱應(yīng)標(biāo)明“合伙字樣。5、經(jīng)營場所與條件88三、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)1、構(gòu)成：出資+經(jīng)營所得2、轉(zhuǎn)讓：對(duì)外轉(zhuǎn)讓與對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓、優(yōu)先受讓權(quán)合伙人向合伙以外的人轉(zhuǎn)讓自己在合伙企業(yè)的份額時(shí)，須得到其他合伙人的一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的，應(yīng)通知其他合伙人。（中華人民共和國合伙企業(yè)法第22條）合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。（合伙企業(yè)法第23條）9四、事務(wù)執(zhí)行1、

5、方式：共同執(zhí)行vs.委托執(zhí)行2、決議規(guī)則：少數(shù)服從多數(shù)vs.一致同意以下事項(xiàng)須經(jīng)全體合伙人一致同意：處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；改變合伙企業(yè)的名稱；轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；依照合伙協(xié)議的有關(guān)事項(xiàng)。103、損溢分配：有約定從約定，否則平均分配4、債務(wù)清償：各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任5、合伙人權(quán)利的內(nèi)部限制不得對(duì)抗善意第三人合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 （中華人民共和國合伙企業(yè)法第37條）11合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明事項(xiàng) 合伙企業(yè)的

6、名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；合伙人的姓名或者名稱、住所；合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；利潤分配、虧損分擔(dān)方式；合伙事務(wù)的執(zhí)行；入伙與退伙；爭議解決方法；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責(zé)任。12 給合伙企業(yè)命名應(yīng)注意的幾點(diǎn)企業(yè)名稱依次由行政區(qū)劃名稱、字號(hào)、行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)、組織形式四項(xiàng)法定根本要素構(gòu)成。如“武漢市紅督制衣廠（普通合伙）。合伙企業(yè)的行政區(qū)劃名稱是指縣級(jí)以上行政區(qū)劃名稱。例如“武漢市或“武漢市江夏區(qū)。 字號(hào)應(yīng)當(dāng)由兩個(gè)以上的字組成。行業(yè)及經(jīng)營特點(diǎn)，按國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類的標(biāo)準(zhǔn)確定。合伙企業(yè)的組織形式表述為“廠、“店或者“所等。不得使用“有限、“有限責(zé)任或者“公司字樣。

7、 13 甲、乙、丙3人各出資5萬元組成合伙企業(yè)松美汽車配件廠。合伙協(xié)議中規(guī)定了對(duì)利潤分配和虧損分組方法：甲分配或分擔(dān)35，丙、乙各自分配或分擔(dān)15，爭議由合伙人通過協(xié)商或調(diào)解解決。該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人是甲，對(duì)外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營期限為2年。問題： (1)乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利? (2)甲在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人期間，能否與王某再合作建一個(gè)經(jīng)營汽車配件的門市部，將門市部的貨賣給松美汽車配件廠?為什么？ (3)假設(shè)合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標(biāo)的額10萬元以上的合同，后來，甲與某機(jī)械公司簽訂了12萬元的合同，此合同是否有效? 為什么？ 1

8、414（1） 乙、丙有如下權(quán)利：一是監(jiān)督檢查甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；二是按照約定，要求甲報(bào)告合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行情況及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況及財(cái)務(wù)狀況；三是查閱賬簿；四是對(duì)甲執(zhí)行事務(wù)中的不當(dāng)之處提出異議。（2）合伙企業(yè)法第三十條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。合伙人不得從事有損于本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)。因此，合伙企業(yè)法規(guī)定了合伙人有競業(yè)禁止義務(wù)、自己交易禁止義務(wù)，及不得從事有損合伙企業(yè)利益的事務(wù)的義務(wù)。據(jù)此，甲的行為應(yīng)禁止。（3）機(jī)械制造公司與甲簽訂的合同有效。根據(jù)合伙企業(yè)法第三十八條的規(guī)定，合

9、伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。本案中，機(jī)械公司如屬于不知情的善意第三人，則合同有效。15五、入伙 1、概念：指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人參加合伙，從而取得合伙人資格。2、入伙的條件：（1）經(jīng)全體合伙人同意；（2）依法訂立書面入伙協(xié)議。3、新合伙人的權(quán)利義務(wù)：（1）新舊合伙人承受同等權(quán)利義務(wù)；有約定的從約定。（2）訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。16某合伙企業(yè)原有合伙人3人，后古某申請入伙，當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)負(fù)債20萬元。入伙后，合伙企業(yè)繼續(xù)虧損，古某遂申請退伙，獲同意。古某退伙時(shí)，合伙企業(yè)已負(fù)

10、債50萬元，但企業(yè)尚有價(jià)值20萬元的財(cái)產(chǎn)。后合伙企業(yè)解散，用企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)后，尚欠70萬元不能歸還。對(duì)古某在該合伙企業(yè)中的責(zé)任，以下哪種說法是正確的？ A.古某應(yīng)對(duì)70萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 B.古某僅對(duì)其參與合伙期間新增的30萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任C.古某應(yīng)對(duì)其退伙前的50萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任D.古某應(yīng)對(duì)其退伙前的50萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但應(yīng)扣除其應(yīng)分得的財(cái)產(chǎn)份額 答案：C合伙企業(yè)法第44條第2款規(guī)定，新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。17六、退伙1、概念：指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。 2、自愿退伙：指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。（1）協(xié)議退伙：合伙協(xié)議約定合

11、伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，有以下情形之一時(shí)，合伙人可以退伙： a、合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；b、經(jīng)全體合伙人同意退伙；c、發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；d、其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 （2）通知退伙：合伙協(xié)議未約定經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30 日通知其他合伙人。183、法定退伙 。指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。 當(dāng)然退伙。合伙人當(dāng)然退伙的情形有：合伙人死亡或者被依法宣告死亡；合伙人被依法宣告為無民事行為能力人；合伙個(gè)人喪失償債能力；合伙人被法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額。合伙人當(dāng)然退伙的情形以實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日

12、。 除名。合伙人因被除名而退伙。合伙人有以下情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：未履行出資義務(wù)；因成心或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；合伙協(xié)議約定的其他事由。對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。19案 例阮某、何某兩人合伙經(jīng)營水產(chǎn)，二人出資相等，在當(dāng)?shù)毓ど叹秩〉脗€(gè)人合伙營業(yè)執(zhí)照。經(jīng)營期期間，由于資金周轉(zhuǎn)困難，合伙組織于2000年10月向銀行借款15萬元。借款于2004年4月到期。由于經(jīng)營虧損，2004年6月，阮某、何某將合伙組織所欠銀行借款分到兩人個(gè)人名下，書面約定二人各自歸還7.5萬元借款及利息，銀行認(rèn)可二人訂立的協(xié)議并在其上蓋章。后銀行屢

13、次向二人催收未果，遂向法院提起訴訟，要求阮某、何某二人各歸還7.5萬元借款及利息，同時(shí)二人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。20有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)由普通合伙人與有限合伙人組成，前者負(fù)責(zé)合伙的經(jīng)營管理，并對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；后者不執(zhí)行合伙事務(wù)，不對(duì)外代表組織，只按合伙協(xié)議比例享受利潤分配，僅以其出資額為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。有限合伙人對(duì)企業(yè)承擔(dān)著主要的投資任務(wù)，不得以勞務(wù)或信用出資。有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對(duì)其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。21第四節(jié) 有限責(zé)任公司法律制度一、有限責(zé)任公司概念與特征1、概念：有限責(zé)任公司又稱為有限公司，是指

14、依照公司法的有關(guān)規(guī)定而創(chuàng)設(shè)的，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 2、理解：人合與資合統(tǒng)一體2222公司是企業(yè)法人公司法第3條確認(rèn)公司是企業(yè)法人，具獨(dú)立法律人格：1、公司一成立就意味著它對(duì)股東投資于公司的全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。2、公司的人格獨(dú)立意味著股東的變更、消亡、破產(chǎn)或解散均不影響公司的獨(dú)立存在，除非股東會(huì)決定終止公司的人格，公司將永續(xù)存在。3、公司法律人格的取得都是法律賦予其主體資格的結(jié)果。23第四節(jié) 有限責(zé)任公司法律制度二、有限責(zé)任公司的設(shè)立1、設(shè)立條件：（1）股東符合法定人數(shù)（50人以下） （2）股東出資到達(dá)法定資本最低限額有限公

15、司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。全體股東首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余局部由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。股東可以用非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，但全體股東的貨幣出資金額不得低于有限公司注冊資本的30 。（3）股東共同制定公司章程（4）有公司名稱，建立符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)（5）有公司住所2424第四節(jié) 有限責(zé)任公司法律制度2、一般設(shè)立程序：（1）制定章程 （2）繳納出資（種類、限額、驗(yàn)資）（3）設(shè)立登記（申請、批準(zhǔn)）（4）簽發(fā)出資證明書法律、法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。公司法第6條2525哪些工程需經(jīng)前置審批？

16、農(nóng)林牧副漁：如農(nóng)藥、獸藥、種子、種畜禽、畜禽屠宰礦產(chǎn)資源及電力建設(shè)：如礦產(chǎn)資源勘查開采、電力供給交通運(yùn)輸：如航空運(yùn)輸、國際運(yùn)輸公安：如槍支彈具、營業(yè)性射擊場、爆破器材、公章刻字化工：如危險(xiǎn)化學(xué)品醫(yī)療醫(yī)藥衛(wèi)生：如藥品、化裝品、營利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)、血液制品金融、保險(xiǎn)、證券：如設(shè)立商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司、期貨公司、典當(dāng)機(jī)構(gòu)郵政電信：如郵政業(yè)務(wù)、電信業(yè)務(wù)播送電影電視：如電影制片、電影發(fā)行、放映新聞出版：如設(shè)立出版單位，從事報(bào)紙、期刊、圖書批發(fā)零售文化娛樂：如設(shè)立各類娛樂場所、網(wǎng)吧旅游：如旅行社中介效勞：如設(shè)立職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、專利代理外經(jīng)貿(mào)：如三資企業(yè)的設(shè)立其他：如煙草、拍賣、旅館、報(bào)廢汽

17、車回收、殯儀館26公司章程應(yīng)載明事項(xiàng) 公司名稱和住所 公司經(jīng)營范圍 公司注冊資本 股東的姓名或者名稱 股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生方法、職權(quán)、議事規(guī)則公司法定代表人股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 27成都 和盛 企劃 有限公司行政區(qū)劃字號(hào)行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)組織形式企業(yè)名稱有損于國家、社會(huì)公共利益；對(duì)公眾造成欺騙或者誤解；含有漢語拼音字母（外文名稱中使用的除外）、數(shù)字；政黨名稱、黨政軍機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱及部隊(duì)番號(hào)；外國國家（地區(qū)）名稱、國際組織名稱的，都不符合法律規(guī)定。28公司住所的法律意義 公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。 公司住所有以下法律意義:

18、確定公司登記管轄 確定訴訟管轄確定涉外訴訟的準(zhǔn)據(jù)法 29跨國公司跨國公司（multinational corporation，MNC或transnational corporation，TNC）：由分設(shè)在兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的實(shí)體組成的企業(yè)，而不管這些實(shí)體的法律形式和活動(dòng)范圍如何；這種企業(yè)的業(yè)務(wù)是通過一個(gè)或多個(gè)活動(dòng)中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營的，可以具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略；企業(yè)的各個(gè)實(shí)體由于所有權(quán)或別的因素相聯(lián)系，其中一個(gè)或一個(gè)以上的實(shí)體能對(duì)其他實(shí)體的活動(dòng)施加重要影響，尤其可以與其他實(shí)體分享知識(shí)、資源以及分擔(dān)責(zé)任。30跨國公司的根本特征跨國性全球戰(zhàn)略集中管理內(nèi)部一體化31跨國公司的法律地位母

19、公司：依據(jù)母國法律成立，具有獨(dú)立的法律人格。子公司：由母公司擁有全部或多數(shù)股份，依據(jù)東道國法律設(shè)立，有自己的名稱、章程，以自己名義從事經(jīng)營活動(dòng)，并以自己所有的財(cái)產(chǎn)和名義獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。分公司：總公司在國外設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立法律人格，總公司對(duì)其行為直接負(fù)責(zé)。32跨國公司的母公司對(duì)其子公司的責(zé)任1.嚴(yán)守有限責(zé)任說。母公司與子公司是各自獨(dú)立的法律實(shí)體，根據(jù)有限責(zé)任原則，股東責(zé)任僅以出資額為限，而公司則以全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。公司的責(zé)任與股東的責(zé)任相區(qū)別，一個(gè)法人的義務(wù)也不能轉(zhuǎn)移給其他法人。因此母公司不對(duì)子公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 2.單一經(jīng)濟(jì)體說。把跨國公司母公司與子公司看作一個(gè)企業(yè)實(shí)體來追究責(zé)任，認(rèn)為單憑單一實(shí)體結(jié)構(gòu)這一因素，母公司就應(yīng)對(duì)其全部所有或受其控制的子公司的債務(wù)負(fù)責(zé)任。333.“揭開公司面紗(piercing the