監(jiān)理工程師《合同管理》合同的效力及練習(xí)

1、監(jiān)理工程師合同管理合同的效力及練習(xí)第七節(jié) 合同的效力(掌握)一、合同的生效(一)合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件：合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。合同生效應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力：訂立合同的人必須具備一定的獨(dú)立表達(dá)自己的意思和理解自己的行為的性質(zhì)和后果的能力，即合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。法人和其他組織的權(quán)利能力就是他們的經(jīng)營、活動范圍，民事行為能力則與他們的權(quán)利能力相一致。在建設(shè)工程合同中，合同當(dāng)事人一般都應(yīng)當(dāng)具有法人資格，并且承包人還應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資質(zhì)等級，否則.當(dāng)事人就不具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，訂立的建設(shè)

2、工程合同無效。2、意思表示真實(shí)：是合同的生效條件而非合同的成立條件。意思表示不真實(shí)包括意思與表示不一致、不自由的意思表示兩種。3、不違反法律或者社會公共利益：不違反法律或者社會公共利益.是合同有效的重要條件。不違反法律或者杜會公共利益，實(shí)際是對合同自由的限制。(二)合同的生效時間1.合同生效時間的一般規(guī)定： 依法成立的合同，自成立時生效。具體地講：口頭合同自受要約人承諾時生效;書面合同自當(dāng)事人雙方簽字或者蓋章時生效;法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同，當(dāng)事人雖然未采用書面形式但已經(jīng)履行全部或者主要義務(wù)的.可以視為合同有效。合同中有違反法律或社會公共利益條款的，當(dāng)事人取消或改正后，不影響合同其他條款

3、的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。2.附條件和期限合同的生效時間：當(dāng)事人可以對合同生效約定附條件或者約定附期限。附條件的合同。包括附生效條件的合同和附解除條件的合同兩類。附生效條件的合同，自條件成就時生效;附解除條件的合同，自條件成就時失效。當(dāng)事人為了自己的利益不正當(dāng)阻止條件成就的，視為條件已經(jīng)成就;不正當(dāng)促成條件成就的，視為條件不成就。附生效期限的合同，自期限界至?xí)r生效;附終止期限合同，自期限屆滿時失效。附條件合同的成立與生效不是同一時間，合同成立后雖然并未開始履行，但任何一方不得撤銷要約和承諾，否則應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償對方因此而受到的損失;合同生效后

4、.當(dāng)事人雙方必須忠實(shí)履行合同約定的義務(wù).如果不履行或未正確履行義務(wù)，應(yīng)按違約責(zé)任條款的約定追究責(zé)任。一方不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就，視為合同已生效，同樣要追究其違約責(zé)任。(三)合同效力與仲裁條款：合同成立后，合同中的仲裁條款是獨(dú)立存在的，合同的無效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。如果當(dāng)事人在施工合同中約定通過仲裁解決爭議，不能認(rèn)為合同無效將導(dǎo)致仲裁條款無效。(四)效力待定的合同：有些合同的效力較為復(fù)雜，不能直接判斷是否生效，而與合同的一些后續(xù)行為有關(guān).這類合同即為效力待定的合同。1、限制民事行為能力人訂立的合同：無民事行為能力人不能訂立合同，限制行為能力人一般情況下也不能獨(dú)立訂立合同。限制

5、民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)以后，合同有效。2、無代理權(quán)人訂立的合同：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同.未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同.相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。3、表見代理人訂立的合同：“表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理?；诖隧?xiàng)信賴.該代

6、理行為有效。善意第三人與無權(quán)代理人進(jìn)行的交易行為(訂立合同).其后果由被代理人承擔(dān)。表見代理一般應(yīng)當(dāng)具備以下條件：(1)表見代理人并未獲得被代理人的書面明確授權(quán)，是無權(quán)代理;(2)客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權(quán)的理由;(3)相對人善意且無過失。4、法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同：法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同.除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限以外，該代理行為有效。5、無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同：一般情況下是無效的。但是，在下列兩種情況下合同有效：(1)無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，訂立的合同有效;(2)無處分權(quán)人通過訂立合同取得處分權(quán)的合同有效。二

7、、無效合同(一)無效合同的概念：無效合同是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認(rèn)其效力，不給予法律保護(hù)的合同。無效合同從訂立之時起就沒有法律效力，不論合同履行到什么階段，合同被確認(rèn)無效后，這種無效的確認(rèn)要溯及到合同訂立時。(二)合同無效的情形1、無效合同(重點(diǎn))：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同; (2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同;(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。2、無效合同的免責(zé)條款：合同免責(zé)條款，是指當(dāng)事人約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。合同中的下列免責(zé)條款無效：(1

8、)造成對方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。(三)無效合同的確認(rèn)：無效合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)，合同當(dāng)事人或其他任何機(jī)構(gòu)均無權(quán)認(rèn)定合同無效。例題：無效合同的確認(rèn)權(quán)歸()。A、合同簽定雙方;B、工商行政部門;C、人民法院;D、公安機(jī)關(guān);E、仲裁機(jī)構(gòu)。 答案：C、E。(四)無效合同的法律后果：合同被確認(rèn)無效后，合同規(guī)定的.權(quán)利義務(wù)即為無效。履行中的合同應(yīng)當(dāng)終止履行，尚未履行的不得繼續(xù)履行。對因履行無效合同而產(chǎn)生的財產(chǎn)后果應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行處理。1、返還財產(chǎn)：由于無效合同自始沒有法律約束力，因此，退還財產(chǎn)是處理無效合同的主要方式。合同被確認(rèn)無效后，當(dāng)事人依據(jù)該合同所取得的財

9、產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給對方;不能返還的，應(yīng)當(dāng)作價補(bǔ)償。2、賠償損失：合同被確認(rèn)無效后，有過錯的一方應(yīng)賠償對方因此而受到的損失。如果雙方都有過錯，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯的大小各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。3、追繳財產(chǎn)，收歸國有：雙方惡意串通，損害國家或者第三人利益的，國家采取強(qiáng)制性措施將雙方取得的財產(chǎn)收歸國庫或者返還第三人。無效合同不影響善意第三人取得合法權(quán)益。練習(xí)第 1 題下列關(guān)于代理的敘述，不正確的是()。A.無權(quán)代理行為的后果由被代理人決定是否有效B.無權(quán)代理在被代理人追認(rèn)前相對人可以撤銷C.無權(quán)代理的法律后果由被代理人承擔(dān)D.代理人只能在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為正確答案：C第 2 題(2009年)按照FIDIC施工合

10、同條件規(guī)定，在()后，業(yè)主應(yīng)將保留金全部返還給承包商。A.頒發(fā)工程接收證書B.頒發(fā)履約證書C.簽發(fā)最終支付證書D.承包商提交結(jié)清單正確答案：B第 3 題在法律和當(dāng)事人雙方對合同形式、程序均沒有特殊要求時，則合同成立的時間為()目。A.要約生效B.承諾生效C.附生效條件的合同條件具備D.附生效期限的合同期限屆至正確答案：B第 4 題甲公司經(jīng)過資產(chǎn)重組分立為乙、丙兩家公司，乙公司與丙公司協(xié)商后將某合同的履行歸于乙公司。對此，以下說法正確的是()。A.乙、丙公司之間的協(xié)議有效，無需通知合同對方當(dāng)事人B.乙、丙公司之間的協(xié)議有效，只需通知合同對方當(dāng)事人即可C.乙、丙公司之間的協(xié)議經(jīng)甲公司同意后通知合同

11、對方當(dāng)事人即可D.乙、丙公司之間的歸屬協(xié)議，若合同對方當(dāng)事人不同意，則丙公司對該合同承擔(dān)連帶責(zé)任正確答案：D第 5 題某工程項(xiàng)目，發(fā)包人未能給勘察人員提供必要的生活條件而造成了窩工，發(fā)包人支付給勘察人的窩工費(fèi)金額應(yīng)當(dāng)按照()計算。A.估算平均工日產(chǎn)值B.概算平均工日產(chǎn)量C.預(yù)算平均工日產(chǎn)量D.實(shí)際平均工日產(chǎn)值正確答案：C第 6 題某工程使用FIDIC施工合同條件訂立合同，約定竣工日為10月20日。業(yè)主在10月10日提前占用工程，工程師于10月13日頒發(fā)了接收證書，承包商于10月30日完成了竣工檢驗(yàn)，則該工程的竣工日為()。A. 10月10日B. 10月13日C. 10月20日D. 10月30日

12、正確答案：A第 7 題采購合同履行中，要求變更或解除合同一方應(yīng)及時將自己的意圖通知對方，對方也應(yīng)在接到書面通知后的()天或合同約定的時間內(nèi)予以答復(fù)，逾期不答復(fù)的視為默認(rèn)。A.7B.10C.14D.15正確答案：D第 8 題FIDIC合同條件下，“索賠、爭端和仲裁”這一條目屬于()。A.專用條款B.協(xié)議書C.通用條款D.合同清單正確答案：C第 9 題某材料采購合同中，雙方約定的違約金是15萬元，由于供貨方違約不能交貨，采購方為避免停工待料，不得不以較高價格緊急采購，為此多付價款30萬元(無其他損失)，若停工待料采購方的損失為75萬元。供貨方應(yīng)支付的違約金應(yīng)為()萬元。A.15B.30C.45D.75正確答