航空貨運(yùn)代理合同案件分析

1、航空貨運(yùn)代理合同案件分析一、我國貨運(yùn)代理行業(yè)現(xiàn)狀在國際貿(mào)易中，商品的流動(dòng)高度依賴貨物運(yùn)輸，由此使貨運(yùn)市場成為全球最重要的市場之一，這個(gè)市場參與者眾多，貨主、船東(或其他運(yùn)力)、船代、海關(guān)、商檢、港務(wù)碼頭、場、站、庫等相關(guān)方相互發(fā)生管理關(guān)系或業(yè)務(wù)關(guān)系。這些工作聯(lián)系面廣，環(huán)節(jié)多，貨主通常難以自行完成，因此國際貨運(yùn)代理業(yè)應(yīng)運(yùn)而生，把國際貿(mào)易貨運(yùn)業(yè)務(wù)相當(dāng)繁雜的工作相對(duì)集中地辦理，協(xié)調(diào)、統(tǒng)籌、理順關(guān)系。國際貨運(yùn)代理行業(yè)的形成，是國際商品流通過程的必然產(chǎn)物，是國際貿(mào)易不可缺少的組成部分?！柏涍\(yùn)代理”系普通法系“Freight Forwarder”的中文翻譯，已成為約定俗成的用法。但“貨運(yùn)代理人”(以下簡稱

2、“貨代”)是一個(gè)商業(yè)概念而不是現(xiàn)行法律體系下嚴(yán)格意義上的法律概念。依據(jù)中華人民共和國國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定(以下簡稱管理規(guī)定)及中華人民共和國國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則(以下簡稱管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則)，廣義上的貨運(yùn)代理人包括：1. 接受進(jìn)出口發(fā)貨人、收貨人委托辦理貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)的貨運(yùn)代理人，即狹義上的貨運(yùn)代理人，實(shí)務(wù)界一般將其表述為“代理人”;2. 簽發(fā)運(yùn)輸單證、履行運(yùn)輸合同的獨(dú)立經(jīng)營人，又分為無船承運(yùn)人和多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人，實(shí)務(wù)界一般將其表述為“當(dāng)事人”。國際貨運(yùn)代理協(xié)會(huì)聯(lián)合會(huì)對(duì)貨運(yùn)代理的定義是：根據(jù)客戶的指示 ，為客戶的利益而攬取貨物的人，其本人并非承運(yùn)人。貨代也可以這些條件，從事與運(yùn)送

3、合同有關(guān)的活動(dòng)，如儲(chǔ)貨、報(bào)關(guān)、驗(yàn)收、收款。貨運(yùn)代理行業(yè)在國際貨運(yùn)市場上，處于貨主與承運(yùn)人之間，接受貨主委托，代辦租船、訂艙、配載、繕制有關(guān)證件、報(bào)關(guān)、報(bào)驗(yàn)、保險(xiǎn)、集裝箱運(yùn)輸、拆裝箱、簽發(fā)提單、結(jié)算運(yùn)雜費(fèi)，乃至交單議付和結(jié)匯。中國經(jīng)濟(jì)持續(xù)高速發(fā)展，帶動(dòng)了貨代行業(yè)的發(fā)展，顯著的標(biāo)志就是進(jìn)入本行業(yè)的企業(yè)日益增多。有關(guān)數(shù)據(jù)表明，中國的貨運(yùn)代理企業(yè)有二十多萬家。這其中除了俗稱為一代(一級(jí)代理資格)的貨運(yùn)代理公司，還有一大批沒有代理資格但實(shí)際從事貨代業(yè)務(wù)的公司和組織，包括個(gè)人，名稱包括“XX貨運(yùn)代理有限公司”、“XX運(yùn)輸公司”、“貨運(yùn)有限公司”等，還有還有很多公司冠名為“XX物流有限公司”，由于物流的概念

4、比較新，包括快遞公司、搬家公司、運(yùn)輸公司、倉儲(chǔ)公司和貨代公司，紛紛冠以“物流”二字;海陸空的承運(yùn)人也延伸服務(wù)，搞物流;制造企業(yè)和商品流通企業(yè)也成立物流公司;還有一些連“物流”都不知道是什么的人，也成立物流公司。這樣的局面伴隨著的是管理的滯后，由此導(dǎo)致了貨代市場的混亂。由于貨代公司盈利點(diǎn)不高，生存嚴(yán)重依賴能不能爭取到貨源(比如集裝箱貨物的“箱量”)，亦即“跑量”，所以很多貨代從業(yè)人員在生存壓力下，“有單就做”，唯恐丟失掉訂單，甚至連委托方的身份都不會(huì)認(rèn)真核實(shí)，就去墊付費(fèi)用。操作模式也不規(guī)范，甚至多有違法之舉。這樣的局面帶來的后果就是糾紛多發(fā)，基本上每家貨代公司都會(huì)遇到大量糾紛;糾紛發(fā)生原因五花八

5、門，什么欠運(yùn)費(fèi)、扣單、集裝箱超期使用費(fèi)、滯港費(fèi)、未交貨、目的港無人提貨、申報(bào)不實(shí)被海關(guān)扣貨、貨物遺失、貨物運(yùn)錯(cuò)地方、貨損、和目的港代理發(fā)生糾紛有些案情甚至相當(dāng)奇葩，比如某公司依據(jù)一個(gè)電話辦理了業(yè)務(wù)，但是貨物最終沒有出運(yùn)，錢已經(jīng)墊付了，轉(zhuǎn)頭找上家，居然連是誰委托自己都不知道，不但要不回錢來，自己反倒被船公司告上法庭，賠付了幾萬元的集裝箱超期使用費(fèi)。二、貨運(yùn)代理合同案件的審判現(xiàn)狀對(duì)于貨運(yùn)代理合同的定義，上海市高級(jí)人民法院在上海市高級(jí)人民法院關(guān)于審理貨運(yùn)代理合同糾紛案件若干問題的解答中界定為：“本解答所稱貨運(yùn)代理合同，是指委托人和受托人約定，由受托人為委托人處理貨物運(yùn)輸及相關(guān)業(yè)務(wù)的合同?！币罁?jù)運(yùn)輸方

6、式的不同，運(yùn)輸有陸運(yùn)(汽運(yùn)、鐵運(yùn))、水運(yùn)(沿海及內(nèi)河運(yùn)輸、海運(yùn))、空運(yùn)、多式聯(lián)運(yùn)之分。由于我國對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸主要依賴海運(yùn)、空運(yùn)、多式聯(lián)運(yùn)，故常見的糾紛主要包括海上貨物運(yùn)輸代理合同糾紛和航空貨物運(yùn)輸代理合同糾紛。此兩種糾紛依據(jù)其運(yùn)輸方式的不同，由不同的法院管轄。司法審判的重視程度也有所不同。由于國際貿(mào)易總運(yùn)量中的2/3以上、中國進(jìn)出口貨運(yùn)總量的約90%都是利用海上運(yùn)輸，而航空貨物運(yùn)輸運(yùn)量少、運(yùn)費(fèi)貴，所以對(duì)于我國對(duì)于海運(yùn)的重視遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于對(duì)航空貨運(yùn)的重視。這種重視程度在司法審判實(shí)踐中也有反映，比如：海上貨物運(yùn)輸代理合同糾紛是由海事法院管轄，最高人民法院還專門就海上貨運(yùn)運(yùn)輸代理出具司法解釋;而航空貨物運(yùn)輸

7、代理合同糾紛則無專門司法解釋，并且由基層法院管轄。物流是一個(gè)相當(dāng)專業(yè)的領(lǐng)域，涉及環(huán)節(jié)多、參與人多、涉及政策法規(guī)多、行業(yè)慣例也多，這對(duì)審理此類案件的法官提出了很高的要求。海事法院的法官基本上都具有高度的專業(yè)性，在立案時(shí)就能夠準(zhǔn)確判定本案的法律關(guān)系是什么，在審判時(shí)，能夠基于其掌握的專業(yè)知識(shí)，直奔主題，迅速厘清各方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，歸納焦點(diǎn)。而基層法院的法官在審理航空貨物運(yùn)輸代理合同糾紛時(shí)，很多情況下就缺乏基本的常識(shí)。比如，在貨代簽署了自己的空運(yùn)單(沒有寫as agent)的情況下(類似于海運(yùn)中的無船承運(yùn)人簽發(fā)的House 單)，貨代和委托人之間是什么法律關(guān)系?很多基層法院的立案法官甚至審判法官都

8、判定為貨運(yùn)代理合同糾紛，而有經(jīng)驗(yàn)的律師會(huì)判定為運(yùn)輸合同糾紛。同樣的情形如果發(fā)生在海運(yùn)案件中，海事法院的法官看看提單、運(yùn)單上的簽章就會(huì)直接做出正確認(rèn)定。在此情況下，航空貨物運(yùn)輸代理合同糾紛的審判實(shí)踐，就存在了諸多困境。三、航空貨運(yùn)代理合同糾紛案件的司法審判困境第一個(gè)面臨的困境是立案貨運(yùn)代理合同在性質(zhì)上屬于委托合同，若委托合同當(dāng)事人就管轄問題存在約定，且該約定符合-民事訴訟法第25條關(guān)于協(xié)議管轄的規(guī)定，則按照約定確定管轄。若不存在協(xié)議管轄，則適用關(guān)于合同糾紛管轄的一般規(guī)定，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。關(guān)于合同履行地的確定，最高人民法院關(guān)于對(duì)寧波保稅區(qū)華能聯(lián)合開發(fā)有限公司與中信貿(mào)易公司等委

9、托代理進(jìn)口合同糾紛一案管轄權(quán)問題的復(fù)函以答復(fù)函的形式指出，受托人辦理委托事務(wù)的地點(diǎn)為委托合同的履行地。那么“受托人辦理委托事務(wù)的地點(diǎn)”如何認(rèn)定?具體到實(shí)務(wù)中就狀況百出。比如，一個(gè)四川的貨主委托一個(gè)上海的貨代辦理貨物在上海的空運(yùn)出運(yùn)手續(xù)，上海貨代辦理了訂艙，、報(bào)關(guān)等，最終在上海的P機(jī)場將貨物順利出運(yùn)。隨后向四川貨主追索數(shù)千元的運(yùn)費(fèi)無果，決定起訴。在律師看來，四川貨主委托的事務(wù)就是“代為辦理貨物的出運(yùn)”，那么既然貨物在P機(jī)場出運(yùn)，那么P機(jī)場所在地的P法院自然就是合同履行地。然而P法院卻不會(huì)這么認(rèn)為，立案法官可能認(rèn)為這并非是運(yùn)輸合同糾紛，所以“不可以以運(yùn)輸合同所在地作為合同履行地”，所謂貨運(yùn)代理合同

10、的是一種委托和被委托的行為，從何地接受委托、從何地履行委托都是“難以確定”的，比如貨代公司在自己的公司電腦上委托報(bào)關(guān)行去報(bào)關(guān)，自己公司是不是“受托人辦理委托事務(wù)的地點(diǎn)”?貨代公司指令貨物送到某個(gè)倉庫，這個(gè)倉庫算不算“受托人辦理委托事務(wù)的地點(diǎn)”?依照法院的這種邏輯，這個(gè)案子的連接點(diǎn)其實(shí)是很多的，比如貨代公司所在地，接受委托的報(bào)關(guān)行所在地、倉庫所在地、貨物出運(yùn)地等，都靠得上“受托人辦理委托事務(wù)的地點(diǎn)”。然而有些基層法院卻不這么想，反而將“連接點(diǎn)多”等同于合同履行地“難以確定”，以此為理由把案子拒之門外。于是，P法院以此為由，要求上海貨代到“被告所在地”去起訴。這就造成了一個(gè)很奇怪的現(xiàn)象：四川的貨主

11、委托上海的貨代辦理貨物在上海的空運(yùn)出運(yùn)手續(xù)，上海的法院卻認(rèn)為上海不是合同履行地，拒絕受案，要求上海貨代到四川去起訴。很明顯，這是一種推諉，為了省事把案子推出去，即便現(xiàn)在實(shí)施了立案登記制，也沒有任何改善，因?yàn)樵谟行┑胤?，這樣的推諉還是有依據(jù)的，比如上海市高級(jí)人民法院在上海市高級(jí)人民法院立案聯(lián)席會(huì)議紀(jì)要(二)中就指導(dǎo)道：“貨運(yùn)代理合同糾紛適用合同糾紛管轄的一般規(guī)定，由被告住所地或合同履行地法院管轄。代理人辦理委托事務(wù)的地點(diǎn)是貨運(yùn)代理合同的履行地。實(shí)踐中需注意貨運(yùn)代理合同與貨物運(yùn)輸合同的區(qū)別，不應(yīng)簡單以貨物運(yùn)輸?shù)氖及l(fā)地、目的地作為貨運(yùn)代理合同的履行地。立案審查時(shí)，如無法確定貨運(yùn)代理合同的履行地，則應(yīng)

12、由被告住所地法院管轄。”有了這樣的理論支持，基層法院還不大推特推?無需任何理由，一句“無法確定貨運(yùn)代理合同的履行地”就可以包打天下，就算依照立案登記制把立案材料收進(jìn)去，也可以一紙裁定說自己沒有管轄權(quán)。這時(shí)，貨代企業(yè)只剩下了一種選擇：到被告所在地起訴。相當(dāng)數(shù)量的貨代公司考慮到異地起訴的成本和風(fēng)險(xiǎn)(不同地區(qū)法院，對(duì)證據(jù)規(guī)則的理解是不一致的，比如有的法院允許電子證據(jù)當(dāng)庭打開，有的法院卻一定要求進(jìn)行公證等等)，會(huì)選擇放棄訴訟。第二個(gè)面臨的困境是審判過程這個(gè)困境首先來自于法官的專業(yè)素養(yǎng)。航空貨運(yùn)代理合同法律關(guān)系與海上貨運(yùn)代理合同法律關(guān)系在很多方面上有共同之處，然而基層法院的通常不像海事法院的法官那樣熟悉

13、業(yè)務(wù)。比如，海事法院的法官對(duì)于單證應(yīng)該在誰手里、貨值、單證內(nèi)容等常識(shí)性的法律事實(shí)能夠立刻做出判斷，對(duì)于案件的法律關(guān)系能做出準(zhǔn)確判斷并向雙方釋明，而有些基層法院的法官甚至連貨運(yùn)代理的常識(shí)都不明了。比如前面提到的，貨代簽發(fā)了House Airway Bill并且沒有批注自己as agent的情況下，有些基層法院的法官腦子里完全沒有“契約承運(yùn)人”的概念，還認(rèn)為這是一個(gè)“貨運(yùn)代理合同糾紛”;還有的基層法院法官對(duì)于“委托合同”的法理甚為精通，對(duì)于貨運(yùn)的基本流程卻一知半解，也就對(duì)貨代的具體業(yè)務(wù)和行業(yè)操作慣例不甚清楚，庭前又沒有仔細(xì)研讀案卷，在法庭上會(huì)花費(fèi)大量時(shí)間去反復(fù)詢問一些常識(shí)性的事實(shí)，律師不得不花費(fèi)很

14、大的力氣進(jìn)行講解，還不能保證法官能聽懂。在這樣的情況下，一些在專業(yè)律師看來法律關(guān)系清楚、證據(jù)事實(shí)明確的案子，僅僅由于運(yùn)輸方式的不同，就可能會(huì)面臨不同的結(jié)果。在海事法院審理的貨運(yùn)代理合同糾紛，專業(yè)律師基本都能對(duì)案件的走向做出合理的預(yù)測(cè);在基層法院審理的案子，律師做不到這一點(diǎn)，因?yàn)榉ü俚膶I(yè)素養(yǎng)完全是考慮不到的因素。第三個(gè)困境來自對(duì)證據(jù)規(guī)則的機(jī)械理解甚至設(shè)置障礙在海事法院和高院做過案子的律師都知道，海事法院和高院對(duì)于證據(jù)形式的要求寬松很多，并不要求在立案時(shí)文件齊備，只要有復(fù)印件即可立案，允許在訴訟過程中補(bǔ)充公證認(rèn)證件。對(duì)于翻譯文件，也接受單方翻譯，除非對(duì)方對(duì)翻譯內(nèi)容提出異議，發(fā)生爭議，才會(huì)尋求第三

15、方機(jī)構(gòu)的翻譯。很多情況下，法官還會(huì)直接指出翻譯的謬誤。這樣的審判效率無疑保證了庭審的順利進(jìn)行。而基層法院對(duì)此就僵化得多，比如立案時(shí)的主體資格審查，采取一刀切的僵化處理，原被告為境外公司的，必須提供該公司的商業(yè)登記證明的公證認(rèn)證件，委托人為境外公司的，委托手續(xù)在立案時(shí)也必須經(jīng)過公證認(rèn)證手續(xù)才可以。還有的法院不認(rèn)可特別授權(quán)的律師代簽訴狀的效力，要求境外的原告在訴狀上簽字并公證認(rèn)證，才認(rèn)為是“可接受的”。對(duì)于英文或其他外文文件還要求“專門的翻譯機(jī)構(gòu)翻譯”，如果是外地的翻譯機(jī)構(gòu)，還要求提供“該翻譯機(jī)構(gòu)有翻譯資質(zhì)的證明”。在實(shí)踐中，很多所謂專門的翻譯機(jī)構(gòu)對(duì)于專業(yè)英語一知半解，連基本的名詞都翻譯不準(zhǔn)確，還

16、不如律師或業(yè)務(wù)人員自己的翻譯。筆者在很多案件中就不得不自行翻譯，然后找“專業(yè)的翻譯機(jī)構(gòu)”蓋章，讓客戶白花一筆“翻譯蓋章費(fèi)”。法官也許是不懂，也許是為了逃避責(zé)任，最終苦的卻是案件當(dāng)事人。第四個(gè)困境是對(duì)法定程序的故意無視這一點(diǎn)并不僅僅存在于航空貨運(yùn)代理合同糾紛案件中。比如訴前財(cái)產(chǎn)保全程序，是中華人民共和國民事訴訟法明文規(guī)定的，第一百零一條明文規(guī)定：“利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁前向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請(qǐng)人住所地或者對(duì)案件有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)采取保全措施。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請(qǐng)。人民法院接受申請(qǐng)后，必

17、須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全?！蓖瑯拥囊?guī)定見中華人民共和國海事訴訟特別程序法第十三條：“當(dāng)事人在起訴前申請(qǐng)海事請(qǐng)求保全，應(yīng)當(dāng)向被保全的財(cái)產(chǎn)所在地海事法院提出?！边@樣的法定權(quán)利和法定程序，被各海事法院忠實(shí)履行，各海事法院很少會(huì)對(duì)訴前財(cái)產(chǎn)保全措施設(shè)置障礙，其障礙一般主要體現(xiàn)在擔(dān)保金金額上。部分基層法院卻會(huì)置法律規(guī)定于不顧，不接受訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)(不是裁定準(zhǔn)不準(zhǔn)許的問題，而是連文件都不收)，而且不會(huì)給出任何理由。部分口頭上表示愿意接受的，則提出了一大堆門檻限制，審核極其嚴(yán)格;即便是接受了，也不是立案庭在48小時(shí)內(nèi)去保全，而是“依照本院規(guī)定”將材料轉(zhuǎn)交保全組(通常屬于執(zhí)行局)去保全，也就是說，過程是：立案法官交給立案庭內(nèi)勤轉(zhuǎn)給執(zhí)行庭分給保全組內(nèi)勤交給保全組法官，等保全組法官去保全，都不知道是多久以后，被告早已收到訴狀，早就把錢轉(zhuǎn)走了。中華人民共和國民事訴訟法的規(guī)定，法院就是不執(zhí)行，當(dāng)事人又能如何?四、結(jié)語從以上論述可以看