商業(yè)方法專利保護(hù)觀點(diǎn)整合

1、-. z商業(yè)方法專利保護(hù)的觀點(diǎn)整合簡論電子商務(wù)的商業(yè)方法專利萬青 文鵬 來源中國私法網(wǎng)摘要：美國亞馬遜網(wǎng)絡(luò)公司(Amazon.)取得了一項(xiàng)名為加盟工程(Affiliates program)的專利美國第602194號(hào)專利它是指經(jīng)營者對于通過其他而來的流量提供該其他一定金額或比例的提成，因?yàn)榇朔N交易方式在現(xiàn)實(shí)商業(yè)環(huán)境中十分普遍，在電子交易的所謂虛擬環(huán)境中也已經(jīng)成為各爭取到訪人數(shù)的根本方式之一。 1999年12月，亞馬遜公司取得了一點(diǎn)通(One click ordering)專利注：美國第5960411號(hào)專利。，所謂一點(diǎn)通的電子商務(wù)方法，是亞馬遜開發(fā)的一種創(chuàng)新的網(wǎng)上購物方式，只要消費(fèi)者在亞馬遜的上

2、購置過一次圖書，其通信地址和信用卡號(hào)就會(huì)被自動(dòng)儲(chǔ)存，下次購置時(shí)消費(fèi)者只需用鼠標(biāo)點(diǎn)擊所購的圖書，就可以收到所需商品。復(fù)雜的包裝、郵寄、付款和收款等工作均由亞馬遜公司通過部系統(tǒng)完成。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的開展催生了商業(yè)方法(Method of doing business)專利。隨著互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的蓬勃開展，人們創(chuàng)造出一個(gè)無所不有的網(wǎng)上虛擬世界(Cyber world)，專利保護(hù)也由過去僅針對有形商品的創(chuàng)新創(chuàng)造擴(kuò)大到無形商品的創(chuàng)新創(chuàng)造。在工業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，經(jīng)濟(jì)生活的重點(diǎn)是大力生產(chǎn)產(chǎn)品以解決物資匱乏的問題，所以專利保護(hù)重在獎(jiǎng)勵(lì)具有實(shí)物形態(tài)的產(chǎn)品創(chuàng)造，而在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)新經(jīng)濟(jì)時(shí)代，人類經(jīng)濟(jì)生活的重點(diǎn)是改善生活品質(zhì)、提高經(jīng)濟(jì)效率，

3、專利保護(hù)的價(jià)值取向也在發(fā)生革命性的變化。專利保護(hù)權(quán)的客體也納入了創(chuàng)新的商業(yè)模式。商業(yè)方法取得專利權(quán)的必具要件為：1.創(chuàng)新的商業(yè)模式；2.實(shí)現(xiàn)了電子化，亦即表現(xiàn)為計(jì)算機(jī)程序，能夠運(yùn)用于計(jì)算機(jī)硬件。專利權(quán)保護(hù)則有利于彌補(bǔ)著作權(quán)保護(hù)的缺乏，專利法可以保護(hù)著作權(quán)法所難以保護(hù)的軟件產(chǎn)品最核心的技術(shù)構(gòu)思與邏輯框圖。2、商業(yè)方法專利似乎是對商業(yè)經(jīng)營方式是否可以獲得專利的探討。事實(shí)上，這個(gè)新詞語指得是通過計(jì)算機(jī)系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)的事務(wù)處理或商業(yè)經(jīng)營的方法，說到底，核心是計(jì)算機(jī)程序軟件的可專利性問題。3、商業(yè)方法可專利性述評征 來源：中華全國代理人協(xié)會(huì)全文觀點(diǎn)摘要：涉及商業(yè)方法的專利申請可以分成兩大類： 一類是所涉及的商

4、業(yè)方法完全由人的安排實(shí)現(xiàn)的方法，也即稱為純粹的或者單純的商業(yè)方法；如拍賣師的拍賣方法，貨物交易的討價(jià)還價(jià)的方法，保險(xiǎn)險(xiǎn)種的搭配設(shè)計(jì)方法，旅游路線的安排方法等專利申請。其實(shí)施的過程中，它不是用來解決技術(shù)問題，也沒有采用任何技術(shù)手段，更沒有獲得任何技術(shù)效果，因此它不滿足為解決技術(shù)問題，采用技術(shù)手段并獲得技術(shù)效果的創(chuàng)造專利審查根本原則即三要素判斷法。因而認(rèn)為它不是技術(shù)方案，而是智力活動(dòng)的規(guī)則和方法本身，所以不在專利保護(hù)的客體圍之。另一類是涉及采用計(jì)算機(jī)或者網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等自動(dòng)化手段實(shí)現(xiàn)的商業(yè)方法，即涉及電子商務(wù)的專利申請。如利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)展股票交易的方法，網(wǎng)絡(luò)或電視購物的方法，利用電訊網(wǎng)絡(luò)播放廣告的方法等。

5、舉例來說，美國專利5,825,651購置一輛汽車的方法、5,930,769購置衣服的方法、5,897,620飛機(jī)票的拍賣方法， 4,918,603玩足球游戲的方法，5960411訂購圖書音樂的方法一次點(diǎn)擊、5,191,573電子化出售音樂的方法。中國專利申請中，也有來自我國地區(qū)的申請人提出的類似的商業(yè)方法專利申請，例如，名為提供線上互動(dòng)式購物的方法及其的00107340.0號(hào)創(chuàng)造專利申請，名為因特網(wǎng)購物中心效勞器及其購物信息提供方法的01117406.4號(hào)創(chuàng)造專利申請，以及名為利用隨機(jī)數(shù)值的電腦購物系統(tǒng)及購物方法的00100498.0號(hào)創(chuàng)造專利申請。 對涉及電子商務(wù)專利申請的可專利性來說，仍要

6、按照上述三要素判斷法來判斷它屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法本身， 如通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)展股票交易的方法，始終以滿足交易特征為主線，沒有任何技術(shù)性，盡管它外表上利用了互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)，但其對現(xiàn)有技術(shù)的奉獻(xiàn)僅僅在于利用了智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的局部即交易規(guī)則，實(shí)質(zhì)上還是一種單純的商業(yè)方法，所以不在專利保護(hù)的客體圍之。但對于那些屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的局部之外，又利用了技術(shù)的手段，其申請專利的主題包括名稱主要是表達(dá)了智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的局部之外的技術(shù)處理，這樣就不是智力活動(dòng)的規(guī)則和方法本身了，則該申請具有可專利性。但是注意，這時(shí)候其主題名稱已經(jīng)發(fā)生了變化，表現(xiàn)為涉及該技術(shù)處理的方法，如一種利用格式處理對網(wǎng)上文件進(jìn)展數(shù)

7、據(jù)轉(zhuǎn)換的方法，可使得用戶通過網(wǎng)絡(luò)清晰地閱讀網(wǎng)上資料，解決了原來因文件格式不符用戶無法閱讀網(wǎng)絡(luò)資料的技術(shù)問題，其采用的是格式轉(zhuǎn)換的技術(shù)手段并取得了技術(shù)效果。因此具有可專利性。中國國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對商業(yè)方法的可專利性的態(tài)度最為嚴(yán)格，堅(jiān)持商業(yè)方法專利申請本質(zhì)上必須是一個(gè)技術(shù)方案，其判斷標(biāo)準(zhǔn)是技術(shù)性的三要素，三要素缺一不可。美國的態(tài)度最為寬松，日本的態(tài)度較美國次之，但是美、日的相互協(xié)調(diào)相對順暢。歐洲專利局在固守技術(shù)性質(zhì)的同時(shí)，對技術(shù)性質(zhì)的解釋發(fā)生著轉(zhuǎn)變，以適應(yīng)于形勢開展。但需要指出，歐洲專利局旗下的一些成員并不贊同弱化技術(shù)性質(zhì)，可以說，歐洲專利局的最終態(tài)度還有待于密切觀察。 美國為了更好地保護(hù)本國的利益

8、，適應(yīng)電子商務(wù)技術(shù)的開展趨勢，美國專利商標(biāo)局USPTO于1996年修改了與計(jì)算機(jī)有關(guān)的創(chuàng)造專利申請的審查指南，強(qiáng)調(diào)在審查商業(yè)方法時(shí)應(yīng)和其他方法同等對待。而在2000年3月29日公布的自動(dòng)化商業(yè)方法專利白皮書中，電子商務(wù)模式作為現(xiàn)代商業(yè)數(shù)據(jù)處理專利已被正式歸入美國專利分類表第705類之中。從而為商業(yè)方法的專利保護(hù)大開方便之門，刺激了商業(yè)方法專利申請的激增，有數(shù)據(jù)說明，1995年美國的商業(yè)方法專利申請僅為170件，而2000年飆升為7800件，2001年為1萬件。美國花旗銀行的18項(xiàng)專利申請92113147 電子貨幣系統(tǒng)公開文本審定文本 95192786 公開電子貿(mào)易的信托代理公開文本961801

9、59 完成金融交易的多語種、自動(dòng)交互系統(tǒng)和方法公開文本96191072 數(shù)據(jù)管理的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)和操作該系統(tǒng)的方法公開文本審定文本96194231 電子貨幣系統(tǒng)公開文本96194584 電子貨幣開放式分發(fā)的信托代理機(jī)公開文本96195804 集成全方位效勞的客戶銀行系統(tǒng)及用于開啟的系統(tǒng)和方法公開文本96195805 通過客戶啟動(dòng)終端機(jī)來提供集成的中介及其他金融效勞的方法及系統(tǒng)公開文本96196459 用信托代理機(jī)進(jìn)展商業(yè)支付的系統(tǒng)和方法公開文本96197081 用于在之間傳遞資金的面向用戶的自動(dòng)系統(tǒng)公開文本96199069 銷售處理支持系統(tǒng)和方法公開文本96199952 執(zhí)行信貸與負(fù)債申請的聯(lián)機(jī)審

10、批系統(tǒng)與方法公開文本96199997 表格生成和管理系統(tǒng)公開文本97182092 有限域離散對數(shù)密碼系統(tǒng)的割圓多項(xiàng)式構(gòu)造公開文本97193641 發(fā)票購貨單系統(tǒng)公開文本97194559 部貨幣公開文本99109451 提供例如家庭銀行的金融效勞的方法和系統(tǒng)公開文本99122271 集成視頻、音頻和移動(dòng)無線技術(shù)的系統(tǒng)和方法公開文本00102262 用于實(shí)現(xiàn)銀行卡交易的方法和系統(tǒng)公開文本以下，具體地從花旗銀行在華專利申請中見附表，摘取局部專利申請的權(quán)利要求主題分析其可專利性。申請一：申請?zhí)枮?9122271.7、其主題名稱為集成視頻、音頻和移動(dòng)無線技術(shù)的系統(tǒng)和方法，單從該名稱看，還不能排除其可專利

11、性，需要進(jìn)一步分析其具體的容，如其要解決的問題是否為技術(shù)性的，在權(quán)利要求書中，是否采用了技術(shù)特征。從說明書相關(guān)局部的介紹來看，該主題所表達(dá)的系統(tǒng)和方法是用來解決數(shù)據(jù)傳送的速率問題，屬于技術(shù)問題；并且采用了技術(shù)手段，取得了技術(shù)效果，因此，這樣的申請主題是具有可專利性的。符合專利申請的入門資格。申請二：申請?zhí)枮?0102262.8、其主題名稱為用于實(shí)現(xiàn)銀行卡交易的方法和系統(tǒng)，其主題名稱上，就根本可以認(rèn)定屬于交易方法，即商業(yè)方法本身。通過對其方法權(quán)利要求的分析，可以進(jìn)一步證實(shí)其確實(shí)是一種商業(yè)方法本身，權(quán)利要求1寫道：由交易卡用戶進(jìn)展交易的方法主題名稱，包括：鑒別交易卡用戶；產(chǎn)生交易卡用戶的一個(gè)匿名卡

12、號(hào)；使交易卡用戶的匿名卡號(hào)與交易卡號(hào)相關(guān)聯(lián)；用交易卡用戶的匿名卡號(hào)核準(zhǔn)交易?？梢?，其創(chuàng)造的主要特征都離不開交易卡號(hào)，這是以 交易特征為主線展開的，其創(chuàng)造的目的和效果都在于交易本身，不具有技術(shù)性，因此，滿足不了三要素的要求，不具有可專利性。但是，這樣的主題在審查過程中卻可以通過修改主題來躲避，從上述權(quán)利要求可以看出，其目的是實(shí)現(xiàn)交易，這不具有技術(shù)性，如果改成一種提高交易卡用戶的交易平安的方法，其主要特征是通過技術(shù)手段來解決如何將用戶的交易卡號(hào)轉(zhuǎn)換成匿名卡號(hào)。類似于將原來的用戶信息如何通過加密生成新的匿名卡號(hào)，且每一次處理后所得到的匿名卡號(hào)都不一樣，這就是一種平安機(jī)制了，就不是商業(yè)方法本身了。這樣

13、就到達(dá)了交易的平安，因此，就有可能具有了可專利性。當(dāng)然，這樣的處理還取決于對原始的說明書修改是否超出原始公開的圍，如果能夠在申請之前的撰寫準(zhǔn)備階段就進(jìn)展這樣的技術(shù)處理，這樣的交易方法實(shí)際上通過保護(hù)其中關(guān)鍵點(diǎn)的技術(shù)處理-卡號(hào)轉(zhuǎn)換而間接地得到保護(hù)。其它的市場競爭者如果要采用交易卡進(jìn)展交易也是允許的，但是，他不能利用上述的平安加密機(jī)制，而只能另辟新的加密途徑了。申請三：申請?zhí)枮?7193641.2、其主題名稱為發(fā)票購貨單系統(tǒng)的申請，其中的權(quán)利要求1主題名稱為一種對客戶和制造商之間的多個(gè)購貨單進(jìn)展跟蹤和對帳，并相應(yīng)于所述多個(gè)購貨單對依照信用證在金融機(jī)構(gòu)與受益人之間發(fā)生的支付進(jìn)展跟蹤和對帳的方法?？梢?，

14、這樣的方法完全是按照金融機(jī)構(gòu)管理活動(dòng)的規(guī)則進(jìn)展的，屬于商業(yè)方法本身，只不過是利用現(xiàn)有技術(shù)的網(wǎng)絡(luò)電子化平臺(tái)而已，是在現(xiàn)有技術(shù)的網(wǎng)絡(luò)電子化平臺(tái)上運(yùn)行該對帳方法。所以，明顯地不具備可專利性。申請四： 申請?zhí)枮?61980159、其主題名稱為完成金融交易的多語種、自動(dòng)交互系統(tǒng)和方法的申請，其中的權(quán)利要求1主題名稱為一種完成金融交易的方法，主要原理可以用例子說明：如果花旗銀行的*個(gè)美國客戶說英語，即第一語言到中國旅游，需要通過中國的花旗銀行的機(jī)構(gòu)對該客戶效勞，由于中國的銀行雇員說第二語言的第一代表不說英語，這樣需要該第一代表用包括第一語言在的其他語言對該美國客戶提示，確認(rèn)該客戶是說第一語言的美國客戶，然

15、后利用處理系統(tǒng)尋找所屬金融機(jī)構(gòu)的第二代表說英語，由該第二代表負(fù)責(zé)處理美國客戶的需求，處理完畢后，該第二代表向第一代表交接，從而繼續(xù)完成金融交易。由此可見，該申請的主題和容確是完成交易的全過程本身，實(shí)質(zhì)還是一種常見的金融交易效勞行為，只不過是考慮全球性銀行的業(yè)務(wù)區(qū)域的特殊性，解決由于語言不通所帶來的問題，其主題圍的表達(dá)過于廣泛，沒有脫離管理規(guī)則的本身。該方法的目的就是執(zhí)行一個(gè)典型的商業(yè)方法本身。所產(chǎn)生的效果是管理學(xué)意義上的效果，不是專利法意義上的技術(shù)效果。所以，不具有可專利性。 當(dāng)然，如果上述創(chuàng)造主題縮小為一種能平安快速進(jìn)展語音自動(dòng)轉(zhuǎn)換交互的方法，其目的是提高語音交互的效率和平安，然后利用技術(shù)手段實(shí)現(xiàn)，取得了提高效率和平安的技術(shù)效果，這樣的申請才有可能變得具有可專利性。申請五：申請?zhí)枮?2113147、其主題名稱為電子貨幣系統(tǒng)的申請，其中的權(quán)利要求1主題名稱為電子貨幣系統(tǒng)，包含：一個(gè)具有線上會(huì)計(jì)系統(tǒng)的發(fā)行銀行；線上會(huì)計(jì)系統(tǒng)使用的通貨電子表征，記入發(fā)行銀行的債務(wù)；與發(fā)行銀行連接的用于產(chǎn)生通貨電子表征的貨幣產(chǎn)生器模組我國地區(qū)將模塊module翻譯成模組；與發(fā)行銀行連接的柜員機(jī)模組；與發(fā)行銀行進(jìn)展線上交易的交易模組；在柜員機(jī)模組與交易模組交易時(shí)，產(chǎn)生傳票紀(jì)錄，。該權(quán)利要求的工作原理是發(fā)行銀行使用通貨電子表征來代表貨幣符號(hào)，通過柜員機(jī)模組與交易模組交易，產(chǎn)