第一章 刑法基本理論(共11頁)

1、2014注稅-稅收法律法規(guī) 第3編第1章 刑法基本理論PAGE PAGE 124第3篇第1章 刑法基本(jbn)理論本章(bn zhn)考情分析在最近3年的考試中，有2年本章的分值為0分。復習(fx)時以熟悉基本概念為主，在簡單理解文意的基礎上死記硬背，應當是一個好主意。2014年本章教材沒有變化。2013年2012年2011年單項選擇題-1分-多項選擇題-綜合分析題-合計0分1分0分本章基本結構框架一、刑法的基本原則1.罪刑法定原則（1）法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰；即法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。（2）禁止不利于行為人的溯

2、及既往和類推適用。2.平等適用刑法原則3.罪刑相當原則（罪刑相適應原則、罪刑均衡原則）：重罪重罰，輕罪輕罰，罪刑相當，罰當其罪。二、追訴時效法定最高刑1.追訴時效的一般規(guī)定【解釋】法定最高刑為無期徒刑、死刑的，如果超過追訴時效（20年）后認為必須追訴的，須報請“最高人民檢察院”核準。2.不受追訴時效的限制(xinzh)的情形（1）在人民檢察院、公安機關、國家(guji)安全機關立案偵查或者(huzh)在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制；（2）被害人在追訴期限內提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機關應當立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。3.追訴時效的中斷：在追訴

3、期限以內又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。（一）犯罪客體1.一般客體：一切犯罪行為共同侵犯的客體。2.同類客體：某一類犯罪所共同侵犯的某一類社會關系，如“危害稅收征管罪”（包括逃稅罪、抗稅罪等等）侵犯的客體均為國家的稅收征管制度。3.直接客體（1）簡單客體一個犯罪行為所直接侵犯的具體的社會關系僅為一種，如逃稅罪的客體是國家稅收征管秩序。（2）復雜客體一個犯罪行為同時直接侵犯兩種以上具體的社會關系，如抗稅罪為復雜客體，不僅侵犯了國家稅收征管秩序，妨害了稅務機關依法征稅活動，而且侵犯了依法執(zhí)行征稅工作的稅務人員的人身權利。（二）犯罪客觀方面1.必備要件（1）危害行為（2）危害結果（3）危

4、害行為與危害結果之間的因果關系2.非必備要件選擇性犯罪構成要件：犯罪的時間、地點和方法（例如“非法捕撈水產品罪”，將禁漁區(qū)、禁漁期、禁用的工具、方法等作為構成要素）。（三）犯罪主體1.自然人犯罪主體的刑事責任年齡（1）不滿14周歲的人犯罪，不負刑事責任；（14歲已滿14周歲不滿16周歲的人，只對犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪負刑事責任；【速記口訣】史四和史六，殺傷王小豆；強搶他的飯，火爆他的頭。已滿16周歲(zhu su)的人犯罪，應當(yngdng)負刑事責任。（2）有關(yugun)從寬處理的規(guī)定 社會熱點“已滿14周歲不滿18周歲”的人犯罪

5、，“應當”從輕或者減輕處罰；犯罪時不滿18周歲的人不作為累犯；【相關鏈接】累犯“應當”從重處罰；不得緩刑、不得假釋（可以減刑）。不滿18周歲的人和已滿75周歲的人犯罪，只要符合緩刑條件的，“應當”予以緩刑；已滿75周歲的人“故意”犯罪的，“可以”從輕或減輕處罰；已滿75周歲的人“過失”犯罪的，“應當”從輕或減輕處罰。（3）排除死刑適用對犯罪時不滿18周歲的人不適用死刑；審判時已滿75周歲的人，不適用，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。（4）免除前科報告義務對未滿18周歲的人犯罪被判處5年有期徒刑以下刑罰的，免除其前科報告義務?！厩翱茍蟾媪x務】根據刑法第100條的規(guī)定，依法受過刑事處罰的人，在入伍

6、、就業(yè)的時候，應當如實向有關單位報告自己曾受過刑事處罰，不得隱瞞。（5）跨年齡段危害行為的刑事責任行為人已滿16周歲后實施了某種犯罪，并在已滿14周歲不滿16周歲期間也實施過相同的行為，是否一并追究刑事責任，取決于前罪是否為法定的8種犯罪（A）屬于法定8種犯罪：一并追究刑事責任；（B）不屬于法定8種犯罪：只能追究已滿16周歲以后犯罪的刑事責任。行為人在已滿14周歲不滿16周歲期間，實施了法定的8種犯罪，并在未滿14周歲時也實施過相同的行為，對此只能追究已滿14周歲后實施的特定嚴重犯罪的刑事責任。2.自然人犯罪主體的刑事責任能力（1）精神病人精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時造成危害結果，

7、經法定程序鑒定確認的，不負刑事責任；間歇性精神病人在精神正常時犯罪，應當負刑事責任；尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是“可以”從輕或者減輕處罰；（2）醉酒的人犯罪的，應當負刑事責任；（3）又聾又啞的人或者盲人犯罪的，“可以”從輕、減輕或者免除處罰。3.單位犯罪主體（1）單位犯罪主體，是指為謀取本單位的非法利益，由單位負責人或者經集體討論決定，實施了刑法明文規(guī)定的單位犯罪的公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體?！窘忉?】必須為謀取本單位的非法利益，以單位名義謀取私人利益的不屬于單位犯罪。【解釋2】刑法必須有明文規(guī)定。例如，稅務機關工作人員到甲企業(yè)征稅，甲企業(yè)法

8、定代表人指示工人對稅務機關工作人員進行暴力圍攻；由于抗稅罪的主體只能是自然人，甲企業(yè)并不構成抗稅罪。（2）6種不能以單位犯罪論處的情形個人為進行違法犯罪活動而設立公司、企業(yè)實施犯罪的，不以單位犯罪論處。公司、企業(yè)設立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。個人盜用單位名義實施犯罪，違法所得由實施犯罪的個人私分的，不屬于單位犯罪，依照刑法有關自然人犯罪的規(guī)定定罪(dn zu)處罰；僅僅為單位個別或少數(shù)成員謀取非法利益，也不是單位犯罪。單位一般成員實施(shsh)的犯罪，不屬于單位犯罪。與單位的經營管理活動沒有任何關系的犯罪，不可能(knng)成為單位犯罪。刑法分則沒有特別規(guī)定的，不能認定是

9、單位犯罪，需要追究刑事責任的，以自然人犯罪論處。（3）單位犯罪的處罰原則“兩罰制”對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰，即所謂“兩罰制”。【例題單選題】根據刑法及有關規(guī)定，關于老年人犯罪適用強制措施和量刑的說法，正確的是（ ）。（2012年）A.審判時已滿75周歲的人不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外B.犯罪時已滿75周歲的人，不得對其采取強制措施C.審判時已滿70周歲的人不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外D.犯罪時已滿70周歲的人，不得對其采取強制措施【答案】A【解析】（1）“老年人”的分界線是75周歲，排除選項CD。（2）選項A：對犯罪時不滿1

10、8周歲的人不適用死刑（即使以特別殘忍手段致人死亡的，也不適用）；審判時已滿75周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。（3）選項B：法律并未對采取強制措施有年齡的限制。（四）犯罪的主觀方面1.必備要件犯罪故意和犯罪過失（應當預見與已經預見）2.選擇性犯罪構成要件（非必備要件）犯罪目的和犯罪動機：只存在于直接故意犯罪中（例如，走私淫穢物品罪應以牟利或傳播為目的）。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成 HYPERLINK /doc/6744164.html t _blank 不法侵害人傷亡的，不屬于 HYPERLINK /doc

11、/5630759.html t _blank 防衛(wèi)過當，不負刑事責任四、犯罪形態(tài)（一）直接故意犯罪的完成(wn chng)形態(tài)如何界定(ji dn)犯罪既遂結果(ji gu)犯的犯罪既遂，指行為人實施終了刑法規(guī)定的特定犯罪行為，并且犯罪行為實際造成法定的危害結果?！窘忉尅啃谭▽Α皳寠Z罪”的規(guī)定：搶奪公私財物，“數(shù)額較大”（搶奪公私財物價值人民幣500元至2000元以上的，為“數(shù)額較大”）的，處。按照該表述，實施完畢搶奪行為并不一定構成犯罪，需要滿足“數(shù)額較大”的結果標準，因此，搶奪罪的既遂屬于結果犯。危險犯的犯罪既遂，不僅要求行為人實施完畢刑法規(guī)定的特定犯罪行為，而且要求犯罪行為足以造成某種危

12、害社會結果發(fā)生的危險狀態(tài)，但不要求犯罪行為實際發(fā)生某種危害結果?！窘忉尅啃谭▽Α捌茐慕煌üぞ咦铩钡囊?guī)定：破壞火車、汽車、電車、船只、航空器，足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞“危險”，尚未造成嚴重后果的，處?！白阋栽斐晌ｋU，尚未造成后果”的表述明顯表明“破壞交通工具罪”的既遂屬于危險犯。行為犯的犯罪既遂，要求行為人實施完畢法定的犯罪行為；只要行為人實施完畢法定的犯罪行為，即使犯罪行為沒有造成犯罪結果發(fā)生，甚至沒有導致危害結果發(fā)生的現(xiàn)實危險的，也構成犯罪既遂?！窘忉尅啃谭▽Α敖壖茏铩钡囊?guī)定：以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質的，處。按照該表述，只要實施了“以勒索財物

13、為目的綁架”或者“綁架他人作為人質”的行為，即構成犯罪，屬于行為犯。例如，甲綁架幼女乙后，向其父勒索財物。乙父佯裝不管乙安危，甲只好將乙送回；由于綁架罪的既遂屬于行為犯，本案甲已經實施完畢以勒索財物為目的綁架行為，雖未能實際得到財物，但已經構成綁架罪既遂。舉動犯的犯罪既遂，不要求犯罪行為發(fā)生實際的危害結果或者造成危害結果發(fā)生的實際危險，甚至也不要求犯罪實行行為實施完畢，只要行為人一著手犯罪實行行為，犯罪即告完成并完全符合犯罪構成；舉動犯不存在犯罪未遂?！窘忉尅啃谭▽Α吧縿臃至褔易铩钡囊?guī)定：煽動分裂國家、破壞國家統(tǒng)一的，處。按照該表述，不論煽動完畢與否、被煽者是否為其所動，只要“煽”了就構成犯

14、罪既遂，因此，“煽動分裂國家罪”屬于舉動犯。（二）直接故意犯罪的未完成形態(tài)1.故意犯罪的未完成形態(tài)包括犯罪預備、犯罪未遂和犯罪中止。2.處罰(chf)（1）對于(duy)預備(ybi)犯罪，“可以”比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。（2）對于未遂犯，“可以”比照既遂犯從輕或者減輕處罰。（3）對于中止犯，沒有造成損害的，“應當”免除處罰；造成損害的，“應當”減輕處罰?！纠}1單選題】甲與乙有仇，指使丙尋機報復。一日，丙知乙一人在家，便攜匕首前往。途中被一卡車撞傷，報復計劃失敗。丙的行為在刑法上屬于（ ）。（2009年）A.犯罪預備 B.犯罪中止 C.犯罪未遂 D.犯罪既遂【答案】A【解析】（

15、1）“途中”尚在預備階段，排除選項CD；（2）“被一卡車撞傷”行為人意志以外的原因，排除選項B。下列行為通常認定為“預備”：準備工具； 練習犯罪手段；進行犯罪前調查； 排除實行犯罪的障礙，如把看門的狗毒死；尾隨和守候行為； 前往犯罪現(xiàn)場或誘騙被害人去犯罪現(xiàn)場；勾引共犯?！纠}2單選題】根據刑事法律制度的規(guī)定，對于預備犯，可以比照（ ）從輕、減輕處罰或者免除處罰。（2009年）A.中止犯 B.既遂犯 C.實行犯 D.未遂犯【答案】B【解析】（1）對于預備犯罪，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰；（2）對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰；（3）對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰

16、；造成損害的，應當減輕處罰。五、共同（故意）犯罪 0102（一）概述1.共同犯罪，是指2人以上共同“故意”犯罪。2.可以由2個或2個以上的具有刑事責任能力的自然人構成，也可以由2個或2個以上的單位構成。3.單位犯罪時，直接負責的主管人員及其他直接責任人員與該單位本身，不成立共同犯罪。4.不成立共同犯罪的情形（1）共同過失犯罪；（2）故意犯罪行為與過失犯罪行為；（3）同時犯（2人以上同時以各自行為侵害同一對象，但彼此之間無意思聯(lián)絡）；（4）先后故意(gy)實施的相關犯罪行為，彼此沒有主觀聯(lián)系的；（5）超出(choch)共同(gngtng)故意之外的犯罪；（約定一人搶劫、一人放哨，實施搶劫的人又強

17、奸女主人）（6）“事前無通謀”的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為。5.共同犯罪行為的表現(xiàn)形式包括：實行行為、組織行為、教唆行為和幫助行為。（二）共同犯罪的形式1.事前無通謀的共同犯罪 VS 同時犯事前無通謀的共同犯罪，是指在剛著手實行或實行犯罪過程中形成的共同犯罪故意；同時犯是自始至終未形成共同犯罪故意。2.犯罪集團，指“3人以上”為共同實施犯罪而組成的“較為固定”的犯罪組織。（三）共同犯罪人的種類表3-1-3種 類處罰規(guī)則主 犯（1）對組織、領導犯罪集團的首要分子，按集團所犯“全部”罪行處罰（2）對其他主犯，按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰從 犯對從犯，“應當”從輕、減輕或者免除處罰脅從

18、犯對脅從犯，“應當”按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰教唆犯（1）教唆不滿18周歲的人犯罪的，應當從重處罰（2）如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰六、罪數(shù)（一）一罪與數(shù)罪的概念（關鍵看幾個行為）1.基于一個犯罪故意（或過失），實施一個危害行為，符合一個犯罪構成的為一罪。2.基于數(shù)個犯罪故意（或過失），實施數(shù)個危害行為，符合數(shù)個犯罪構成的為數(shù)罪。（二）一罪的分類 1.實質的一罪（“繼續(xù)想結果”）（1）想象競合犯 ：實施一個犯罪行為同時觸犯數(shù)個不同罪名的犯罪形態(tài) ；從一重罪處。（如：暴力抗稅致工作人員重傷或死亡-抗稅罪、傷害他人人身財產罪）（2）結果加重犯 ：實施（

19、一個）基本犯罪構成要件的行為，由于發(fā)生了法律規(guī)定的基本犯罪構成要件以外的加重結果，刑法對其規(guī)定了加重法定刑的犯罪形態(tài) ；按一罪加重處。（如：抗稅致工作人員輕傷）（3）繼續(xù)犯 ：（一個）犯罪行為自著手實行到由于某種原因終止以前，一直處于持續(xù)過程中的犯罪形態(tài) ；以一罪處。（如：非法拘禁1-20天）2. 法定的一罪（“法定要慣節(jié)”）（1）結合犯：數(shù)個原本獨立的犯罪行為，根據刑法的明文規(guī)定，結合成為另一獨立的新罪的犯罪形態(tài) ；以一罪論處。（我國沒有這種情況）（2）慣犯：以某種犯罪為常業(yè)，或者以犯罪所得為主要生活來源或揮霍來源，或者犯罪已成習性，在較長時間內反復實施同一種犯罪行為，刑法明文規(guī)定對其以一罪

20、論處的犯罪形態(tài) ；以一罪論處。（如：賭博）3.處斷的一罪（“處斷連吸牽”）（1）連續(xù)犯：行為人基于(jy)數(shù)個“同一的犯罪(fn zu)故意”，連續(xù)實施(shsh)數(shù)個性質相同的犯罪行為，觸犯“同一罪名”的犯罪形態(tài)；按一罪從重處。（如：連環(huán)殺人）（2）牽連犯：行為人實施某種犯罪，而“方法行為或結果行為”又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)；一般從一重罪處，法律可以特別規(guī)定為數(shù)罪并罰。（行為不必然導致結果，結果不必然由行為導致）【解釋】虛開增值稅專用發(fā)票，用于騙取出口退稅的行為，從一重罪處?！窘忉尅恳员┝?、威脅方法抗拒緝私的，應以走私罪和阻礙國家機關工作人員依法執(zhí)行職務罪并罰。（3）吸收犯 ：事實上存在數(shù)個

21、不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個罪名的犯罪形態(tài) ；按吸收之罪處。【解釋】牽連犯和吸收犯的區(qū)分：虛開增值稅專用的發(fā)票“并非必然”用于騙取出口退稅；非法制造完槍支、彈藥后，“必然”有私藏行為發(fā)生，只是私藏時間長短不同而已 ?！纠}1單選題】根據刑法理論，實施一個行為，同時觸犯數(shù)個不同罪名的犯罪形態(tài)是（ ）。（2010年）A.結合犯 B.牽連犯 C.想象競合犯 D.吸收犯【答案】C【解析】（1）抓住關鍵詞“一個行為”實質一罪，根據“繼續(xù)想結果”，直接選擇C選項；（2）選項A是法定的一罪，選項BD是處斷的一罪；（3）實質一罪中，“結果加重犯”和“繼續(xù)犯”均只觸犯一個罪名?！纠}2單

22、選題】2006年8月2日19時許，何某駕駛出租汽車違反交通法規(guī)發(fā)生交通肇事，將高某撞死。駕駛證被公安機關扣留。在取保候審期間，何某仍然駕駛車輛外出載客，并于同月18日7時許，將胡某撞死。在這兩起事故中，何某均負主要責任。分析此案，下列說法中，正確的是（ ）。（2007年）A.對何某的行為應當以法定的一罪論處 B.對何某的行為應當以數(shù)罪論處C.何某的行為屬于實質的一罪 D.何某的行為屬于想象競合犯【答案】B【解析】（1）何某分別實施了兩個犯罪行為，不屬于實質的一罪，當然也就不屬于想象競合犯，直接排除選項CD。（2）根據“法定要關節(jié)”“法定的一罪”包括結合犯和慣犯，何某的行為顯然非常業(yè)、非習性，不屬于慣犯；而結合犯中，數(shù)個原罪應有一定程度的客觀聯(lián)系