注冊制下保薦協(xié)議（示范文本）起草說明

1、注冊制下保薦協(xié)議（示范文本起草說明為規(guī)范保薦協(xié)議的訂立，明確各方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù), 保護協(xié)議當(dāng)事人和投資者合法權(quán)益，根據(jù)中華人民共和國 民法典中華人民共和國證券法證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù) 管理方法保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)那么證券公司保薦業(yè)務(wù) 規(guī)那么等有關(guān)法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、自律規(guī)那么，以關(guān)于加 強注冊制下中介機構(gòu)廉潔從業(yè)監(jiān)管的意見關(guān)于注冊制下 催促證券公司從事投行業(yè)務(wù)歸位盡責(zé)的指導(dǎo)意見關(guān)于注 冊制下提高招股說明書信息披露質(zhì)量的指導(dǎo)意見為指導(dǎo)， 中國證券業(yè)協(xié)會組織起草了注冊制下保薦協(xié)議（示范文本） （以下簡稱示范文本），現(xiàn)就起草情況說明如下：一、起草背景和思路在以信息披露為核心的注冊制下，壓實保薦機構(gòu)

2、等中介 機構(gòu)看門人責(zé)任，提高中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)質(zhì)量，需要發(fā)行人及其 控股股東、實際控制人、保薦機構(gòu)，以及律師事務(wù)所、會計 師事務(wù)所等其他中介機構(gòu)（以下簡稱其他中介機構(gòu)）對保薦 業(yè)務(wù)中各方的權(quán)利、義務(wù)達成共識，明確責(zé)任邊界。保薦協(xié)議作為發(fā)行人與保薦機構(gòu)就保薦事項簽署的重 要協(xié)議，對明確各方當(dāng)事人在保薦業(yè)務(wù)中的權(quán)利義務(wù)具有重 要作用，有助于厘清各方責(zé)任。同時，注冊制改革和法律環(huán) 境、市場環(huán)境的變化，對保薦人履行保薦職責(zé)、發(fā)行人及其 控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等其他 相關(guān)主體（以下簡稱“發(fā)行人以及其他相關(guān)主體”）、其他中 介機構(gòu)配合保薦機構(gòu)履行保薦職責(zé)提出了更高的要求。本次起草工作綜合

3、考慮了法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、自律規(guī) 那么要求、尊重行業(yè)慣例以及借鑒國際最正確實踐，本著“自律 先行”的理念，旨在通過示范文本的方式引導(dǎo)規(guī)范合同主體 的簽約履約行為，進一步明確各方主體的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任范 圍，保障各方的合法權(quán)益，提升中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)質(zhì)量水平。二、主要起草內(nèi)容示范文本包括說明、正文和附件發(fā)行人及其控股股東、 實際控制人關(guān)于保薦相關(guān)事項之協(xié)議。說明局部明確了示范文本的主要內(nèi)容、使用方法、性質(zhì) 和適用范圍。正文共18條，主要約定發(fā)行人和保薦機構(gòu)的 權(quán)利義務(wù)。附件為發(fā)行人及其控股股東、實際控制人和保薦 機構(gòu)三方簽署的協(xié)議，重點約定了發(fā)行人控股股東、實際控 制人在保薦過程中的全面配合義務(wù)，為提高

4、保薦機構(gòu)執(zhí)業(yè)質(zhì) 量提供有力保障。（一）明確發(fā)行人與保薦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守反壟斷、反不正 當(dāng)競爭等法律法規(guī)，防范資本無序擴張為防范資本無序擴張，維護公平競爭的市場環(huán)境，打破 壟斷、防止不正當(dāng)競爭，更好保護各方合法利益，示范文本 第4.1條明確發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守適用反壟斷、 反不正當(dāng)競爭等方面的法律法規(guī)和其他規(guī)那么；第4. 2條明確 保薦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守適用反壟斷、反不正當(dāng)競爭等方面的 法律法規(guī)和其他規(guī)那么，牢固樹立市場意識和社會責(zé)任意識。（二）明確發(fā)行人在保薦業(yè)務(wù)的第一責(zé)任人定位示范文本第5條是發(fā)行人的權(quán)利義務(wù)條款，明確約定發(fā) 行人全面配合義務(wù)：在自身全面配合保薦機構(gòu)工作的同時， 還應(yīng)催促其

5、控股股東、實際控制人、董監(jiān)高全面配合，積極 協(xié)調(diào)其聘請的第三方機構(gòu)對保薦業(yè)務(wù)工作予以配合；明確發(fā) 行人信息披露第一責(zé)任人職責(zé)，信息披露責(zé)任不因保薦機構(gòu) 履行保薦職責(zé)而予以減輕或免除。（三）突出廉潔從業(yè)要求，凈化資本市場生態(tài)環(huán)境為營造公平公正的商業(yè)環(huán)境，增強合規(guī)和廉潔從業(yè)意識, 示范文本第17條專門就利益沖突和廉潔從業(yè)問題作出約定。 根據(jù)第17條的相關(guān)安排，發(fā)行人和保薦機構(gòu)不得為謀取不 正當(dāng)利益或商業(yè)機會進行各種形式的商業(yè)賄賂或利益輸送。（四）強化發(fā)行人控股股東、實際控制人責(zé)任鑒于合同相對性，示范文本正文主要約束發(fā)行人與保薦 機構(gòu)兩方，從發(fā)行人角度，對發(fā)行人催促其控股股東、實際 控制人配合保薦工

6、作作出約定。作為三方協(xié)議的附件，對發(fā) 行人控股股東、實際控制人的主要權(quán)利義務(wù)作了進一步約定, 重點約定發(fā)行人控股股東、實際控制人保薦過程中的全面配 合義務(wù)，強化發(fā)行人控股股東、實際控制人責(zé)任，為保薦業(yè) 務(wù)提供有力保障。此外，考慮到注冊制板塊已不強制要求保薦機構(gòu)出具先 行賠付承諾，示范文本在附件補充發(fā)行人控股股東、實際控 制人作出先行賠付承諾的可選條款，引導(dǎo)保薦機構(gòu)與發(fā)行人 控股股東、實際控制人就先行賠付主體進行協(xié)商。(五)約定保薦機構(gòu)合理信賴，為進一步厘清中介機構(gòu) 責(zé)任作出探索根據(jù)證監(jiān)會關(guān)于注冊制下催促證券公司從事投行業(yè)務(wù) 歸位盡責(zé)的指導(dǎo)意見關(guān)于注冊制下提高招股說明書信息 披露質(zhì)量的指導(dǎo)意見關(guān)

7、于合理信賴的相關(guān)要求，示范文本 (第6. 1 (9) - (11)條)明確了保薦機構(gòu)合理信賴的一般 原那么。在實體權(quán)利上，約定對發(fā)行人申請文件、發(fā)行文件中 有證券服務(wù)機構(gòu)及其簽字人員出具專業(yè)意見的內(nèi)容，保薦機 構(gòu)在保持職業(yè)懷疑，履行審慎核查和必要的調(diào)查、復(fù)核工作 的基礎(chǔ)上，可以合理信賴。為了促進合理信賴原那么落地，示范文本進一步約定保薦 機構(gòu)可以要求發(fā)行人協(xié)調(diào)其聘請的其他證券服務(wù)機構(gòu)及相 關(guān)簽字人員，就其專業(yè)資質(zhì)、經(jīng)驗、勝任能力及獨立性、出 具專業(yè)意見的前提及假設(shè)、核查范圍與專業(yè)意見的相符性、 核查資料的充分性和可靠性、核查程序的充分性和恰當(dāng)性作 出解釋或者出具依據(jù)；保薦機構(gòu)對其他中介機構(gòu)專業(yè)

8、意見存 有疑義時可以在發(fā)行人的協(xié)調(diào)下與該機構(gòu)溝通，并要求其作 出解釋；其他中介機構(gòu)存在問題時，保薦機構(gòu)可以發(fā)表意見、 向有關(guān)部門報告、建議發(fā)行人更換等內(nèi)容。（六）倡導(dǎo)保薦機構(gòu)聘請第三方機構(gòu)，提升服務(wù)專業(yè)水 平示范文本第2. 4條借鑒國際投資銀行慣例，倡導(dǎo)保薦機 構(gòu)自行聘請律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等第三方機構(gòu)協(xié)助開 展工作，從而加強保薦服務(wù)的專業(yè)性，提高執(zhí)業(yè)水平。為進 一步強化保薦機構(gòu)對自行聘請的第三方機構(gòu)工作負責(zé)的義 務(wù)，示范文本強調(diào)保薦機構(gòu)聘請第三方機構(gòu)前，需要調(diào)查第 三方機構(gòu)的基本情況、資質(zhì)、執(zhí)業(yè)記錄，了解所聘請的第三 方和具體參與人員是否具備執(zhí)業(yè)所需要的資質(zhì)，是否存在不 良執(zhí)業(yè)記錄，保薦機構(gòu)應(yīng)明確第三方機構(gòu)和人員的具體工作 內(nèi)容，并復(fù)核其工作成果和結(jié)論。保薦機構(gòu)聘請第三方機構(gòu) 提供專業(yè)服務(wù)的，保薦機構(gòu)自身應(yīng)恪守獨立履責(zé)、勤勉盡責(zé) 義務(wù)，不得將法定職責(zé)予以外包，保薦機構(gòu)依法應(yīng)當(dāng)承當(dāng)?shù)?責(zé)任不因聘請第三方而減輕或免除。（七）其他示范文本根據(jù)各方反應(yīng)意見，經(jīng)綜合考慮，對聲明保證 承諾條款、持續(xù)督導(dǎo)條款、賠償責(zé)任條款設(shè)計和費用收取方 式等內(nèi)容，主要通過設(shè)置可選條款方式以增加適用靈活性， 兼顧各方意見。三、示范文本的效力和適用范圍示范文本為非強制性使用文本，相關(guān)條款并非必備條款。 證券公司開展保薦業(yè)務(wù)可結(jié)合