對《合同法》中違約責任有關(guān)問題的思考

1、.：.；對中違約責任有關(guān)問題的思索摘要現(xiàn)代HYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtml市場HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml經(jīng)濟HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社會，民事主體進展交往最重要的方式是HYPERLINK lunwentianxia/class_free

2、/188_1.shtml合同，法院處置的民事案件中有相當比例的是合同糾紛。當事人經(jīng)過合同條款來商定權(quán)益義務(wù)，同時，當事人的商定也是法官裁判合同糾紛所根據(jù)的最重要的現(xiàn)實。對于合同現(xiàn)實的認定正確與否直接決議案理處置的正確性。而合同一方當事人的違約行為能夠使得對方當事人的利益得不到實現(xiàn)。因此，研討違約行為及其救援方法，對于維護合同當事人有著重要意義。違約責任是我國中一項重要的制度，是指合同當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合商定時,按照HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律規(guī)定或者合同的商定所應(yīng)承當?shù)姆韶熑?。從違約責任的立法目的看，

3、是為了維護合同的嚴肅性，維護市場經(jīng)濟次序。新對以往的違約責任制度進展假設(shè)干補充和完善，其最大的特點在于：第一，添加預(yù)期違約責任和加害給付責任，從而構(gòu)筑了違約責任的真正內(nèi)涵。第二，以嚴厲責任作為違約責任的普通歸責原那么，從而強化了違約責任的功能，順應(yīng)了合同法的開展趨勢。第三，對預(yù)期違約制度做出明確規(guī)定，從而彌補了預(yù)期違約制度適用上的缺陷。第四，將完全賠償原那么和可預(yù)見規(guī)那么相結(jié)合，從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。第五，允許違約責任與侵權(quán)責任競合，最大限制地維護了當事人的合法權(quán)益，并給當事人行使權(quán)益提供充分的空間。本文以我國為例，從違約責任概念入手，經(jīng)過對違約責任的特點、違約責任的性質(zhì)、違約責任

4、的表現(xiàn)方式、違約責任的幾種損失情況、違約責任構(gòu)成及歸責原那么等有關(guān)問題的分析，論述了我國新中關(guān)于違約責任的相關(guān)規(guī)定。關(guān)鍵詞：合同 合同法 違約責任 預(yù)期違約 歸責原那么隨著我國社會經(jīng)濟不斷開展，市場經(jīng)濟不斷完善和活潑，合同糾紛也隨之不斷增多。是調(diào)整“作為平等主體的自然人、法人和其他組織之間民事權(quán)益義務(wù)關(guān)系的，其范圍涵蓋了一切社會主體一切的平等買賣關(guān)系，從合同的有效性來講，雙方的合意是合同有效的根本要件，合同雙方的意思表示才干又是合意的要件。在我國新實施以來，這部法律對于維護合同當事人的合法權(quán)益， 維護社會經(jīng)濟次序，促進HYPERLINK lunwentianxia/class_free/125

5、_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/125_1.shtml社會主義現(xiàn)代化建立具有重要意義，同時該法中許多新的規(guī)定對于彌補我國法律法規(guī)的不完善起到了積極的推進作用。其中，違約責任是我國中的一項最重要的制度。新第107條規(guī)定， 當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合商定的，該當承當繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。對于依法成立的合同的相關(guān)規(guī)定，“當事人該當按照商定全面履行本人的義務(wù)，而這種自覺全面履行合同義務(wù)，往往是以違約責任的強迫力為后盾的，一旦違約，依法就應(yīng)承當民事責任。所以說違約責任是合同法的中心內(nèi)容，是保證買賣平安的重要

6、法律制度。筆者結(jié)合我國現(xiàn)行的相關(guān)規(guī)定，從違約責任的內(nèi)涵、性質(zhì)、表現(xiàn)方式、構(gòu)成及歸責原那么、違約責任的幾種損失情況等幾個方面對違約責任的有關(guān)問題作粗略的分析。一、違約責任的內(nèi)涵及性質(zhì)違約責任 就是違反了合同的民事責任，是指合同當事人不履行或不適當履行合同商定或法定義務(wù)，所應(yīng)承當?shù)膿p害賠償、支付違約金、解除合同等民事責任。其主要特征為：1違約責任的性質(zhì)是一種民事責任，不是HYPERLINK lunwentianxia/class_free/81_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/81_1.shtml行政責任，更不是刑事責任。2違約責任是在合同依法成

7、立之后，履行合同過程中的民事責任，而不是簽署合同之前和簽署合同過程中所產(chǎn)生的締約過失責任。3違約責任具有相對性，違約責任只能在特定的當事人之間發(fā)生，是基于合同一方或雙方不履行或不適當履行合同義務(wù)的現(xiàn)實，第三人的行為不構(gòu)成合同雙方當事人的違約責任。4違約責任具有可確定性，根據(jù)合同自愿原那么，合同當事人可以在合同中商定違約責任的方式、違約金的數(shù)額等，但這并不否認違約責任的強迫性，由于這種商定必需在法律答應(yīng)的范圍內(nèi)。5違約責任是一種財富責任，不能對違約人的人身進展損傷。6違約責任具有補償性。違約責任的性質(zhì)，學術(shù)界、司法界素有爭議，主要有三種說法 。一種說法以為，違約責任是一種補償責任，違約方所支付的

8、違約金、賠償金之和，只能相當于受害方呵斥的實踐損失。我國草案第115條二款規(guī)定“商定的違約金， 視為違約的損失賠償。第二種說法以為違約金是對違約行為的一種法律制裁，具有懲罰性，違約方所支付的違約金，可以高于對方呵斥的實踐損失，強迫違約方付出較大的代價，以HYPERLINK lunwentianxia/class_free/17_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/17_1.shtml教育和促使當事人自覺履行合同。第三種說法以為，違約責任既具有補償性，又有懲罰性，以補償性為主。違約責任是一種違約行為的法律后果，其要求違約方承當守約方因合同不能履行而

9、呵斥的損失。這種損失普通是可以預(yù)見和計算的，但也不排除尚有不能確定的利益損失，包括能夠得到的利益損失，這部分不確定的利益損失的賠償，從某種意義上說帶有懲罰性。我國第114條明確規(guī)定“當事人可以商定一方違約時該當根據(jù)違約的情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以商定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。從而確認了違約責任的性質(zhì)以補償性為主，兼有懲罰性。這樣的規(guī)定是科學的，也是可行的。筆者贊同第三種觀念，懲罰與補償兼顧，還是比較人性化的。二、違約責任的表現(xiàn)方式根據(jù)合同法第107條、108條規(guī)定，違約責任的表現(xiàn)方式可分為不履行合同義務(wù)、不適當履行合同義務(wù)、預(yù)期違約三種。傳統(tǒng)合同法實際以為，違約分為不履行或

10、不適當履行，兩者均為實踐違約的情形。這兩種形狀在第111條和原第29條、第18 條均有一樣的規(guī)定，關(guān)于第三種形狀是多年來爭論較大，實際中屢有發(fā)生，而不斷未被成認的違約形狀，這次自創(chuàng)了英美合同立法的閱歷，確認了預(yù)期違約制度，不能不說是立法上的一大提高。一、不履行合同義務(wù)，是指當事人在合同履行期限到來之后，HYPERLINK lunwentianxia/class_free/72_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/72_1.shtml債務(wù)人無正當理由拒不履行合同義務(wù)。包括不履行金錢債務(wù)和不履行非金錢債務(wù)，債務(wù)人不履行合同義務(wù)既可以是明示，即明確表示

11、不履行義務(wù)。也可以默示方式， 即用本人的行為表示不履行合同義務(wù)。 根據(jù)合同法第107條、110條規(guī)定，對不履行合同義務(wù)的違約行為，是采取實踐履行的原那么。所謂實踐履行原那么，“是指除法律和合同另有規(guī)定或者客觀上已不能夠履行的情況以外，當事人應(yīng)按合同規(guī)定的標的履行義務(wù)，不能用其他標的替代商定的標的；一方違約時，也不能用償付違約金、賠償金的方式替代履約，對方要求繼續(xù)履行合同的，仍應(yīng)繼續(xù)履行。實踐履行原那么同時約束合同雙方當事人，雙方都負有必需實踐履行合同的義務(wù)，制止一方變卦，但是一方違約時，只需守約一方才享有變卦和解除合同的權(quán)益。債務(wù)人不能履行債務(wù)或回絕履行債務(wù)，債務(wù)人可以解除合同,并清查債務(wù)人的

12、違約責任。二、不適當履行合同義務(wù)，是指債務(wù)人履行義務(wù)不符合商定的標的、數(shù)量、質(zhì)量等。我國合同法規(guī)定，合同履行原那么為適當履行原那么。它是指當事人必需按照合同商定的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、期限、地點、方式，由合格的主體全面正確地履行合同義務(wù)。不適當履行合同義務(wù)，又稱不完全履行合同。 合同法針對實際中質(zhì)量糾紛較多的情況， 在合同法第111 條中專門對質(zhì)量不符商定的補救措施作了明確規(guī)定：一是違約責任沒有商定或者商定不明確的，當事人可以協(xié)議補充；二是不能達成協(xié)議的，可按照合同有關(guān)條款，即訂立合同的本意，或者按買賣習慣確定；三是上述措施仍不能處理的，受損害方根據(jù)標的性質(zhì)及損失大小，可以合理選擇懇求修繕、

13、改換、重作、退貨、減少價款或報酬。 三、預(yù)期違約 ， 預(yù)期違約亦稱先期違約， 是指在HYPERLINK lunwentianxia/class_free/188_1.shtml合同依法成立后履行期限到來之前一方當事人明確表示或以本人的行為闡明不履行合同義務(wù)的違約行為。這是一項防止和減少守約當事人因履行合同而蒙受損失，有利于維護受害人守約人合法權(quán)益的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律制度。預(yù)期違約最早來源于英國法庭的判例，后被英美法系國家廣泛采用，并構(gòu)成一項制度。我國現(xiàn)行的HYPERLINK lunwentianxia/class_fr

14、ee/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml民法通那么和原來的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml經(jīng)濟HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml合同法、涉外經(jīng)濟合同法對預(yù)期違約普通都未作詳細規(guī)定，致使不少預(yù)期違約行為未能依法遭到清查，一些守約

15、的受害方不能依法得到救助。長期以來人們習慣于將違約行為等同于實踐違約，但在HYPERLINK lunwentianxia/class_free/110_1.shtml審問實際中適用預(yù)期違約規(guī)那么清查違約人的預(yù)期違約責任的案例早已出現(xiàn)，1994年江蘇省南通市中級人民法院審理的“海門市對外貿(mào)易公司訴南通市東方飼料供應(yīng)公司購銷合同預(yù)期違約不能交貨案中 ，法院確認飼料公司預(yù)期違約成立并判其承當責任。新合同法正式確認了預(yù)期違約制度。我國第108條明確規(guī)定：“當事人一方明確表示或者以本人的行為闡明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期滿之前要求其承當違約責任。可以看出預(yù)期違約分為明示違約和默示違約兩種方式。所

16、謂明示違約，是指在合同履行期到來之前，一方當事人無正當理由而明確、一定地向另一方表示他將不履行合同。所謂默示違約，是指在履行期到來之前，一方當事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當事人在履行期到來時將不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履約擔保。 針對預(yù)期違約與實踐違約的差別來說，預(yù)期違約屬于在履行前毀約，而不像實踐違約是在履行期到來之后的違約，它與實踐違約的一個重要區(qū)別在于它們發(fā)生的時間不同，由此導致它們兩者呈現(xiàn)不同的特點。它具有以下特征：1違約行為發(fā)生在合同依法成立之后， 履行期限屆滿之前，這種違約是一種不能履約的危險，而不是實踐違約。假設(shè)違約方在履行期限屆滿之后所作的不履約表示，那就是一

17、種實踐違約，而不是預(yù)期違約。 2預(yù)期違約所損害的客體是對方所等待得到的利益，而普通不是現(xiàn)實存在的利益損害。但有時也會使對方當事人基于對合同的信任而作履行合同預(yù)備所化費用蒙受損失。3 預(yù)期違約必需是有效合同，無效合同不存在預(yù)期違約問題。4一方主張對方預(yù)期違約，懇求清查違約責任時間是在合同履行期屆滿之前，并由其承當舉證責任。5預(yù)期違約是一種客觀規(guī)范， 而不是客觀臆斷，必需是一方明確表示，即明示預(yù)期違約，或本人行為明確闡明，即默示預(yù)期違約。所以，預(yù)期違約表現(xiàn)為未來將不履行義務(wù)而不像實踐違約那樣，表現(xiàn)為現(xiàn)實的違反義務(wù)，預(yù)期違約所損害的只是等待的債務(wù)而不是現(xiàn)實的債務(wù)。三、違約責任的構(gòu)成及歸責原那么一、違

18、約責任的構(gòu)成違約責任的構(gòu)成要件在實際界歷來存有爭議，主要有三種觀念 ：一是以為合同必需是依法成立的有效合同，一方或雙方當事人有實踐存在的違約行為；二是以為必需是有效合同，當事人有違約行為，當事人客觀上有過錯，如有不可歸責當事人的緣由不構(gòu)成違約；三是以為除上述三要件外加上損害現(xiàn)實與違約行為之間有因果關(guān)系，爭論焦點在于當事人客觀上能否必需有過錯。新合同法第107 條規(guī)定“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符商定的，該當承當繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。筆者以為違約責任包括過錯責任與無過錯責任。1過錯責任存在的前提是合同關(guān)系，它以過錯為成立條件，適用于一切違約領(lǐng)域，諸如回絕履

19、行、不能履行、遲延履行、不完全履行等，是國家強迫HYPERLINK lunwentianxia/class_free/72_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/72_1.shtml債務(wù)人履行合同債務(wù)的法律手段，是HYPERLINK lunwentianxia/class_free/133_1.shtml品德和法律譴責與否認過錯違約的集中表達，例如，在保管合同中，保管人遲延返還保管物，此間保管物毀損滅失，由保管人向存放人承當違約賠償責任。(2)無過錯責任是不思索違約方能否有過錯，并不否認過錯概念及其存在價值。但在實務(wù)中，違約方很能夠是有過錯的，它具

20、有補償性，即經(jīng)過責任者支付賠償金等以使守約方的損失得到補償，無過錯責任由法律直接規(guī)定，存在的場一切限。二、我國合同法關(guān)于違約責任的歸責原那么民事責任的認定必需依循一定的歸責原那么，合同法上的違約責任也要遵照歸責原那么。歸責就是責任的歸屬，歸責應(yīng)該是一個含有動態(tài)過程的行為。它是指在進展違約行為所導致的現(xiàn)實后果的歸屬判別活動時該當遵照的原那么和根本規(guī)范。HYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtml市場經(jīng)濟從某種意義上說就是契約經(jīng)濟，契約是推進HYPERLINK l

21、unwentianxia/class_free/15_1.shtml社會開展提高的工具，它契合了市場經(jīng)濟的本質(zhì)要求，反映并加強了市場競爭。嚴肅合同的效能，有利于促進經(jīng)濟的開展，也更符合公平原那么。我國合同法在違約責任上堅持了以嚴厲責任為主，過錯責任為輔的原那么，也就是說合同一旦依法成立，當事人必需自覺履行合同商定的義務(wù)，只需有違約現(xiàn)實的存在，不能客觀上有無過錯，一旦違約就要承當違約責任。這既順應(yīng)了市場經(jīng)濟的開展，也可以加強者們的社會責任感，強化人們的公益心，減少社會損失。 嚴厲責任確實立，是合同法的一個艱苦舉措,它使得我國合同責任制度有了很大的變化。所謂嚴厲責任原那么 ，是指當事人不履行合同義

22、務(wù)或履行合同義務(wù)不符合商定的，不論其客觀上有無過錯均應(yīng)承當違約責任。它具有以下特征：當事人有不履行或履行義務(wù)不符商定的現(xiàn)實；不履約行為給對方呵斥或能夠呵斥損害，二者之間具有因果關(guān)系；不論違約方客觀上能否有過錯，均不影響違約責任的成立；這種責任不因當事人的商定而成立，而是根據(jù)合同法的規(guī)定，是一種法定的民事責任。四、該當屬于違約責任的幾種情況違約責任是一種違法行為的法律后果，其要求違約方承當守約方因合同不能履行所呵斥的損失。而這種損失有時是難以計算的，這種不確定的損失的賠償，從某種意義上說就是帶有懲罰性的。違約行為往往呵斥實踐損失，但有些違約行為不一定有實踐損害后果，假設(shè)按照補償性的觀念，就可不承

23、當責任，這顯然不妥，而應(yīng)該根據(jù)懲罰性的觀念對違約方實施懲罰?；谏鲜鲋治?，以下幾種損失分配均屬于違約責任：(1)在租賃合同中，承租人未盡妥善保管義務(wù)而呵斥租賃物毀損滅失的，應(yīng)承當損害賠償責任，屬于違約責任。(2)在HYPERLINK lunwentianxia/class_free/99_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/99_1.shtml融資租賃合同中，融租物在租賃期間內(nèi)毀損滅失的，承租人向融租人賠償該融租物毀損滅失的損失，屬于違約責任。(3)在旅客HYPERLINK lunwentianxia/class_free/151_1.shtm

24、l運輸合同中，在運輸過程中旅客自帶行李毀損滅失的，除非承運人能證明本人沒有過錯的以外，應(yīng)由承運人承當損害賠償責任，屬于違約責任。(4)在貨物運輸合同中，運輸過程中的貨物發(fā)生毀損滅失，除非因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)，或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯呵斥，否那么應(yīng)由承運人負擔，屬于違約賠償責任。(5)在保管合同中，保管人對保管物的毀損滅失承當賠償責任，屬于違約責任。(6)在倉儲合同中，在倉儲期間內(nèi)，倉儲物毀損滅失的，倉管人該當承當違約責任。(7)在行紀合同中，行紀人占有的委托物毀損滅失時，行紀人向委托人賠償損失，屬于違約責任。(8)在旅店、浴池業(yè)中，旅店放置客房或交由業(yè)主保管的物品喪失，由

25、業(yè)主擔任賠償，屬于違約責任。(9)在旅游合同中，游覽社、旅店賠償游客交由它們保管的物品的毀損滅失，屬于違約責任等。五、違約責任的承當方式違約責任是違反合同所該當承當?shù)拿袷仑熑?，根?jù)第107條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合商定的，該當承當繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。從實踐出發(fā)，我們以為承當違約責任的詳細方式應(yīng)該包括： 一、實踐履行。我國合同法規(guī)定了實踐履行，稱為“繼續(xù)履行，又稱強迫履行，指在違約方不履行合同時，由法院強迫違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的違約責任方式。其構(gòu)成要件下：1存在違約行為；2必需有守約方懇求違約方繼續(xù)履行HYPERLINK lunwenti

26、anxia/class_free/188_1.shtml合同HYPERLINK lunwentianxia/class_free/72_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/72_1.shtml債務(wù)的行為；3必需是違約方可以繼續(xù)履行合同。把實踐履行作為主要救援方法,一方當事人違約, 另一方當事人可要求其履行或懇求法院判決其履行合同規(guī)定的特定義務(wù),而不允許其以金錢或其它方法替代履行。除第107條外，第109條、第110條等條款規(guī)定，金錢債務(wù)該當實踐履行，非金錢債務(wù)在特殊情況下不適用實踐履行。特殊情況即指HYPERLINK lunwentianxia/

27、class_free/11_1.shtml法律上或現(xiàn)實上不能履行；債務(wù)的標的不適于強迫履行或履行費用過高；債務(wù)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 二、采取補救措施。如質(zhì)量不符合商定，該當按照當事人的商定承當違約責任，如無商定或商定不明確的，非違約方可根據(jù)標的性質(zhì)和損失的大小，合理選擇要求對方采取修繕、改換、重做、退貨、減少價款或報酬等措施。另外，第112條規(guī)定，受損害方在要求違約方采取合理的補救措施后，假設(shè)仍有其他損失，還有權(quán)要求違約方賠償損失。 三、賠償損失。又稱“損害賠償，是違約人補償、賠償受害人因違約所蒙受的損失的責任承當方式,它是一種最重要最常見的違約補救方法。損害賠償具有典型的補償性，它以違約行為呵斥對方財富損失的現(xiàn)實為根底。沒有損害現(xiàn)實就談不上損害賠償。這是損害賠償不同于違約金的根本所在。賠償損失也有一定的限制，即損害賠償額應(yīng)相當于因違約所呵斥的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超越違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或該當預(yù)見到的因違反合同能夠呵斥的損失，即合理預(yù)見規(guī)那么。損害賠償直接關(guān)系到當事人雙方的物質(zhì)利益分配,表達著違約責任的作用,是一種較普遍的責任方式,該當給予足夠的注重。 四、支付違約金。違約金是指合同當事人在合同中商定的，在合同債務(wù)人