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1、.刑法考前100 條干貨,背完得分!2014 年 9 月 13 日 21:04 新浪博客1、知道或者應當知道對方是不滿十四周歲的幼女,而實施奸淫等性侵害行為的,應當認定行為人“明知”對方是幼女。2、對于不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的,應當認定行為人“明知”對方是幼女。3、對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人,從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女,而實施奸淫等性侵害行為的,應當認定行為人“明知”對方是幼女。4、以金錢財物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關系的;知道或者應當知道幼女被他人強迫賣淫而仍與其發(fā)生性關系的,均以強奸罪論處。5、對幼女負有特殊職責的人員與
2、幼女發(fā)生性關系的,以強奸罪論處。對已滿十四周歲的未成年女性負有特殊職責的人員,利用其優(yōu)勢地位或者被害人孤立無援的境地,迫使未成年被害人就范,而與其發(fā)生性關系的,以強奸罪定罪處罰。6、在校園、游泳館、兒童游樂場等公共場所對未成年人實施強奸、猥褻犯罪,只要有其他多人在場,不論在場人員是否實際看到,均可以依照刑法第二百三十六條第三款、第二百三十七條的規(guī)定,認定為在公共場所“當眾”強奸婦女,強制猥褻、侮辱婦女,猥褻兒童。7、已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性關系,情節(jié)輕微、未造成嚴重后果的,不認為是犯罪。8、在食品加工、銷售、運輸、貯存等過程中,違反食品安全標準,超限量或者超范圍濫用食品添加
3、劑,足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的,依照刑法第一百四十三條的規(guī)定以生產、銷售不符合安全標準的食品罪定罪處罰。9、在食品加工、銷售、運輸、貯存等過程中,摻入有毒、有害的非食品原料,或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的,依照刑法第一百四十四條的規(guī)定以生產、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。在食用農產品種植、養(yǎng)殖、銷售、運輸、貯存等過程中,使用禁用農藥、獸藥等禁用物質或者其他有毒、有害物質的,成立生產、銷售有毒、有害食品罪定罪。10、生產、銷售不符合食品安全標準的食品添加劑,用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑,或者用于食品生產經營的工具、設備等,構成犯罪的,依照刑法第一百四十
4、條的規(guī)定以生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰。11、以提供給他人生產、銷售食品為目的,違反國家規(guī)定,生產、銷售國家禁止用于食品生產、銷售的非食品原料,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經營罪定罪處罰。違反國家規(guī)定,生產、銷售國家禁止生產、銷售、使用的農藥、獸藥,飼料、飼料添加劑,或者飼料原料、飼料添加劑原料,情節(jié)嚴重的,依照非法經營罪的規(guī)定定罪處罰。12、違反國家規(guī)定,私設生豬屠宰廠(場),從事生豬屠宰、銷售等經營活動,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經營罪定罪處罰。13、對實施生產、銷售偽劣產品犯罪的犯罪分子,應當依照刑法規(guī)定的條件嚴格適用緩刑、免予刑事處罰。根據(jù)犯罪事實
5、、情節(jié)和悔罪表現(xiàn),對于符合刑法規(guī)定的緩刑適用條件的犯罪分子,可以適用緩刑,但是應當同時宣告禁止令,禁止其在緩刑考驗期限內從事食品生產、銷售及相關活動。14、醉酒駕駛機動車,以暴力、威脅方法阻礙公安機關依法檢查,又構成妨害公務罪等其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。15、明知是捏造的損害他人名譽的事實,在信息網(wǎng)絡上散布,情節(jié)惡劣的,以“捏造事實誹謗他人”論,成立誹謗罪;同一誹謗信息實際被點擊、瀏覽次數(shù)達到五千次以上,或者被轉發(fā)次數(shù)達到五百次以上的,成立誹謗罪。16、利用信息網(wǎng)絡辱罵、恐嚇他人,情節(jié)惡劣,破壞社會秩序的,以尋釁滋事罪定罪處罰。17、以在信息網(wǎng)絡上發(fā)布、刪除等方式處理網(wǎng)絡信息為由,威
6、脅、要挾他人,索取公私財物,數(shù)額較大,或者多次實施上述行為的,以敲詐勒索罪定罪處罰。.18、違反國家規(guī)定,以營利為目的,通過信息網(wǎng)絡有償提供刪除信息服務,或者明知是虛假信息,通過信息網(wǎng)絡有償提供發(fā)布信息等服務,擾亂市場秩序,以非法經營罪定罪處罰。19、明知他人利用信息網(wǎng)絡實施誹謗、尋釁滋事、敲詐勒索、非法經營等犯罪,為其提供資金、場所、技術支持等幫助的,以共同犯罪論處。20、利用信息網(wǎng)絡實施誹謗、尋釁滋事、敲詐勒索、非法經營犯罪,同時又構成刑法第二百二十一條規(guī)定的損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪,第二百七十八條規(guī)定的煽動暴力抗拒法律實施罪,第二百九十一條之一規(guī)定的編造、故意傳播虛假恐怖信息罪等犯罪的,
7、依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。21、搶奪公私財物,導致他人重傷或者他人自殺的,應認定為搶奪罪加重處罰情節(jié)的“其他嚴重情節(jié)”,法定刑為三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。22、搶奪公私財物,導致他人死亡的,應認定為搶奪罪加重處罰情節(jié)的“有其他特別嚴重情節(jié)”,法定刑為處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。23、駕駛機動車、非機動車奪取他人財物,具有下列情形之一的,應當以搶劫罪定罪處罰:(1)奪取他人財物時因被害人不放手而強行奪取的;( 2)駕駛車輛逼擠、撞擊或者強行逼倒他人奪取財物的;( 3)明知會致人傷亡仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。24、明知他人實施敲詐勒索犯罪
8、,為其提供信用卡、手機卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡技術支持等幫助的,以共同犯罪論處。25、對犯敲詐勒索罪的被告人,應當在二千元以上、敲詐勒索數(shù)額的二倍以下判處罰金;被告人沒有獲得財物的,應當在二千元以上十萬元以下判處罰金。26、對犯盜竊罪的被告人,應當在一千元以上、盜竊數(shù)額的二倍以下判處罰金;被告人沒有獲得財物的,應當在一千元以上十萬元以下判處罰金。27、實施尋釁滋事行為, 同時符合尋釁滋事罪和故意殺人罪、 故意傷害罪、 故意毀壞財物罪、 敲詐勒索罪、搶奪罪、搶劫罪等罪的構成要件的,依照處罰較重的犯罪定罪處罰。28、行為人明知他人無經營許可證或者超出經營許可范圍,向其提供或者委托其收集、貯
9、存、利用、處置危險廢物,嚴重污染環(huán)境的,以污染環(huán)境罪的共同犯罪論處。29、違反國家規(guī)定,排放、傾倒、處置含有毒害性、放射性、傳染病病原體等物質的污染物,同時構成污染環(huán)境罪、非法處置進口的固體廢物罪、投放危險物質罪等犯罪的,依照處罰較重的犯罪定罪處罰。30、甲以為乙是沒有達到刑事責任年齡的人,以間接正犯的意圖教唆乙實施盜竊行為,事實上乙達到了刑事責任年齡,并實施了盜竊行為?;蛘呒滓詾橐疫_到了刑事責任年齡,以教唆犯的意圖教唆乙實施盜竊行為,事實上乙未達到刑事責任年齡,并實施了盜竊行為。在上述兩種情況下,對甲均應認定為教唆犯。31、共同犯罪, 只要有共同的犯罪行為,即共同的違法性即可,無須具有共同的
10、有責性,即罪名無須共同。而且,命題人的新觀點是“行為共同說”。32、共同犯罪必須是共同的故意犯罪,但有唯一的一個例外,就是在交通肇事罪的因逃逸致人死亡的場合。意即,車輛所有人、乘車人、承租人、單位主管人員,在交通事故發(fā)生后,指示或命令駕駛人逃逸,.致使被害人因得不到救助而死亡的,成立交通肇事罪(因逃逸致人死亡)的共犯,法定刑是7 年以上有期徒刑。33、因逃逸致人死亡,作為交通肇事罪的結果加重犯,其法定刑是7 年以上有期徒刑。 (1)它是指在交通事故發(fā)生后,為逃避法律追究而逃跑,致使被害人因得不到救助而死亡;( 2)逃逸與死亡之間,必須具有因果關系。換言之,如果不逃逸,死亡結果就不會發(fā)生;( 3
11、)動機是逃避法律追究。34、請注意:是交通肇事罪(因逃逸致人死亡)的共犯,而非簡單的交通肇事罪的共犯。換言之,此種共犯只存在于交通肇事罪的結果加重犯的情形中,而非存在于基本犯的情形中。例如,車輛所有人只是單純地命令駕駛人超速駕駛,因此發(fā)生致人死亡的交通事故的,絕不能成立交通肇事罪(基本犯) 的共犯。35、間接正犯,不能成立共犯。但在傳播淫穢物品罪與傳播淫穢物品牟利罪這里,存在著共犯的可能性。36、入戶盜竊,要求盜竊故意形成于入戶之前(與入戶搶劫一樣) ,雖不要求數(shù)額較大,但也不能價值極為低廉。而且,入戶只是犯罪預備行為,只有入戶之后的物色財物行為,才是實行行為。由此決定,其既遂標準是獲得財物,
12、而非僅僅入戶本身。37、幾個常見的行為犯之總結:綁架罪、非法拘禁罪、拐賣婦女、兒童罪、強奸罪、非法侵入住宅罪、偽證罪、誣告陷害罪、叛逃罪、脫逃罪、生產、銷售假藥罪、生產、銷售有毒有害食品罪、販賣毒品罪。38、所有的假幣罪名的共同點是:( 1)都是直接故意犯罪,即都要求行為人在主觀上明知是假幣;( 2)必須存在著與假幣相對應的、可在國內市場流通或者兌換的真幣,包括人民幣和境外貨幣。因此:( 1)將白紙冒充假幣出售給對方,成立詐騙罪而非出售假幣罪;( 2)偽造假 200 元人民幣的行為,不能成立偽造貨幣罪。39、偽造貨幣與變造貨幣的區(qū)別在于:前者是模仿真實的貨幣,既存在與所造的假幣相對應的真幣,也
13、可能是行為人自行設計制作的足以使一般人誤認為是真幣的假幣;后者則是在真幣的基礎上進行加工以改變其幣值、 含量或形態(tài)的行為。一句話: 變造是在真幣基礎上的行為,而偽造則是無中生有的行為。40、如下幾種行為都屬于偽造貨幣而非變造貨幣:( 1)將一半假幣和一半真幣拼接,制造大量半真半假的貨幣的行為;( 2)以貨幣碎片為材料,加入其他紙張,制作假幣的行為;(3)將金屬貨幣融化后,制作出較薄的、更多的金屬貨幣的行為;( 4)將 100 美元紙幣變成100 美元的假英鎊的紙幣。偽造貨幣罪還有兩個細節(jié),請注意: ( 1)犯罪主體只能是沒有貨幣發(fā)行權的自然人,單位不能成為本罪主體;(2)行為人制造貨幣版樣或者
14、與他人事前通謀,為他人偽造貨幣提供版樣的,也成立本罪。41、使用假幣罪的兩個考點總結如下: ( 1)使用,既可以是以外表合法的方式使用(如購物、存入銀行、贈與他人) ,也可以是以非法的方式使用(如賭博) ;( 2)必須讓假幣進入流通領域,即轉起來才成立本罪。若將假幣作為證明自己能力的資本而給他人觀看或炫耀的,不成立使用假幣罪,而應成立持有假幣罪。42、經過 2011 年刑法修正案(八) 的修改,盜竊罪的行為方式目前有五種: ( 1)盜竊公私財物,數(shù)額較大;(2)多次盜竊; (3)入戶盜竊; (4)攜帶兇器盜竊; ( 5)扒竊。其中,后三種是修正案(八)新增的行為方式,務請注意。43、( 1)盜
15、竊公私財物,數(shù)額較大: 這里的數(shù)額較大的標準是1000-3000 元以上;( 2)多次盜竊: 多次.是指三次以上,此外,多次盜竊的,盜竊數(shù)額累計計算; (3)入戶盜竊:首先,盜竊的故意必須形成于入戶之前,否則就是一般盜竊;其次, “戶”應做縮小解釋,同“入戶搶劫” ;最后,雖不要求數(shù)額較大,但也不能是價值極為微薄的財物,例如一張白紙; ( 4)攜帶兇器盜竊:首先,與攜帶兇器搶奪定搶劫罪一樣,這里的攜帶 =暗藏,兇器只是備而不用,即不能顯示兇器,否則,可能成立搶劫罪;其次,沒有數(shù)額的限制; (5)扒竊:首先,扒竊行為必須發(fā)生在公共場所;其次,扒竊的對象必須是他人緊密貼身占有的財物,但不限于體積較
16、小的財物;最后,雖沒有數(shù)額較大的要求,但也不能是價值極為微薄的財物。44、盜竊罪的對象是他人占有的財物。(1)必須是他人占有的財物。行為人對于由自己占有的他人財物不能成立盜竊罪,只能成立侵占罪; ( 2)必須是他人占有的財物。首先,是占有而非所有,這就意味著自己所有但由他人合法占有的財物,也可以成為盜竊罪的對象。其次,是占有就可以了,不一定必須是合法占有,這就意味著, 即使是他人非法占有的財物,也可以成為盜竊罪的對象,例如黑吃黑。試舉3 個例子:( 1)甲的財物借給乙之后,甲又偷回來:甲是盜竊罪;( 2)甲的財物被乙偷走之后,甲又偷回來:甲無罪;(3)甲的財物被乙偷走后又被丙偷走:丙是盜竊罪。
17、45、既然自己的財物都可以成為盜竊罪的對象,那么,他人的財物就更可以成為盜竊罪的對象了。這是典型的舉輕以明重的當然解釋。因此,將盜竊罪的對象解釋為他人的財物,是當然解釋而非縮小解釋。46、數(shù)額較大( 3 年以下)數(shù)額巨大3 年以上 10 年以下)數(shù)額特別巨大10 年以上或無期)備注盜竊罪1000 3000 元以上3 萬 10 萬元以上30 萬 50 萬元以上.敲詐勒索罪的最高刑不包括無期徒刑。搶奪罪1000 3000 元以上3 萬 8 萬元以上20 萬 40 萬元以上敲詐勒索罪2000 5000 元以上3 萬 10 萬元以上30 萬 50 萬元以上詐騙罪3000 10000 元以上3 萬 10
18、 萬元以上50 萬元以上47、盜竊罪是變他人占有為自己所有,而侵占罪是變自己占有為自己所有。因此,區(qū)分盜竊罪與侵占罪的關鍵,在于判斷作為犯罪對象的財物是否脫離占有以及由誰占有。此外,從客觀上來說,“占有”是指事實上的支配,不僅包括物理范圍內的支配,而且包括社會觀念上可以推知財物的支配人的狀態(tài)。48、一般來說,他人手提、肩背的財物,處于他人的直接支配下,屬于他人占有的財物,對此當無疑問。但是,如果手提、肩背只是表現(xiàn)為對他人占有的輔助,則并沒有占有該財物。例如,秘書或者助理與上司同行時幫助上司提著公文包的,該公文包依然由上司占有。再如,在從火車站內幫助乘客搬運行李至站外的過程中,行李依然由乘客占有
19、。49、只要是在他人的事實支配領域內的財物,即使他人沒有現(xiàn)實地握有或監(jiān)視,也屬于他人占有。例如,他人住宅內、車內的財物,即使他人完全忘記其存在,也屬于他人占有的財物;住在賓館的行為人即使穿著賓館提供的睡衣,該睡衣也由賓館主人占有;商店里的衣服,即使顧客試穿在身上,也由店主或店員占有,而不是由顧客占有。50、雖然處于他人支配領域之外,但存在可以推知由他人事實上支配的狀態(tài)時,也屬于他人占有的財物。例如,他人門前停放的自行車,即使沒有上鎖,也應認為由他人占有。再如,他人停在路邊的汽車(不管是否已經鎖門) ,都由他人占有。他人果園里的果實、農民地里的作物、他人魚池中的水產品,即使沒有圍墻、欄桿,也屬于
20、他人占有。又如,掛在他人門上、窗戶上的任何財物,也由他人占有。大學生在校內食堂先用自己的錢包、手提電腦等占座位,然后購買飯菜時,該錢包、電腦依然由大學生占有。房.主甲將房屋租給乙居住, 但約定乙不得轉移、 使用衣柜里的財物的, 應認為衣柜里的財物屬于房主甲占有,而非乙占有。再如,大海發(fā)生沉船事故后,即使貨主或者運輸者離開原地,也應認為該船舶以及船中的貨物由貨主或者運輸者占有。還如,因為地震或者其他自然災害,他人的房屋倒塌,即使財物顯露在外,沒有人看管,也應認為該財物由他人占有。此外,主人飼養(yǎng)的、具有回到原處能力或習性的寵物,不管寵物處于何處,都應認定為飼主占有。51、明顯屬于他人支配、管理的財
21、物,即使他人短暫遺忘或者短暫離開,但只要財物處于他人支配力所能涉及的范圍,也應認定為他人占有。例如,甲在餐館就餐時,將提包放在座位上,付款時忘記拿提包,或者離店時忘了拿提包,但只要時間短暫,就仍應認定甲依然占有自己的提包。但是,乘客下車后,車已經開走,其遺忘在公共汽車、地鐵上的財物,不再由乘客占有。顧客遺忘在大型超市的財物,如果經過了一定時間,也不再占有該財物。52、即使原占有者喪失了占有,但當該財物轉移給建筑物的管理者或者第三者占有時,也應認定為他人占有的財物。例如,旅客遺忘在旅館房間的財物,屬于旅館管理者占有,而非遺忘物;他人遺忘在銀行儲蓄所內桌上的現(xiàn)金等財物,由銀行管理者占有。甲遺忘在乙
22、家的財物,由乙占有。再如,游人向公園水池內投擲的硬幣,屬于公園管理者占有的財物。高爾夫運動員拋棄在高爾夫球場內的高爾夫球,屬于球場管理者占有。53、在特定場所,所有人、占有人在場的,原則上應認定為所有人占有。例如,飛機上乘客的手提行李,不管其放在何處,都由乘客占有。再如,乙提著自己的包去甲家做客時,應當認定該包由乙占有,而不是甲占有。即使乙與甲一起到戶外散步聊天,短暫離開甲家,乙放置在甲家的包也由乙占有。54、關于存款的占有歸屬問題。 “存款”具有不同的含義:其一是指存款人對銀行享有的債權,其二是存款債權所指向的現(xiàn)金。不管是從事實上還是從法律上,存款人都占有了債權。因此,利用技術手段將他人存款
23、債權轉移到自己存折中的行為,當然成立對債權的盜竊罪。例如,乙將存款誤劃入甲的儲蓄卡,甲利用儲蓄卡從自動取款機取出相應現(xiàn)金的,成立盜竊罪。再如,B 公司需要向A 支付 1 萬元現(xiàn)金,由于公司沒有現(xiàn)金,公司管理者將公司的儲蓄卡(內有10 萬元存款)交給A ,讓 A 自行取款后歸還儲蓄卡。但 A 從自動取款機中取出了10 萬元據(jù)為己有。此時,A 對 9 萬元成立盜竊罪。55、當數(shù)人共同管理某種財物,而且存在上下主從關系時,只有上位者占有財物。但是,如果上位者與下位者具有高度的信賴關系,下位者被授予某種程度的處分權時,就應承認下位者的占有。56、封緘物整體,歸受托者占有。受托者不法所有封緘物整體的,定
24、侵占罪。封緘物里面的內容,歸委托者占有。受托者不法所有封緘物內容的,定盜竊罪。57、葬祭物,推定由死者的親屬占有。58、( 1)緊急避險者,待危險消除后,對遭受損害的無辜第三者具有救助或返還財產的義務,否則成立不作為犯罪;( 2)正當防衛(wèi)者,對于不法侵害人原則上沒有救助義務,但如果因不救助而導致不應有的后果發(fā)生的,成立防衛(wèi)過當。59、司法考試中的持有型犯罪有 5 個:( 1)持有假幣罪;(2)持有偽造的發(fā)票罪; ( 3)非法持有槍支、彈藥罪;(4)非法持有毒品罪; ( 5)非法持有國家絕密、機密文件、資料、物品罪。務請注意:前兩個沒有非法字樣而后三個有, 這是因為,任何人持有假幣和假發(fā)票本身就
25、是非法的, 無須再次使用非法字樣。.60、綁架中殺害被綁架人的行為(俗稱撕票) ,處死刑,主要包括三種情形: ( 1)控制人質后尚未提出勒索財物的請求即殺人; ( 2)因勒索財物的請求未能實現(xiàn)而殺人; ( 3)勒索財物的請求實現(xiàn)后滅口殺人??梢姡鲜鋈N情形恰恰發(fā)生在綁架罪依次遞進的三個階段,不管在哪一個階段殺人,都處死刑。但請注意:綁架中殺人,即使對方未死亡,也應當以綁架罪論處,處死刑,但此時應按殺人未遂處理,可以從輕或者減輕處罰。61、關于罪刑法定原則: ( 1)成文的罪刑法定:行政法規(guī)不得規(guī)定刑罰,習慣法和判例不得作為刑法的淵源;( 2)嚴格的罪刑法定:禁止類推解釋; ( 3)事前的罪刑
26、法定:禁止刑法溯及既往; ( 4)確定的罪刑法定:刑罰法規(guī)的適當。62、破壞交通工具罪: ( 1)對象是正在使用中的火車、汽車、電車、船只、航空器;( 2)汽車和電車都應作擴大解釋,前者包括大型拖拉機,后者包括電瓶車和纜車;( 3)必須破壞的是上述交通工具的整體或關鍵部位,否則成立故意毀壞財物罪; ( 4)危險犯,只要足以使上述交通工具發(fā)生傾覆毀壞的危險就成立本罪既遂。63、針對破壞交通工具罪的上述對象的劫持行為,刑法單獨規(guī)定了劫持船只、汽車罪和劫持航空器罪,但劫持火車的行為則并無類似罪名。請記住:劫持火車、電車的,成立破壞交通工具罪??梢姡瑢ζ茐慕煌üぞ咦镏械钠茐?,做了擴大解釋,包括劫持行為
27、,但劫持的對象僅限于火車、電車。64、只有盜竊真實有效的信用卡并使用的,才成立盜竊罪。此時的盜竊數(shù)額應以實際使用的金額為準,而非以卡內金額為準。如果盜竊了偽造的信用卡并使用的,被視為使用偽造的信用卡,成立信用卡詐騙罪。65、如下三種情形,都被視為“冒用他人信用卡” ,從而成立信用卡詐騙罪: ( 1)拾得他人信用卡并使用的;(2)騙取他人信用卡并使用的; ( 3)竊取、收買、騙取或者以其他非法方式獲取他人信用卡信息資料,并通過互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的。66、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪:( 1)可以發(fā)生在所有訴訟過程中,不一定是刑訴;(2)同案犯之間相互幫助毀滅、偽造證據(jù)的,不成立本罪。理由有二:一是事
28、后不可罰,二是不具有期待可能性;(3)與妨害作證罪一樣,司法工作人員犯本罪,也應當從重處罰。67、妨害作證罪:(1)可以發(fā)生在所有訴訟過程中,不一定是刑訴,這一點與幫助毀滅、偽造證據(jù)罪相同:( 2)行為方式是以暴力、威脅或者賄買的方式阻止證人作證或者指使他人作偽證; ( 3)犯罪主體不包括犯罪人自己。換言之,犯罪人本人實施上述行為的,無罪。理由有二:一是事后不可罰;二是不具有期待可能性。68、叛逃罪:( 1)行為犯,只要實施叛逃行為,即叛逃境外或在境外叛逃就成立本罪既遂; ( 2)主體有兩個,一是國家機關工作人員,其只有在履行公務期間叛逃才成立本罪,二是掌握國家秘密的國家工作人員,其在任何時期
29、叛逃都成立本罪,且應從重處罰;( 3)叛逃后實施其他犯罪的,實行數(shù)罪并罰。69、刑法的空間效力的四個管轄原則必須依次適用:屬地、屬人、保護、普遍。意即,能適用前者就絕不能適用后者。 此外, 關于屬人管轄, 務請注意 1 細節(jié):中華人民共和國國家工作人員和軍人在國外犯罪的,必須適用我國刑法。上述軍人僅指現(xiàn)役軍人,不包括預備役人員和退役軍人。.70、在二重買賣的場合,將已經出賣給某人的財物再次出賣并獲得第三方的對價的(第三方非善意) ,由于第三方不可能獲得財物所有權,因此成立詐騙罪。但如果行為人將財物出賣后繼續(xù)暫時占有該財物的,再出賣給第三方,使第二方遭受財產損失的,則成立侵占罪。71、三角詐騙,
30、是指被騙人與被害人不是同一個人的詐騙行為。在三角詐騙中,詐騙罪與盜竊罪的關鍵區(qū)分在于被騙人是否具有處分被害人財產的權限和地位。如有,成立詐騙罪的直接正犯,如沒有,則成立盜竊罪的間接正犯(屬利用不知情人的盜竊行為)。72、相對于一般累犯,特殊累犯的特殊之處有三:(1)前后兩罪沒有5 年時間間隔的限制: (2)前后兩罪沒有必須均為有期徒刑以上刑罰的限制; ( 3)前后兩罪只能是危害國家安全、恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪之一。73、相對于一般正當防衛(wèi),特殊正當防衛(wèi)的特殊之處有二:( 1)對象特殊,即只能針對正在實施行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪的不法侵害人;( 2
31、)限度條件特殊,即造成的損害可以大于等于所保護的法益。但特殊正當防衛(wèi)也必須要符合一般正當防衛(wèi)的起因條件、時間條件和主觀條件。74、相對于一般自首,特別自首的特別之處有二: ( 1)主體只能是被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯; ( 2)如實供述的必須是司法機關還未掌握的本人其他罪行。這里的其他罪行,必須是與被掌握的罪行在罪名上不一樣的罪行。75、關于事實認識錯誤,務請注意3 個基礎性問題: ( 1)具體的事實認識錯誤包括對象錯誤、打擊錯誤和因果關系的錯誤,而抽象的事實認識錯誤則只包括對象錯誤、打擊錯誤; ( 2)無論是哪一種錯誤,都必須依照法定符合說進行判斷; ( 3)在具體的
32、事實認識錯誤的對象錯誤中,具體符合說與法定符合說的結論是一樣的。76、搶劫罪、詐騙罪、敲詐勒索罪這三個罪的手段行為與目的行為之間,只有在具有因果關系時才能成立犯罪既遂,否則,即使獲得了財物,也只能成立犯罪未遂。例如,搶劫被害人但被對方制服、欺騙被害人但被對方識破,對方基于憐憫而交付財物的,只能成立搶劫罪未遂和詐騙罪未遂。但請注意:綁架罪則沒有上述要求。因為,綁架罪是人身性犯罪,而上述三個罪則是財產性犯罪。77、關于共犯人: ( 1)首要分子不一定是主犯(因為聚眾犯罪不一定成立共同犯罪),主犯也不一定是首要分子;( 2)犯罪集團中的首要分子肯定是主犯,但犯罪集團中的主犯則不一定是首要分子;( 3
33、)在共同犯罪中,有可能只有主犯而沒有從犯,但絕不可能只有從犯而沒有主犯;(4)主犯和實行犯是共同犯罪中最必不可少的,當然,二者可能是同一個人; ( 5)對于犯罪集團中的首要分子,應當按照集團而非集團成員的全部犯罪處罰; ( 6)脅從犯僅僅是被脅迫參加共同犯罪,但不包括被誘騙。而且,脅從犯仍有一定的意志自由,否則將成立間接正犯的被利用工具。此外,脅從犯可以變?yōu)閺姆干踔林鞣?;?7)教唆犯是引起他人犯意,是一個“從無到有”的過程,如果只是強化他人已有的犯意,即“從弱到強”,則應認定為幫助犯。 此外,教唆之后又親自實行犯罪行為或實施幫助行為的,都被后者所吸收,不再認定為教唆犯; ( 8)教唆犯不一定
34、都是主犯。教唆不滿18 周歲的人犯罪,即使成立間接正犯,也應當從重處罰;( 9)所有的幫助犯都是從犯,但并非所有的從犯都是幫助犯。78、債務人為消滅債務而故意殺害債權人的,成立故意殺人罪,而非搶劫罪。但如果債務人為消滅債務而從債權人處搶走欠條、撕毀借據(jù)的,則成立搶劫罪。.79、丟失槍支不報罪: ( 1)純正不作為犯; ( 2)結果犯,丟失槍支之后不報告尚不能構成本罪,只有因不報告而造成嚴重后果才成立本罪; ( 3)過失犯, 不報告雖是故意, 但對嚴重后果的發(fā)生則持反對態(tài)度; ( 4)主體只能是依法配備公務用槍的人員,不包括依法配備槍支的人員。80、非法出租、出借槍支罪:( 1)依法配備公務用槍
35、的人員只要實施了出租、出借行為,就成立本罪,即為行為犯,而依法配備槍支的人員,實施了出租、出借行為,只有造成嚴重后果的,才成立本罪,即為結果犯;( 2)明知他人實施殺人、傷害、搶劫、綁架等犯罪,而出租出借槍支的,成立上述犯罪的共犯,而非本罪;( 3)行為人非法持有槍支后又非法出租、出借槍支的,只能認定為非法持有槍支罪一罪,而非本罪與非法出租、出借槍支罪的數(shù)罪并罰。換言之,本罪的主體只能是合法持槍者,不包括非法持槍者。81、只有真真正正的控制人質、近親屬等第三方基于對人質人身安危的擔憂而交付財物的,才能認定為綁架罪。由此決定: (1)假借綁架的名義勒索財物的,只能成立敲詐勒索罪(敲詐勒索與詐騙的
36、想象競合犯);( 2)近親屬等第三方誤以為人質出車禍、嫖娼被抓等需要拿錢贖人而交付財物的,只能認定為搶劫罪。82、為劫取財物而預謀故意殺人,或者在劫取財物過程中為制服被害人反抗而殺人,都成立搶劫罪一罪。但是,在搶劫行為之后滅口殺人的,則應當與故意殺人罪實行數(shù)罪并罰。換言之,搶劫罪只能包容搶劫行為之前和搶劫行為之中的殺人行為,但不能包容事后的滅口殺人。一定要記?。耗馨轀缈跉⑷说闹挥薪壖茏铩?3、能包容妨害公務罪(輕傷以下)的只有3 個罪:組織他人偷越國(邊)境罪、運送他人偷越國(邊)境罪、走私販賣運輸制造毒品罪。其中,第 3 個是選擇性罪名,尤其要注意走私毒品罪。但即使是述 3 個罪名,如果致
37、人重傷或死亡的,依然要與故意傷害罪或故意殺人罪實行數(shù)罪并罰。84、財產性犯罪雖然已經既遂, 但在現(xiàn)場還來得及挽回損失的, 依然可以進行正當防衛(wèi)。 對上述現(xiàn)場,應做擴大解釋,包括被害人能挽回損失的整個過程??梢?,對現(xiàn)場進行擴大解釋的后果實際上是將正當防衛(wèi)的時間條件向后延遲了一段時間。但是,對人身性犯罪, 則只能進行字面解釋的現(xiàn)場正當防衛(wèi)。85、間接故意犯罪和過失犯罪有三個共同點: (1)都沒有犯罪的停止形態(tài)。意即,要么既遂要么無罪; ( 2)都沒有犯罪目的和動機。 意即,犯罪目的和動機只能出現(xiàn)在直接故意犯罪中; ( 3)都只能是結果犯。 意即,如無犯罪結果,間接故意和過失犯罪本身不能成立。86、
38、已滿 14 周歲不滿 16 周歲的未成年人,實施盜竊、詐騙、搶奪行為,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力,如果致被害人重傷或者死亡,或者故意殺人的,應當分別認定為故意傷害罪或故意殺人罪,而非搶劫罪。換言之,已滿 14 周歲不滿 16 周歲的未成年人,在實施盜竊、詐騙、搶奪行為之后,如果僅僅以暴力相威脅,或雖實施暴力,但僅致對方輕傷,都是無罪的。87、以毀壞的意思取得他人財物后將財物單純予以放置的,成立故意毀壞財物罪,因為該行為導致被害人喪失了財物的效用。但是,以毀壞的意思取得他人財物后,并不毀壞而是利用該財物的,則成立侵占罪。88、( 1)偽造信用卡但無證據(jù)表明其有使用行為的,以偽
39、造金融票證罪論處;( 2)偽造后又使用偽造的信用卡的,以信用卡詐騙罪論處;( 3)如果沒有證據(jù)證明其有具體使用行為,但非法持有、運輸、出售、購買偽造的信用卡以及騙領信用卡的,則應成立妨害信用卡管理罪;( 4)既妨害信用卡管理又信用卡詐騙的,成立后罪。.89、洗錢罪:(1)雖然刑法第191 條未明文規(guī)定侵犯財產罪是洗錢罪的上游犯罪,但是,黑社會性質組織實施的侵犯財產罪,依然是洗錢罪的上游犯罪;(2)上游犯罪事實上可以確認,但因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事責任的,不影響洗錢罪的成立。因為, 洗錢罪只打擊洗的行為,即只打擊下游犯罪; ( 3)將上游的毒品犯罪所得誤認為是貪污犯罪所得而實施洗錢行為的
40、,不影響洗錢罪的成立;( 4)單位雖然不能成為貸款詐騙罪的主體,但為單位貸款詐騙所得實施洗錢行為的,依然成立洗錢罪;( 5)本罪是故意犯罪,主體單位、自然人均可。90、( 1)實施侵犯著作權犯罪,又銷售該侵權復制品的,只成立侵犯著作權罪一罪;( 2)實施侵犯著作權犯罪,又銷售明知是他人的侵權復制品的,則應實行數(shù)罪并罰;( 3)實施假冒注冊商標犯罪,又銷售該假冒注冊商標商品的,只成立假冒注冊商標罪一罪;( 4)實施假冒注冊商標犯罪,又銷售明知是他人的假冒注冊商標的商品的,則應實行數(shù)罪并罰; ( 5)侵犯著作權罪,主觀上必須以營利為目的。此外,制作、出售假冒他人署名的美術作品的,成立本罪。91、如
41、下三種情形都不能被認定為有立功表現(xiàn):( 1)犯罪分子通過賄買、暴力、脅迫等非法手段,或者被羈押后與律師、親友會見過程中違反監(jiān)管規(guī)定,獲取他人犯罪線索并接舉揭發(fā)的;( 2)犯罪分子將本人以往查辦犯罪職務活動中掌握的,或者從負有查辦犯罪、監(jiān)管職責的國家工作人員處獲取他人犯罪線索予以檢舉揭發(fā)的; ( 3)犯罪分子親友為使犯罪分子立功,向司法機關提供他人犯罪線索、協(xié)助抓捕犯罪嫌疑人的??梢?,立功雖予以鼓勵提倡,但材料的來源必須合法,必須體現(xiàn)程序正義。92、司法考試中常見的純正不作為犯總結如下: ( 1)遺棄罪;( 2)拒不執(zhí)行判決、裁定罪; ( 3)不解救被拐賣、綁架的婦女、兒童罪; (4)丟失槍支不報罪; ( 5)拒絕提供間諜犯罪證據(jù)罪。93、( 1)在外國駐華使領館內犯罪的,
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