不動產收益權質押貸款研究

1、扳摘要： 不動產背收益權質押作為愛一種新型 HYPERLINK /class_free/5_1.shtml 辦金融八業(yè)務，體現著新巴型的 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 巴法律艾關系。它具有權班利標的的特殊性把、主體的特定性愛、質權實現方式擺的獨特性等特征哀。不動產收益權阿質押的設定須由岸政府向上級主管隘部門 HYPERLINK /class_free/189_1.shtml 案申請白辦理 HYPERLINK /class_free/81_1.shtml 壩行政拜許可，當事人須捌訂立書面質押 HYPERLINK /class_free/188_1.shtml

2、翱合同哀，并辦理登記。按它對質權人和出板質人具有不同的胺效力。對不動產懊收益權質押而言瓣， HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 皚擔保法胺存在不合時宜芭、不完善、系統(tǒng)罷性與科學性欠缺凹等問題，應盡快斑修改完善。 胺關鍵字： 般不動產；收益權阿；質押；基礎設版施；擔保法一、引言癌對發(fā)展中國鞍家來說，追求 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 阿經濟襖增長速度有著特班殊重要的意義。敗它不僅是發(fā)展生跋產力，改善人民巴生活的需要，而哀且直接影響著該唉國的國際地位。伴而經濟增長速度佰的快慢在很大程板度上又取決于該敖國諸如高速公路半、高速鐵路、自捌

3、來水廠、污水處頒理廠等大型 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 叭社會耙公益性基礎設施柏建設的數量與質扒量。由于基礎設扒施建設本身具有搬所需 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 氨投資跋數額巨大、建設胺周期長、風險系埃數高等固有特點哎，使得眾多私人阿投資者望而卻步芭。如何加大 HYPERLINK /class_free/99_1.shtml 骯融資按力度，利用有限百的資金加快基礎笆設施建設步伐，愛已成為廣大發(fā)展邦中國家面臨的一岸項重大課題。胺幾年前，在芭中國東部沿海地澳區(qū)，一些具有超翱前意識的 HYPERLINK /class_fre

4、e/73_1.shtml 俺銀行盎為了配合本地區(qū)絆社會公益性基礎霸設施建設進程，班敢于嘗試，勇于埃創(chuàng)新，依靠法律班規(guī)定并充分運用懊相關法律原理，盎開辦了以高速公翱路橋梁、隧道、隘渡口、污水處理盎設施等不動產的吧收益權為出質標敖的的新型權利質佰押貸款方式。此辦后這種貸款方式胺迅速崛起，成功笆地解決了銀行一皚些信貸業(yè)務上的斑擔保問題，既擴礙大了銀行業(yè)務，板又保障了信貸資捌產安全，更促進敖了地方基礎設施叭建設的發(fā)展。案但是不動產愛收益權質押無論氨在理論上還是在絆實踐上都是一種芭新生事物。何謂敖不動產收益權質傲押？對社會實踐安而言，它有何價巴值，價值大亦或柏??？同傳統(tǒng)的權愛利質押相比，有斑何明顯特征？

5、它跋是如何設定的，般依法設定后又有頒那些法律效力？爸當我們試圖準確柏把握不動產收益壩權質押之時，這礙些問題便一一擺凹在我們的面前了背；而當我們試圖翱有效解決這些問把題的時候，對不鞍動產收益權質押隘就需要進行系統(tǒng)捌研究了。翱二、不動產般收益權質押概說擺對不動產收柏益權質押的研究俺，首先要明確不般動產收益權質押凹概念的內涵。關矮于不動產收益權佰質押的概念，在八各國法律上甚至拜學理界都沒有明搬確規(guī)定。在對不俺動產收益權質押耙之內涵予以界定盎之前，我們有必拜要先明確一下質耙押、權利質押等矮相關概念。翱質押，在傳爸統(tǒng) HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 哀民法芭中又稱為質

6、權，絆它是指債權人為案擔保債權，可以霸在給付未履行前按留置 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 邦債務伴人或第三人交付挨的質物，并于債佰務人不履行債務熬時，得以其占有敗的質物的價值優(yōu)芭先于其他債權人扮受償其債權（周絆枏，1994；按王利明，199班8；郭明瑞，1捌999）。債務熬人或第三人用于襖質權擔保的財產巴為質權標的，謂笆之質物；占有質礙權標的之債權人胺謂之質權人；提敖供財產設定質權半的債務人或第三稗人為出質人，又斑謂之質押人。由白于質押是為擔保安債權而在質物之版上設定的質權，鞍債權人對質物價挨值可予以支配并胺可以排除他人的疤干涉。因此，質巴權屬于擔保物權班。

7、依各國物權立骯法之通例，質押拔可分為動產質押皚和權利質押。所辦謂權利質押，是皚指以所有權以外絆的可讓與的財產氨權利為出質標的稗的質押（劉迎生昂，1998）。背按照一般民法原哀理，能夠成為權按利質押之標的的拜權利須具有以下藹幾個特性：第一拔，須為財產權利板。所謂財產權利奧系指以實現財產絆利益的自由為內壩容，直接體現某阿種物質利益并能稗以金錢估價的權靶利。權利質權是俺以權利之交換價凹值擔保債權的，瓣因此它具有財產啊權利的屬性。第阿二，須具有可讓辦與性。因質權為艾價值權，須以其哀標的之變價優(yōu)先澳受償質權人的債邦權，因此質權的氨標的須有變價之啊可能。雖為財產瓣權，但無讓與性挨的權利，因不能俺實現變價，

8、也就搬不能成為質權的八標的。第三，須礙為適于設質的權隘利。至于何種權唉利適于設質，須絆由各國物權法律愛依據國情而規(guī)定藹。壩那么，不動啊產收益權能否成凹為權利質押的標隘的呢？中華人拌民共和國擔保法?。ㄒ韵潞喎Q稗擔保法）第7壩5條明確規(guī)定了案可以質押的三種擺類型的權利，即疤：1、債權類，般包括票據（匯票皚、本票、支票）頒、債券、存款單奧、倉單、提單；版2、股權類，即傲依法可以轉讓的班股份、股票；3疤、知識產權中的吧財產權，即依法奧可以轉讓的商標襖專用權，專利權靶、著作權中的財柏產權。同時在立扮法技術上又以第斑（四）項“依法傲可以質押的其他跋權利”之彈性規(guī)笆定作為補充。那愛么不動產收益權拌究竟屬于何

9、種權稗利？債權？股權柏？亦或知識產權啊中的財產權利？版筆者認為，不動澳產收益權不屬于柏上述權利中的任骯何一種，而是一唉種新型的財產權案，具有權利質押八之權利所具有的班各種特性，當屬拜“依法可以質押愛的其他權利”無矮疑。為此筆者將搬不動產收益權質胺押的內涵界定為扳：債權人（一般霸指銀行等 HYPERLINK /class_free/69_1.shtml 跋金融機構巴）為擔保其借貸叭債權，在債務人癌（一般指政府）擺給付前得以留置巴債務人交付的高笆速公路橋梁、公澳路隧道、公路渡挨口、污水處理設扒施等不動產收益絆權，并于債務人挨不履行還本付息骯義務時，得以上澳述設施之收益優(yōu)唉先受償的擔保行拌為白罷。傲

10、對于以不動唉產權收益權為權哎利質押標的一說襖，無論在各國法跋律上，還是在理昂論界甚至在實踐埃中都是有據可憑疤的。暗（一）法律伴依據。中國 HYPERLINK /class_free/127_1.shtml 礙臺灣藹地區(qū)民法第90伴0條規(guī)定，可讓靶與之債權及其他澳權利，均得為質敖權之標的物；德搬國民法典第1啊273條第一款氨規(guī)定，權利得為安質權的標的物。扒第1274條第版二款規(guī)定，不得敗轉讓的權利，不靶得設定權利質權敖；瑞士民法典第百899條、日本扮民法典第362罷條、意大利民法搬典第2784條版亦有類似規(guī)定版愛。中國最高人安民法院關于適用頒中華人民共和伴國擔保法若干埃問題的司法解釋阿第97條明

11、確搬規(guī)定了“以公路拌橋梁、公路隧道暗、公路渡口等不敗動產收益權出質阿的，按照擔保法翱第七十五條第（熬四）項的規(guī)定處拔理”。這為不動懊產收益質押提供瓣了明確而又可行叭的法律依據。扒（二）理論稗依據。以不動產矮收益權為質押標案的，不僅有法律按依據，亦為中國矮一些民 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 把法學扳者所認可。懊梁慧星暗教授認為（梁慧罷星，1995）哎，日本現今通行耙的權利質權有：辦債權質權；股票阿上質權；公司債癌券上質權；不動半產物權上質權；昂無體財產權質權拔；提單上質權； HYPERLINK /class_free/70_1.shtml 罷保險啊金請求上質

12、權 扮.不動產收益權哎應為不動產物權笆的一種，可以成八為權利質押之標吧的；耙江平邦教授認為（江平哀，2安000），凡具靶有可轉讓性的其佰他權利均可成為暗質權利。如土地愛使用權，不動產笆上的收益權 .奧對不動產上的收皚益權可為權利質隘押標的，筆者無耙異議。但認為土把地使用權可為質邦押標的卻不敢茍笆同。因為依中國岸法律規(guī)定，以土壩地使用權設定擔啊保的，為抵押而敗非質押。伴（三）實踐熬先例。從199矮7年以來，廣東哎省某市環(huán)城高速半公路建設急需大皚量資金，向幾家胺銀行申請貸款。骯由于這些貸款金哎額巨大，在落實爸貸款擔保問題上鞍比較困難。而政扳府及有關主管部版門對此又相當重罷視，有意盡快促扳成貸款的落

13、實。哎在此情況下，該按市某銀行信貸部昂門和該行法律部板門經過 HYPERLINK /class_free/183_1.shtml 疤調查敖討論，研究有關襖法律規(guī)定，大膽岸提出了以高速公襖路收費權益作質俺押的方案，得到暗了政府主管部門叭的贊同、配合和敖支持，從而順利按簽訂了質押合稗同。合同簽訂盎后，經政府公路唉收費主管部門批鞍準生效。同時，疤該銀行還在嘗試巴接受以污水處理傲收費權益作質押背發(fā)放公益項目污按水處理廠建設貸骯款基金，其基本挨操作程序及質昂押合同的約定笆，與上述以公路熬收費權出質相似拔。該行以收費權捌（或收益權）作安質押不僅解決了敗貸款擔保問題，案而且也解決了還隘本付息資金的來挨源，開

14、創(chuàng)了中國白以不動產收益權背質押貸款方式加柏快社會公益性基癌礎設施建設的先壩河。耙三、不動產拌收益權質押的效皚應分析拜任何事物的礙存在與發(fā)展，都絆有其一定的價值案基礎，不動產收哀益權質押亦不能邦例外。商業(yè)銀行扒等金融機構接受斑政府及有關部門搬以高速公路、污班水處理的收益權拌為質押標的而向霸其放款，既解骯決了政府建設基傲礎設施所需資金唉短缺的難題，又瓣擴大了 HYPERLINK /class_free/73_1.shtml 擺銀行霸自身信貸業(yè)務的版范圍，實現了銀敖行資產的保值增罷殖，更加快了地拌方 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 拔經濟瓣建設的發(fā)展，其背具有的積極效

15、應邦是不言自明的-愛 霸（一）不動背產收益權質押是襖確保銀行信貸債按權實現的可靠手跋段。根據 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 絆擔保法案原理，債的擔保埃有人保與物保之氨分。物的擔保又捌可進一步分為移暗轉所有權的擔保襖與擔保物權之分礙。在人的擔保中爸，因為以保證人扒的信用作擔保，癌債權人的債權能扳否確保在很大程芭度上取決于保證皚人的信用，而保挨證人的信用則具癌有浮動性，其財凹產也處于不斷變扒動狀態(tài)，具有不疤穩(wěn)定性。而物的斑擔保因是直接以壩物為擔保的，不岸受擔保人的信用拜狀況限制，所以吧物的擔保比人的岸擔保更具有可靠埃性，故有法國諺巴語曾云：“人的罷擔保不如物的

16、擔霸?！斌a瓣。但在物的擔保藹中，移轉所有權拌的物的擔保，因扒其仍屬于一種債傲的關系，原則上搬并無對抗第三人搬的效力，所以這隘種擔保也缺乏足翱夠的安全性。 敗而擔保物權則與板之不同。如前所隘述，不動產收益背權質押為擔保物敗權之一，它是在八擔保物（不動產懊收益權）上設定阿一種物權，擔保班物權人（ 質權氨人）支配著質物唉即不動產收益權絆之價值，在 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 伴債務吧人不履行債務時艾可直接代為行使哀收費權并控制賬翱戶內的資金流出癌，直至貸款本息頒得以償還。因此翱不動產收益權質板押既不受擔保提啊供人的財產狀況暗的影響，又可打凹破債權人平等受罷償的原

17、則，可以俺使銀行的信貸債霸權得到充分的保暗障，因此不動產捌收益權質押是確扮保銀行信貸債權暗實現的可靠手段愛。俺（二）不動半產收益權質押是版政府融通資金以白解決基礎設施建瓣設資金短缺的有瓣效途徑。不動產奧收益權質押不僅巴于債權人有確保懊其借貸債權實現岸的作用，而且于阿債務人一方亦是矮其 HYPERLINK /class_free/99_1.shtml 傲融資挨的有效手段。在八現今國際國內條吧件下，發(fā)達國家傲與發(fā)展中國家在叭許多方面都存在八著巨大的差距。癌其中在高速公路懊、城市基礎公益瓣設施建設方面的胺差距更是令人吃瓣驚。發(fā)展中國家阿要想縮短這一差疤距必須加快 HYPERLINK /class_f

18、ree/15_1.shtml 熬社會礙公益性基礎設施巴建設步伐，以期罷為其他各方面建笆設夯實基礎。但昂發(fā)展中國家同時翱又普遍面臨著資拔金短缺的難題，唉而廣大私人 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 昂投資把者對諸如高速公辦路，污水處理廠吧等投資巨大的社哀會公益性項目，霸要么因其投資巨捌大不愿意投資；板要么因其風險大叭、建設周期長而白望洋興嘆；要么白心有余而力不足扒。在這種情況下礙，政府以債務人八的身份，以高速挨公路、污水處理案廠收費權作為出捌質標的向銀行 HYPERLINK /class_free/189_1.shtml 扒申請哎貸款，既對銀行疤債權的實現提供案了

19、可靠的保障，暗又使政府獲得了扒自己所需要的資壩金。因此，設定懊不動產權益質押阿以增強政府信用哀是政府融資的有埃效手段。同時，骯債務人借債后，拜若不能清償債務柏，其用以擔保的扳不動產收益權將拌由銀行代為行使鞍，政府信用將受哀到影響。所以債疤務人為避免自己百信用減損勢必會邦盡力合理利用融阿通的資金進行基愛礎設施建設，力邦爭以最小的投入俺獲得最大的產出疤，提高經濟效益奧。啊（三）不動安產收益權質押是暗發(fā)展地方經濟的骯有效工具。正如按前述，政府通過愛以高速公路、污埃水處理等不動產斑收益權為出質標癌的從銀行獲得所八需款項后投入到啊基礎設施建設中八去，基礎設施建疤設勢必快速發(fā)展挨，這會對地方其瓣他各項事業(yè)

20、發(fā)展安起到帶動作用，敗連鎖反應便應然爸而生。這樣基礎半設施建設與其他稗各項事業(yè)互相促熬進、相互依存，捌對整個地方的經壩濟、社會、 HYPERLINK /class_free/22_1.shtml 辦文化礙等各項事業(yè)的健爸康發(fā)展將起到積邦極作用。敗當然，任何澳事物的發(fā)展，有艾其積極的意義，藹亦必有其消極的跋影響，不動產收俺益權質押亦概莫版能外：1、由于柏高速公路、污水盎處理廠等社會公昂益性基礎設施建凹設所需資金數額壩巨大、建設周期捌過長，使得銀行傲在發(fā)放貸款后因白資金縮減而對其般他信貸業(yè)務的發(fā)懊展造成了很大的班限制；2、在建氨設周期內，因銀礙行方面原因而單拜方違約，勢必造艾成工程因資金短瓣缺而中

21、途擱淺；襖3、在不動產收板益權質押中，政吧府為一方當事人吧。但由于在中國挨目前體制下，與暗政府相比，銀行芭仍處于弱者的地芭位，一旦政府違暗約，銀行與政府礙之間的訴訟糾紛埃必將曠日持久，稗這無論于政府還疤是于銀行都有害翱而無利；4、在奧同一不動產收益澳權上設定數個質白押時，債權人之盎間如果發(fā)生糾紛哎，勢必比一般民盎事糾紛紛繁復雜耙，徒使不動產收懊益權質押不經濟佰。隘不動產權益柏權質押盡管存在挨一些消極影響，板但我們絕不能因扒噎廢食。畢竟不百動產收益質押的氨積極效應仍是遠挨遠大于其消極影稗響的，我們應該柏加大力度支持不拜動產收益權質押耙業(yè)務的順利開展哀。扒四、不動產隘收益權質押的特胺征癌不動產收益

22、八權質押為權利質翱押的一種，屬于跋擔保物權，具有靶擔保物權所具有矮的一般 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 半法律敗特征：如具有從白屬性，從屬于所奧擔保的主債權，礙主債權無效，不耙動產收益權質押案亦無效；如具有拜不可分性，即在背債權全部受償前白，質權人得就質扒物的全部行使其班質權，質權的效霸力及于質權標的癌的全部，即使債懊權部分受清償也笆不受影響；如不白動資產收益權質翱權為價值權和變捌價權：一方面質按權是以取得質物佰的交換價值為內瓣容的，另一方面岸又不是以實現給礙付價值為目的而巴是以標的物的價藹值來優(yōu)先受償的艾價值權；如具有拌優(yōu)先受償性，等吧等。但是， 不疤動產

23、收益權質押熬畢竟是一種新型頒的權利質押，具八有其他權利質押背所不具有的特殊壩法律特征-柏（一）權利安標的的特殊性。板作為不動產收益班權質押標的的收傲益權，實際上是柏一種投資收益權埃，具體體現為收扳費權。對于高速敖公路、污水處理襖設施等投資金額吧巨大的社會公益霸性項目，在中國懊目前的投資體制按下，單純依靠私懊營企業(yè)和個人投昂資是不現實的，啊需要政府積極參巴與，甚至政府也拔可以直接作為投傲資主體。那么，礙既然是一種公益啊事業(yè)的投資，其版收益如何體現呢壩？就只有通過收靶費權來實現了，邦如作為高速公路笆受益者的車輛使捌用者、作為污水艾處理收益者的居絆民就應繳費。因笆此這種作為投資靶收益的收費權不佰同于

24、政府為實現 HYPERLINK /class_free/14_1.shtml 疤政治爸的經濟的職能而熬運用的 HYPERLINK /class_free/81_1.shtml 佰行政 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 盎管理八收費權，兩者在哎性質上是截然不罷同的，前者是一跋種民事財產權，斑具有可讓與性，安適于設質，能夠斑成為權利質押標藹的；后者是一種巴行政權，不具有澳財產性、可讓與挨性與適于設質性捌，不能成為質押霸標的，這是需要疤特別加以區(qū)別的板。阿（二）主體哀的特定性。由于扮不動產收益權質礙押涉及的項目大岸多都是投資金額板巨大的社會公益岸項目，在中國目岸前的投資

25、體制及芭國情條件下，絕捌不能指望企業(yè)動奧輒出資幾億甚至安幾十億上百億元斑資金搞基礎設施翱建設。因此，不拔動產業(yè)收益權質挨押的一方當事人敖即質權人在目前矮只能為銀行等 HYPERLINK /class_free/69_1.shtml HYPERLINK /class_free/5_1.shtml 板金融昂機構。至于金融頒機構為中資亦或背外資，則在所不骯問（當然，我們笆并不排除企業(yè)在昂經濟實力增長到挨一定程度后投資愛社會公益項目的案可能性）。不動罷產收益權質押所稗涉及的另一方當班事人即出質人亦拔為代表國家的政扳府。政府為籌集懊資金加強基礎設昂施建設而以不動把產收益權為質押矮標的，其成為質皚押另一方

26、當事人皚，自是無庸質疑藹。在 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 懊市場半經濟條件下，同傲銀行相比政府擁盎有日益擴張的行邦政權力，銀行處捌于相對弱者的地按位。這就要求政懊府在質押中與銀斑行應處于平等的凹法律地位，政府礙無權將自己的意吧志強加給銀行，拔不得強令銀行等瓣金融機構提供質拔押貸款。銀行是盎否向政府提供質白押貸款，應由銀埃行根據實際情況暗及可行性自主決熬定，政府不得干邦涉。哀（三）對每凹個主體來說，權邦利的享有或義務傲的履行在時間上板具有階段銜接性氨。在傳統(tǒng)的借貸柏關系中，權利的邦享有與義務的履俺行具有同步性。壩銀行根據借貸 HYPERLINK /class

27、_free/188_1.shtml 愛合同稗向借款人發(fā)放貸骯款后直至履行期埃屆滿時，借款人翱負有每月向銀行昂支付利息的義務昂。但不動產收益艾權質押則不同。靶在不動產收益權壩質押中，雙方當瓣事人行使權利與埃履行義務一般以哀高速公路、污水佰處理廠等社會公絆益性項目竣工投按入使用之日為分藹界線。竣工投入皚使用之日前，銀傲行按照借貸合同阿約定一次性或分澳批投入資金，銀礙行處于履行義務鞍階段，而作為債暗務人的政府不須扒向銀行支付本金白或利息只須妥善熬管理資金使用即百可?？⒐ね度胧贡秤弥掌穑╅_始將每日所收艾費用存挨入 HYPERLINK /class_free/73_1.shtml 搬銀行傲賬戶并

28、按 HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 案合同把約定支付本金及艾利息，處于履行隘義務的階段。因挨此，不動產收益芭權質押中各方當邦事人行使權利與唉履行義務在時間跋上具有明顯的階藹段銜接性。 隘（四）質權搬實現方式的獨特敗性。在傳統(tǒng)的權捌利質押中，質權柏的實現一般是在扮債權人不履行 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 氨債務岸時，質權人得以板留置其占有的權愛利并以該權利折八價或者以拍賣、挨變賣該權利的價搬款優(yōu)先受償。而辦不動產權收益權擺質押中質權的實拜現則明顯不同。巴在不動產收益權翱質押中，當借款拌人未履行相應義翱務，貸款銀行需懊要實現

29、質權時，斑質權人即貸款銀搬行可以代為行使背收費權，并控制奧收費賬戶內的資辦金流出，直至貸澳款本息得以償還骯完畢為止。尤其哎值得強調的是，襖不動產收益權質頒押在不動產未竣叭工投產之前絕無吧可能提前實現質哀權。岸（五）程序皚更趨嚴格性。不哀動產收益權質押霸中，除了要求當佰事人雙方簽訂書安面的借貸合同、按質押合同外，還斑得依法向政府主靶管機關辦理質押爸登記并向當地 HYPERLINK /class_free/110_1.shtml 愛公證哀機關辦理公證。愛同時政府還得向愛上級主管機關辦耙理不動產收益權挨質押的審批手續(xù)伴，取得 HYPERLINK /class_free/81_1.shtml 阿行政阿

30、許可。履行了上百述嚴格的程序后鞍，質押合同方可拌依法生效。俺此外，不動辦產收益權質押還按受到高速公路車巴流量、污水處理皚受益 HYPERLINK /class_free/132_1.shtml 稗人口笆數量等客觀因素爸的影響，具有一絆定程度的不穩(wěn)定芭性。笆五、不動產靶收益權質押的設背定鞍不動產收益啊權質押的設定與澳一般權利質押的版設定一樣，都須壩依當事人之間的 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 昂法律爸行為而設定。但般不動產收益權質八押的設定在具體熬內容和程序上與鞍一般權利質押仍隘有很大區(qū)別。俺（一）不動礙產收益權質押須啊由政府向上級主昂管部門 HYPERLIN

31、K /class_free/189_1.shtml 盎申請案辦理行政許可。笆由于不動產收益耙權質押所涉及的靶高速公路、污水班處理廠等大型 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 靶社會藹公益項目大都關扳系到國計民生，把影響到廣大人民爸群眾的切身利益百。因此政府以這按些社會公益項目擺的收益權進行質百押必須慎重、嚴挨肅。這就要求政埃府必須向上級主澳管機關申請辦理澳行政許可。所謂扮行政許可是只指叭行政主體應行政暗相對方的申請，矮通過頒發(fā)許可證安、執(zhí)照等形式，稗依法賦予行政相伴對方從事某種活白動的法律資格或癌實施某種行為的盎法律權利的行政爸行為（羅豪才，吧1996）。政拔府在

32、向上級主管耙機關申請辦理行拜政許可時，應提襖交高速公路、污班水處理廠等社會氨公益項目的可行頒性研究報告、與挨銀行等 HYPERLINK /class_free/69_1.shtml HYPERLINK /class_free/5_1.shtml 靶金融唉機構簽訂的借貸唉合同、書面申請愛書以及有關機關般的批準文件等。氨上級主管機關經伴過對申請人的申唉請書及有關 HYPERLINK /class_free/150_1.shtml 半材料矮進行審查，若確扒認其符合法定條盎件，即應在規(guī)定佰的期限向申請人佰頒發(fā)有關許可證壩。行政許可證的皚申請及頒發(fā)，是佰不動產收益權質癌押得以依法設定擺的首要必經程序捌。

33、無行政許可，霸不動產收益權質傲押的設定就無從爸談起。版（二）當事隘人須訂立書面質瓣押合同。設定不般動產收益權質押柏，當事人須訂立礙書面質押合同。骯不動產權益權質扮押合同與一般質吧押合同的內容基安本相同。即包括般：1、被擔保的拌主債權的種類、拌數額；2、債務拌人履行債務的期笆限；3、質物的爸名稱、數量、質皚量、狀況；4、礙質押擔保的范圍扳；5、質物移交靶的時間；6、當礙事人認為需要約隘定的其他事項（巴 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 伴擔保法柏第65條第一邦款）。至于每項艾的具體內容，因礙與一般質押合同暗內容無太大差異埃，故此不贅述。礙在此筆者將著重罷探討以下

34、內容：昂第一，關于敖訂立書面合同的骯必要性問題。按擔保法第64皚條第1款規(guī)定：罷“出質人和質權伴人應當以書面形背式訂立質押合同安”。依此規(guī)定，盎質押合同應采用奧書面形式。但書鞍面形式是否為質傲押合同成立的必暗要條件呢？對此芭學術界看法相反熬：一種觀點認為頒，書面形式屬于案質押合同成立的翱形式要件，如當背事人未采用書面板形式，質押合同胺不成立。另一種背觀點認為，質押般合同的書面形式熬僅具有證據效力吧，因此當事人未半以書面形式訂立扳質押合同的，只昂要有其他證據能按夠證明質押合同皚存在的，質押合班同仍然有效罷鞍。在一般權利質熬押問題上筆者同斑意后一種觀點。啊但在不動產收益霸權質押問題上，奧因其涉及的

35、不動疤產大都影響深遠伴且牽涉到政府、拌銀行，一旦發(fā)生白爭議其糾紛必將拔曠日持久。如不皚訂立書面質押合捌同，舉證將極為爸困難。故此筆者扮認為當事人雙方敖應簽訂書面的不安動產收益權質押案合同。氨第二，關于愛當事人能否自行藹約定質權存續(xù)期藹限的問題。中國岸現行擔保法懊在保證制度中，柏規(guī)定了保證人承盎擔責任的期間，板但是在質押制度骯中并沒有規(guī)定期案限問題。擔保伴法第65條規(guī)佰定了“當事人認礙為需約定的其他斑事項”，對此是埃否可以認為擔保班法允許當事人懊約定質押期限，骯在學理上有不同傲觀點。一種觀點把認為：質押合同疤當事人自行約定捌的質押期間是有敖效的。因為盡管敖質權為物權，但斑質押合同仍然可矮以適用

36、HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 翱合同法搬的自由原則，尊捌重當事人的自主癌自愿。如果當事叭人約定了質押期把間，則視為質權岸人接受了質權的瓣期限限制，質權班人只能在該期限扒內實現質權，更阿何況中國法律并伴不禁止當事人自熬行約定質權期限佰，所以這種約定把并不違反強制性般的法律規(guī)定，應爸當是合法有效的澳。盡管物權中的拜所有權具有無期拌限性，但并不排襖除其他物權的有氨期限性，以所謂背物權的無期限性隘作為拒絕承認質熬押的期限理由是八不成立的。這種班觀點，以傲郭明瑞矮教授為代表（郭邦明瑞，1999把）。另一種觀點艾認為：質押合同鞍中約定有質權的搬存續(xù)期間的，其懊約定無效

37、。依物半權法定主義原則百，物權的種類和邦內容均由法定，敗不受當事人意思白的限制。允許當壩事人約定質權的疤存續(xù)期間，違背啊物權法定主義原阿則，且與質權擔背保債權受償的目班的相抵觸。質權頒以質物的交換價安值擔保債權的實阿現，從屬于被擔白保的債權而存在澳，債權不消滅，絆質權沒有單獨歸吧于消滅的理由，背惟有債權消滅，半質權才可歸于消搬滅。當事人約定拜質權的存續(xù)期間隘，對于質權人利皚用質押擔保制度按沒有任何益處。骯在現實生活中，伴出質人或債務人扒利用質押合同所搬約定的質權的存吧續(xù)期間，對抗質阿權人對質物行使擺權利，將極大地俺削弱質押擔保作辦為物的擔保的可壩信程度。持此種八觀點者以藹梁慧星奧教授最具代表性

38、岸拌。對在不動產收盎益權質押合同中埃當事人能否自行拜約定質押期限這熬一問題，筆者同芭意第二種觀點。斑其理由除了癌梁盎教授的論點外，耙還考慮到不動產斑收益權質押中權藹利的行使或義務礙的履行在時間上瓣具有階段銜接性挨，同時如允許約襖定質押期限，一拔旦在約定期限內按銀行債權未受完癌全清償，將極大愛地損害銀行的信辦貸權益。因此，八不動產收益權質扮押合同中當事人挨不得約定質押期稗限，其質押期限熬依質押所擔保的暗主債權的存續(xù)期壩限而定。礙第三，關于罷質權的實現方式拌問題。不動產收斑益權質押中質權敖的實現方式是有熬別于一般質權的昂實現方式的。在拔動產質押中，質癌權人在債務人不氨履行債務時，得笆以留置出質人提

39、耙供的質物并以該扮質物折價或拍賣絆、變賣質物所得頒價款優(yōu)先受償；皚一般權利質押中愛質權的實現方式暗與動產質押中質俺權的實現方式并捌無太大差異。但凹是，不動產收益骯權質押往往涉及俺高速公路、污水按處理廠等大型社吧會公益性項目，白且當事人權利的白行使或義務的履扒行又以不動產竣靶工投產為分界線班，因此其實現方鞍式具有獨特性：柏高速公路、污水八處理廠等大型公稗益性項目竣工投啊產之后，高速公芭路、污水處理廠氨等收費其本賬戶扒應設在該銀行，唉所有收費均應匯昂入此戶，在還款啊期內，應保持有胺足夠支付每期還鞍款額的余額，借皚款人使用該賬戶襖內的資金，應當癌經貸款銀行的同暗意。若借款人違扳約，質權人即貸愛款銀行

40、可以代為百行使收費權并控暗制該收費賬戶的挨資金流出，直至隘貸款本息得以償艾還。礙第四，關于埃特殊情況下的救白濟問題。古語云背：凡事預則立，隘不預則廢。當事拌人在簽訂不動產版收益權質押合同挨時必須對將來可把能影響債權債務藹的履行的特殊情昂況進行充分的估班計，并對相應的哀救濟手段作出約八定。在現代社會瓣中，各種情況錯扮綜復雜，瞬息萬頒變：一國政府在礙面臨外敵入侵的跋情況下實行軍事拔管制，限制非軍艾用車輛在高速公爸路上行駛；因特癌殊情況，通過行芭使行政權力對收般費賬戶內的資金扒進行強制征用；靶因發(fā)生地震、水奧災等自然災害造盎成高速公路嚴重罷毀壞，一時又難啊以修復，致使高佰速公路上通行的胺車輛銳減，進

41、而搬使收費基本結算板賬戶內的資金嚴按重下降。依扳據 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 吧合同哀法原理，因不可拜抗力或其他意外頒情況造成合同難骯以履行的，當事白人不承擔違約責疤任。因此發(fā)生上藹述情況政府完全哎可以不可抗力為斑由主張免責從而芭不再履行義務，巴這勢必影響到貸胺款 HYPERLINK /class_free/73_1.shtml 斑銀行壩的合法權益，使安銀行的貸款本息凹難以收回。貸款敖銀行欲在發(fā)生上埃述情況時將損失昂降至最低點，必扳須在訂立質押合愛同時約定救濟手邦段。筆者認為，百通過建

42、立 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 奧社會敗公益項目風險基板金和政府保證基瓣金即可將上述情艾況所造成的損失拔降至最低。至于盎籌集基金的手段擺及基金來源，則昂不在本文探討范骯圍之內。 俺（三）當事敗人須辦理登記。邦登記，也稱不動拔產物權登記，指岸經當事人 HYPERLINK /class_free/189_1.shtml 白申請扒國家專門機關將安物權變動的事實稗記載在國家設計俺的專門薄冊上的罷事實或行為 .搬在中國目前雖然扮存在很多關于不叭動產登記方面的耙法規(guī)，但由于目百前“不動產登記拜機關是多頭執(zhí)岸政，而且依據靶的 HYPERLINK /class_free/

43、11_1.shtml 捌法律班也不同”（孫憲艾忠，1996）柏，并沒有建立起案一套完整的不動氨產登記公示制度扒。而關于不動產扳物權登記的法規(guī)邦不僅在登記程序拌和法律效力等問把題上不盡一致，霸且沒有建立起公頒開閱卷制度，甚愛至有些法規(guī)還明半確規(guī)定不得向第矮三人提供登記情耙況。因此有學者扒呼吁當務之急是唉進行五個方面即八法律依據、登記愛機關、登記效力哀、登記程序、權背屬證書的統(tǒng)一霸拌。不動產收益權半質權為不動產物巴權之一種，辦理澳不動產收益權質愛押登記同樣要注熬意解決上述問題埃。但在物權法頒吧布之前，筆者認疤為，辦理不動產岸權收益權質押登拜記的主管機關仍阿得為不動產主管熬機關，如主管高翱速公路的政

44、府 HYPERLINK /class_free/151_1.shtml 芭交通壩部門；在申請辦搬理登記時，當事板人除提交書面申巴請書外，還應該安提交 HYPERLINK /class_free/81_1.shtml 懊行政矮許可證、借貸合把同與質押合同等翱相關法律文件。傲六、不動產靶收益權質押的效唉力案不動產收益岸權質押的效力，拔是不動產收益權靶質押制度的核心隘。不動產收益權叭質押的效力是指鞍質權人即銀行就壩所質押的不動產敖收益權在擔保債辦范圍內優(yōu)先受償凹的效力以及質權襖對不動產收益權矮上存在的其他權拌利的限制和影響拌力。百（一）不動案產收益權質押對鞍所擔保債權范圍癌的效力。因不動盎產收益權質

45、押屬安權利質押之一種啊，而權利質押法把律未作特別規(guī)定壩的，準用動產質疤押的有關規(guī)定，熬所以與動產質押礙相同，不動產收版益權質押所擔保癌的債權范圍，一扒般由當事人在質拜押合同中約定。鞍但各國的立法大懊都有關于質押擔拌保范圍的規(guī)定，襖主要包括主債權百、利息、遲延利澳息、實行質權的跋費用及違約金。按至于違約金，德昂國 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 佰民法擺典第1210安條、日本民法扮典第346條澳均規(guī)定為質權擔唉保范圍。中國 HYPERLINK /class_free/127_1.shtml 扒臺灣安地區(qū)的民法暗對違約金未作規(guī)阿定，但臺灣有學靶者認為違約金代敗替

46、因不履行之損氨害賠償時為質押胺所擔保，對于不背適當履行所約定藹的違約金，除當版事人另有約定外挨，不屬于擔保范胺圍（毛亞敏，1埃997）。中國埃 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 芭擔保法半第67條規(guī)定艾，“質押擔保的俺范圍包括主債權拔及利息、違約金板、損害賠償金、敖質物保管費用和隘實現質權的費用版”。筆者認為不擺動產收益權質押拌所擔保的范圍應辦包括主債權及利昂息、違約金、損耙害賠償金及實現安質權的費用，但矮應將質物保管費叭用排除在外，其爸理由主要是基于扳不動產收益權質傲押中質權人是以隘高速公路、污水凹處理廠等社會公哎益項目的收費權壩優(yōu)先受償，而這背種權利是無法

47、保稗管的。熬法律對質押拌擔保范圍的規(guī)定藹有兩方面的作用背：一是為當事人阿約定擔保范圍提頒供參考或者說提皚供范本；二是當百事人對質押擔保愛范圍未作約定或跋約定不明時，援白以適用。但法律斑對質押擔保范圍柏的規(guī)定屬于任意擺規(guī)范，當事人在氨約定時，可予以瓣增刪。當事人在凹合同中對擔保范矮圍所作的約定與斑法律規(guī)定不一致板時，應從其約定辦（閻天懷，19耙99）。哎（二）不動板產收益權質押對跋質物的效力范圍芭。不動產收益權礙質押對質物的效拌力范圍，一般應巴包括：1、質物傲，即不動產收益哎權。質物是質權壩的行使對象，當埃然屬于質權的效懊力范圍。2、孳皚息。即不動產收佰益權所生之利益案。這里主要是指挨收費資金。

48、中國安擔保法第6襖8條規(guī)定，“質吧權人有權收取質氨物所生的孳息。胺”但該條規(guī)定仍班是一種任意性規(guī)吧范，“質押合同藹另有約定的，按哎照約定”。暗（三）不動班產收益權質押對隘質權人的效力。氨不動產收益權質哀押對質權人的效扒力，是指不動產矮收益權質押合同胺對質權人所生的澳權利和義務。胺質權人所享敗有的權利一般應扮包括：案第一，優(yōu)先暗受償權。債權人艾可就出質之不動胺產收益權的價值隘優(yōu)先受償，這是瓣質權人最重要的耙權利。這種優(yōu)先奧受償權一般體現板在質權人得就出挨質的不動產收益藹權的價值優(yōu)先于礙出質人的未有擔擺保的其他債權人哎受清償。但是問按題在于當同一不斑動產收益權上設艾定數個質押擔保扒時優(yōu)先設立的質鞍

49、權人是否享有就啊出質之不動產收壩益權優(yōu)先于后設骯立的質權人受清伴償。從理論上講澳，質權以交付占巴有為設立要件，隘這就排除了出質白人再就質物設立耙質權的可能性。熬但不動產收益權搬質押所涉及的不百動產大都是諸如安高速公路、污水俺處理廠等大型社板會公益項目，所稗需資金數額特別佰巨大，少則幾千俺萬，多則十幾億伴、幾十億甚至成胺百上千億，單靠拌某家銀行實難承凹擔如此巨額的資傲金借貸數額，這昂就使得以不動產斑收益權為出質標俺的，多家銀行共拔同出資興建高速耙公路、污水處理安廠等不動產成為案可能。在此情況哎下各家銀行的債斑權究竟如何實現耙？按先后順序受壩償，還是同時按藹比例受償？岸梁慧星唉教授認為，在一啊個標

50、的物上設定翱兩個以上不動產鞍物權，依其納入捌不動產登記薄的般時間先后享有順邦位。順位依登記般的時間確定，優(yōu)鞍先順位的權利優(yōu)般先實現凹擺。倘若依此原理凹，問題便產生了胺：假設現有兩家八銀行A、B都以般高速公路收費權瓣為質押擔保各出癌資5億元興建高扳速公路，A先于矮B辦理質押登記拌。依熬梁伴先生的觀點，A扳當然享有優(yōu)先于敗B以高速公路收霸費權受償。B就笆只能坐等A受償靶完畢后自己的債氨權方能受償。很啊顯然這從情理上巴是行不通的，也拔不利于保護B的辦合法債權。因此安，筆者建議當同哎一不動產收益權胺上設定數個質權唉時，可考慮將收頒費基本結算賬戶襖設立在質權人之佰外的銀行，進入扒還款期后，各個昂質權人按

51、貸款資柏金的比例同時受百償，不宜提倡按唉登記先后順序實昂現質權。半第二，質權俺保全權。質權保疤全權是指質物有阿敗壞之虞，或其俺價值有明顯減少扒之可能，足以害佰及質權人的權利澳時得處分質物，稗以所得價金提前爸清償所擔保的債佰權或代充質物（阿閻天懷，199俺9）。但在不動骯產收益權質押中搬質權的保全方式岸為：請求政府機巴關改善質物 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 敗管理柏以增加不動產的叭收益或代為行使翱收費權以控制賬氨戶內資金流出直岸至貸款本息償還壩完畢或者要求政般府另行提供擔保礙。對不動產收益昂權質押而言，因艾不動產收益權受胺高速公路上的行吧駛車輛數、污水巴處理的

52、受益居民癌數影響甚大，具愛有很大的不穩(wěn)定跋性，因此允許質拜權人享有質權保癌全權，對確保其俺債權的安全極為啊重要。依照擔霸保法第70條案的規(guī)定，不動產岸收益權質押中質背權人行使質權保敗全權，須滿足以背下條件：1、不半動產收益權的價辦值有明顯減少的爸可能，該可能性癌是一種現實可能唉性，而非質權人矮的主觀臆測；2擺、不動產收益權叭價值減少足以害懊及所擔保的債權稗的實現。如果不班動產收益權的價百值雖有明顯減少凹之可能，甚至已稗變?yōu)楝F實，但其阿價值尚足以擔保版?zhèn)鶛鄷r，質權人斑就不能行使質權阿保全權；3、在澳滿足上述兩項條八件時，質權人應爸通知出質人，以爸征求意見，并可邦要求另行提供擔拌保。在出質人拒奧絕

53、時，質權人方扮可行使保全措施傲。扮第三，轉質熬權。所謂轉質，艾是指質權人在債敖權存續(xù)中，為了芭對自己的 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 案債務辦提供擔保而將質懊物移轉占有給第扮三人，從而在該跋質物上設定新的稗質權的法律行為把（王利明，19八98）。這一法擺律行為基于兩個骯債權債務關系而癌形成了同一質物吧上的兩個質權并稗存，從而產生出瓣出質人、質權人頒、轉質權人三方氨主體的權利互動瓣關系。依據質權盎人轉質權的權利把來源的不同，轉氨質可分為兩類辦：一類為承諾轉奧質，即質權人經伴出質人同意為擔百保自己的 HYPERLINK /class_free/72_1.shtm

54、l 八債務扮，以其占有的質傲物為第三人再設敖定較自己有優(yōu)先扳效力的新質權；熬另一類為責任轉扮質，即質權人于愛質權有效存續(xù)期岸間，不經出質人埃同意，而是依據 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 哀法律扳的授權規(guī)范以自瓣己的責任將質物般轉質于第三人，傲設定新質權（曹扳詩權，1998佰）。 拌查閱大陸法爸系幾個有代表性熬的 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 鞍民法皚典，關于上述兩安類轉質的態(tài)度可疤概括為四種模式芭：一是以瑞士為拜代表，確認承諾盎轉質，否定責任胺轉質。其民法典敖第887條規(guī)定靶：“質權人經出吧質人同意后得將爸質物轉質。”二

55、佰是以日本為代表靶，既允許責任轉叭質，也確認承諾盎轉質。其民法典挨第348條規(guī)定礙：“質權人，于鞍其權利存續(xù)期間胺，可以以自己的扳責任轉質質物，澳于此情形，對因藹不可抗力造成的扒不轉質就不會產靶生的損失亦負責百?！睂Τ兄Z轉質阿，其民法典以有邦關“留置權等規(guī)邦定的準用”來加哀以間接確認，即阿質權人經出質人邦同意，可以占有癌之質物為自己的埃債務設定擔保。俺三是以中國 HYPERLINK /class_free/127_1.shtml 安臺灣巴地區(qū)為代表，立八法上僅明文規(guī)定挨責任轉質即“質扒權人于質權存續(xù)暗中，得以自己之罷責任將質物轉質哀于第三人，其因襖轉質所受的不可絆抗力之損害，亦岸應負責”。四是

56、氨以法國、德國為耙代表，在法典上艾對兩類轉質均消靶極地不置可否，敖委于學說則多持翱贊成態(tài)度（曹詩扮權，1998）稗。相比之下，中襖國 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 懊擔保法骯等民事法律規(guī)稗范對轉質問題根皚本未加以規(guī)定，叭這不能不說是中暗國擔保立法的一靶大遺憾。盡管辦擔保法對轉質澳未作規(guī)定，是否啊就可以得出在不扒動產收益權質押半中質權人不享有半轉質權的結論呢俺？答案當然是否壩定的。筆者認為瓣，在不動產收益襖權質押中，賦予疤質權人以轉質權哀，一方面有利于唉解決質權人投入安大筆資金興建不版動產后自有資金懊的不足，另一方岸面也有利于 HYPERLINK /clas

57、s_free/73_1.shtml 白銀行安利用轉質權開展胺其他信貸業(yè)務，拔實現銀行資產的瓣保值增殖與銀行笆利潤的最大化。阿更何況“法無明捌文規(guī)定不禁止”挨為民法的一項重絆要原則，只要當芭事人所實施的法頒律行為不違反 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 扒社會半公序良俗，雖無跋法律規(guī)定亦應受拔到法律的保護。盎至于采用何種轉扮質方式，則由當絆事人在質押 HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 扳合同按中自行約定。叭第四，物上版代位權。因不動案產收益權質押中邦的不動產毀損、般滅失或者其他原壩因得有賠償金或岸代替物（如前面捌筆者建議設立的罷風

58、險基金、政府扒保證金等）時，靶質權及于該賠償礙金或代替物，質把權人得就該賠償胺金或代替物優(yōu)先熬受償。埃第五，質權岸受侵害時的救濟挨權。在不動產收暗益權質押中，質暗權受到出質人或壩者第三人侵害時柏，質權人有獲得百救濟的權利。對奧此，中國擔保芭法未作明文規(guī)奧定。但質權屬于胺擔保物權之一種耙，可依據民法關擺于物權保護之規(guī)俺定行使救濟權。昂再看一下質埃權人所負的義務啊。依照中國擔按保法之規(guī)定，背質權人所負的義盎務主要是指質權百實現后，質權人拜負有返還清償債斑權的剩余款項給胺出質人的義務。靶這個問題比較簡澳單，在此不復贅按述。敖（四）不動懊產收益權質押對擺出質人的效力白出質人以其稗擁有的不動產收胺益權出

59、質后，該岸不動產收益權作背為債權之擔保物皚，在其上設有擔奧保物權，出質人奧的某些權利因此埃受到限制，但出壩質人仍是不動產翱收益權的擁有者吧，其地位并未發(fā)佰生變化，故而出皚質人就出質之不啊動產收益權仍享熬有以下權利：1襖、不動產之收益翱權。這里主要是按指行使收費權。氨2、余額返還請耙求權。質權人質安權實現后，收費凹賬戶內的資金在吧清償債權后仍有拌余額的，出質人巴有權要求質權人半返還。出質人的懊義務，在不動產按收益權質押期間哀，主要是非取得巴質權人同意，不熬得轉讓出質的不背動產收益權，不挨得在不動產收益拔權上另行設定質捌押擔保。七、結語背我們從具體埃的、總體的和價盎值的諸多層面上哀，對不動產收益扳權質押進行了比翱較系統(tǒng)的研究，埃并且通過與其他壩權利質押乃至其扳他國家相關法律搬規(guī)定之比較，認鞍識到在不動產收般益權質押的一系般列基本的重大問凹題上，中國的法敖律尚未有明確而爸有力的回答，尚霸處于準用其他法胺律的無法可依的啊狀態(tài)之中。愛這種無法可壩依的狀態(tài)有著深邦刻的社會和 HYPERLINK /class_free/171_1.shtml 扳歷史笆背景。一方面，骯在中國固有法律敗中，諸法合體、爸民刑不分，雖然搬存在