經(jīng)濟法概論筆記

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)專心-專注-專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)新版經(jīng)濟法概論筆記（法學(xué)類）第一編 經(jīng)濟法總論第一章 緒論一、經(jīng)濟法學(xué)的研究對象：1、經(jīng)濟法學(xué)的概念：以經(jīng)濟法為研究對象，著重研究經(jīng)濟法的產(chǎn)生、發(fā)展規(guī)律的新興法學(xué)學(xué)科。經(jīng)濟法是一國法律體系中的重要組成部分，是經(jīng)濟法學(xué)產(chǎn)生和發(fā)展的制度基礎(chǔ)。2、 關(guān)于經(jīng)濟法的產(chǎn)生：（1）屬于早期經(jīng)濟法的有：a.美國1890年謝爾曼反托拉斯法b.德國1896年反不正當(dāng)競爭法c.德國1919年煤炭經(jīng)濟法（2）現(xiàn)代意義上的經(jīng)濟法：是由德國學(xué)者提出和歸納的經(jīng)濟法。（也正因為如此，經(jīng)濟法學(xué)較為全面的

2、發(fā)端，是以20世紀(jì)20年代德國學(xué)者的研究為標(biāo)志。并且，德國成為經(jīng)濟法學(xué)的發(fā)祥地）二、 經(jīng)濟法學(xué)的發(fā)展歷程：1、 產(chǎn)生：現(xiàn)代市場經(jīng)濟的發(fā)展，由于市場失靈等問題的出現(xiàn) 需要有新的法律規(guī)范來解決新問題，從而促使經(jīng)濟法的產(chǎn)生，學(xué)術(shù)界對其開始重視 。2、 發(fā)展：（1）在不同法系國家發(fā)展的不平衡，只是一種形式上的不平衡。大陸法系（如德、日）：對經(jīng)濟法研究較多，并取得了巨大成果。英美法系：在總體上雖沒有經(jīng)濟法之名，但卻有經(jīng)濟法之實，即在財政、稅收、金融等方面存在著大量的“經(jīng)濟法規(guī)范”（2）經(jīng)濟法學(xué)不僅在市場經(jīng)濟國家存在，在計劃經(jīng)濟國家也曾經(jīng)存在（3）經(jīng)濟法學(xué)在中國的真正發(fā)展，是在20世紀(jì)70年代末80年代初

3、三、經(jīng)濟法學(xué)的基本框架：1、經(jīng)濟法總論：（1）本體論 （2）價值論 （3）規(guī)范論 （4）運行論 （5）發(fā)生論 （6）范疇論2、經(jīng)濟法分論：（1）宏觀調(diào)控制度：a.財政法律制度 b.稅收法律制度 c.金融法律制度 d,計劃法律制度（2）市場規(guī)制制度：a.反壟斷法律制度 b.反不正當(dāng)競爭制度 c.消費者保護制度 d.特殊市場法律制度四、經(jīng)濟法學(xué)的研究方法：1、哲學(xué)方法：（1）主、客觀相統(tǒng)一的方法（2）矛盾分析法：a.一分為二法 b.具體問題具體分析法（3）因果關(guān)系分析法2、科學(xué)方法：（1）一般科學(xué)方法（比哲學(xué)方法低一個層次）：a.邏輯方法 b.經(jīng)驗方法 c.橫斷學(xué)科方法（2）專門科學(xué)方法：a.經(jīng)濟

4、分析方法 b.政策分析方法 c.社會分析方法 d.歷史分析方法 e.語義分析方五、經(jīng)濟法學(xué)的學(xué)習(xí)方法：同樣也要用到哲學(xué)方法、一般和具體科學(xué)方法第二章 經(jīng)濟法本體論一、經(jīng)濟法概念：1、經(jīng)濟法概念：是調(diào)整在現(xiàn)代國家進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。簡單地說，經(jīng)濟法就是調(diào)整調(diào)制關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、經(jīng)濟法概念的研究價值及其提煉方法：（1）研究價值：節(jié)約交流成本、增進理論自足、推進學(xué)派形成（2）提煉方法：“屬種差”3、經(jīng)濟法的具體調(diào)整范圍：（1）調(diào)整對象包括兩方面：一個是宏觀調(diào)控關(guān)系 ，一個是市場規(guī)制關(guān)系 ，可以分別簡稱為調(diào)控關(guān)系和規(guī)制關(guān)系，合稱為“調(diào)制關(guān)系 ”（2）從

5、市場失靈的角度來看宏觀調(diào)控法和市場規(guī)范法的產(chǎn)生：宏觀調(diào)控法的產(chǎn)生：市場失靈-產(chǎn)業(yè)失衡-結(jié)構(gòu)失衡-總量失衡-經(jīng)濟失衡-宏觀調(diào)控-政府失靈-依法調(diào)控-宏觀調(diào)控法市場規(guī)制法的產(chǎn)生：市場失靈-競爭失效-市場行為規(guī)制-綜合市場規(guī)制-政府失靈-依法規(guī)制-市場規(guī)制法4提煉經(jīng)濟法概念的價值：（1）有助于理解如下幾個方面的問題：a. 經(jīng)濟法具有突出的現(xiàn)代性、經(jīng)濟性和規(guī)制性，這是它與其他所有部門法的不同。b. 經(jīng)濟法概念可以涵蓋日益打通的國內(nèi)經(jīng)濟法和國際經(jīng)濟法，這本身也是經(jīng)濟全球化的需要。c.經(jīng)濟法不僅關(guān)乎個體利益，也關(guān)乎社會公益乃至國家利益。(2)有助于更好地理解經(jīng)濟法的特征、宗旨等問題。二、經(jīng)濟法的特征：1、

6、提煉經(jīng)濟法特征的理論準(zhǔn)備：研究經(jīng)濟法的特征，應(yīng)當(dāng)先明確特征的提煉標(biāo)準(zhǔn)、認(rèn)識基礎(chǔ)和參照對象。2、經(jīng)濟法的特征：（1）經(jīng)濟性和規(guī)制性：A、經(jīng)濟性：a. 概念：經(jīng)濟法的調(diào)整具有降低社會成本，增進總體收益，從而使主體行為及其結(jié)果更為“經(jīng)濟”的特性。b. 表現(xiàn)：、經(jīng)濟法高速的目標(biāo)是節(jié)約交易成本，提高市場運行效率、經(jīng)濟法要反映經(jīng)濟規(guī)律、經(jīng)濟法是經(jīng)濟政策的法律化、經(jīng)濟法運用的是法律化的經(jīng)濟手段、經(jīng)濟法追求的是總體上的經(jīng)濟效益B、規(guī)制性：指在調(diào)整的目標(biāo)和手段方面，經(jīng)濟法所具有的把積極的鼓勵 、促進與消極的限制、禁止相結(jié)合的特性。經(jīng)濟法的經(jīng)濟性與規(guī)制性具有緊密的內(nèi)在聯(lián)系，體現(xiàn)了經(jīng)濟法宗旨和具體調(diào)整手段的密切聯(lián)系

7、。（2）現(xiàn)代性;體現(xiàn)：a. 經(jīng)濟法在精神追求上的現(xiàn)代性： 在現(xiàn)代社會經(jīng)濟法追求一種從資源配置到財富分配 ，從調(diào)整手段到調(diào)整目標(biāo)的協(xié)調(diào)，這種追求是經(jīng)濟法的一種基本理念，是經(jīng)濟法不同于傳統(tǒng)部門法的一種基本精神 。b. 經(jīng)濟法在背景依賴上的現(xiàn)代性： 經(jīng)濟法產(chǎn)生和發(fā)展的背景，主要體現(xiàn)為經(jīng)濟法賴以產(chǎn)生和發(fā)展的經(jīng)濟基礎(chǔ)和社會基礎(chǔ)。其經(jīng)濟基礎(chǔ)是：市場經(jīng)濟充分發(fā)展，需要由新興部門法加以解決市場失靈等問題。其社會基礎(chǔ)是：社會的多元發(fā)展使市場無法提供的公共物品受到重視 ，導(dǎo)致權(quán)利保護與市民社會之間的“社會中間層”的迅速發(fā)展。總之，這種背景與部門法是不同的，因此經(jīng)濟法具有依賴背景上的現(xiàn)代性。c.經(jīng)濟在制度建構(gòu)上的現(xiàn)

8、代性：制度形成上的現(xiàn)代性： 與經(jīng)濟政策的聯(lián)系十分密切，具有很強的“政策性”。這是以往的傳統(tǒng)部門法所沒有的。.制度構(gòu)成上的現(xiàn)代性： 經(jīng)濟法制度具有突出的“自足性”，即在它的制度構(gòu)成中，既有實體法制度，又有程序法制度，從而在制度供給或運作上是自給自足的。.制度運作上的現(xiàn)代性：經(jīng)濟法的制度運作主要體現(xiàn)在行政領(lǐng)域，而不是司法領(lǐng)域，因而經(jīng)濟法領(lǐng)域的糾紛有許多并不是在司法機關(guān)解決的。三經(jīng)濟法的地位：1、經(jīng)濟法的地位概念：指經(jīng)濟法在整個法律體系中有無自己位置、以及具體位階如何的問題。其判斷標(biāo)準(zhǔn)或核心是：經(jīng)濟法是否能夠成為一個獨立的法律部門，以及該法律部門在法律體系中位于哪個層次。2、經(jīng)濟法的地位：（1） 從

9、部門法的維度看：經(jīng)濟法是一個獨立的法律部門，在整個法律體系有自己獨立地位。它是我國7個部門法之一（2） 從法域維度看：無論把經(jīng)濟法放入爭論中的社會法法域，還是將其放入經(jīng)過拓展的公法法域，經(jīng)濟法在上述法域中都有自己的地位，同時，一般不把它放入私法的法域（3） 從與相鄰近部門法的關(guān)系看：A 、與憲法： 從總體上說，兩者是根本法與普通法的關(guān)系從制度形成上說，憲法為經(jīng)濟法提供了重要的基礎(chǔ)，經(jīng)濟法的各類制度，不過是對憲法規(guī)定的具體化B、 與民法：聯(lián)系：在法律調(diào)整上具有互補關(guān)系。兩部門法只有有效配合，才能更好地保障公共物品和私人物品的提供。區(qū)別：性質(zhì)不同：民法是私法而經(jīng)濟法不是調(diào)整對象不同：（此區(qū)別也適用

10、于經(jīng)濟法與民法的特別法-商法之間的關(guān)系 ）C、 與行政法聯(lián)系：兩者的執(zhí)法主體在形式上都是行政機關(guān)兩者所調(diào)整的社會關(guān)系都側(cè)重于“縱向關(guān)系”區(qū)別：調(diào)整對象不同：行政法調(diào)整的是行政關(guān)系 ，主要是行政管理關(guān)系 而經(jīng)濟法主要調(diào)整特定的經(jīng)濟關(guān)系 ，即“調(diào)制關(guān)系 ”宗旨、手段不同：行政法主要解決政府失靈問題，因而要規(guī)范行政權(quán)，確保依法行政，保護人權(quán)。經(jīng)濟法解決市場失靈問題，因而要運用間接的調(diào)制手段、協(xié)調(diào)矛盾D、與社會法聯(lián)系：都屬于現(xiàn)代法，都具有突出的現(xiàn)代性和一定的政策性、社會性。區(qū)別：調(diào)整對象不同：社會法側(cè)重解決社會運行過程中的社會問題。經(jīng)濟法側(cè)重解決經(jīng)濟運行過程中的經(jīng)濟問題。突出的特征不同：社會法的社會性

11、更突出。經(jīng)濟法的經(jīng)濟性最為突出E、 與訴訟法：關(guān)系較為密切，尤其在經(jīng)濟法制度的“可訴性”問題上表現(xiàn)突出F、 與刑法：聯(lián)系：都屬于公法 、在一些保護私權(quán)的原理上具有一致性、經(jīng)濟法的規(guī)定還需與刑法的規(guī)定相銜接。區(qū)別：調(diào)整對象、調(diào)整手段不同四、經(jīng)濟法的體系 ：1、經(jīng)濟法體系概念：指各類經(jīng)濟法規(guī)范所構(gòu)成的和諧統(tǒng)一的整體。2、經(jīng)濟法體系的構(gòu)成 ：（1）基本構(gòu)成：經(jīng)濟法體系由宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法兩大部分構(gòu)成 ，即經(jīng)濟法體系 的“二元結(jié)構(gòu)”（2）對上述基本構(gòu)成的進一步理解：經(jīng)濟法體系的“二元結(jié)構(gòu) ”同調(diào)整對象、調(diào)整手段 、法律主體、調(diào)整領(lǐng)域的二元結(jié)構(gòu)存在著內(nèi)在的聯(lián)系。（3）某些特殊規(guī)范的歸屬問題：監(jiān)管規(guī)范

12、、價格規(guī)范、反傾銷與反補貼規(guī)范等規(guī)范具有一定的特殊性，對其歸屬應(yīng)當(dāng)做具體分析（從總體上說，這些規(guī)范大都或主要屬于市場規(guī)制法規(guī)范，但它們與宏觀調(diào)控法規(guī)范的聯(lián)系又非常密切）（4）經(jīng)濟法體系內(nèi)部兩類規(guī)范的交叉融合問題：a. 經(jīng)濟法體系中的兩大類規(guī)范所構(gòu)成的“二元”并非截然孤立，而是存在著密切的內(nèi)在聯(lián)系b.人類實踐表明 ：宏觀調(diào)控法的有效實施，離不開市場規(guī)制法的調(diào)整所確立的基本秩序，并同時為市場規(guī)制法所確保的市場秩序提供重要的外部環(huán)境。而市場規(guī)制法的有效實施，也離不開宏觀調(diào)控法所提供的相關(guān)保障，并恰與宏觀調(diào)控法的調(diào)整相得益彰。c.在“二元”各自發(fā)展中，一些非典型性的宏觀調(diào)控法規(guī)范和市場規(guī)制法規(guī)范，作為

13、“二元結(jié)構(gòu) ”的“中間地帶”，也逐漸變得重要起來，它使“二元”更加融為一體，從而為提煉經(jīng)濟法規(guī)范共通的法理奠定了重要的基礎(chǔ)。-第三章 經(jīng)濟法價值論一經(jīng)濟法的價值：1、經(jīng)濟法價值的確立：經(jīng)濟法的價值，主要包括兩類，一類是“內(nèi)在的客觀功用價值”，即經(jīng)濟法自身的有用性或使用價值。另一類是“外在的主觀評判價值”，即社會公眾或研究者所認(rèn)同的或所期望的經(jīng)濟法所具有的價值。2、 對經(jīng)濟法的兩類價值的解析：(1) 內(nèi)在的客觀功用價值：經(jīng)濟法的功用，主要是規(guī)范調(diào)制行為，保障有效調(diào)制。同時，經(jīng)濟法可以成為用以進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的工具，以及各類主體在宏觀調(diào)控和市場規(guī)制方面保護自己權(quán)益的工具。這些經(jīng)濟法的制度功用

14、，就是經(jīng)濟法的內(nèi)在價值。（2）外在的主觀評判價值：效率、公平和秩序，作為經(jīng)濟法調(diào)整所追求的更高層次的價值目標(biāo)，反映了經(jīng)濟法主體對經(jīng)濟法功用的外在評判，因而是經(jīng)濟法外在的主觀評判價值?？傊瑢τ趦深惒煌瑢用鎯r值的研究 ，可以形成一種內(nèi)、外部結(jié)合，主、客觀統(tǒng)一、功用與評判相聯(lián)系的“二元價值論”。3、 經(jīng)濟法價值體系的構(gòu)成 ：由內(nèi)在的客觀功用價值與外在的主觀評判價值組成，兩者分別屬于不同的層面 ，前者所處的層面是更為基本的。而后者是以前者為基礎(chǔ)的，因而是更高層次的。二、經(jīng)濟法的宗旨 ：1、經(jīng)濟法宗旨的概念：是經(jīng)濟法的調(diào)整所欲實現(xiàn)的目標(biāo)，是經(jīng)濟法調(diào)整應(yīng)當(dāng)遵循的總體上的、根本性的意旨。2. 經(jīng)濟法宗旨的

15、基本位階：在經(jīng)濟法價值之下，而在經(jīng)濟法原則之上。3. 經(jīng)濟法宗旨的確立標(biāo)準(zhǔn)：（1） 獨特性標(biāo)準(zhǔn)：即經(jīng)濟法宗旨應(yīng)體現(xiàn)經(jīng)濟法特色。（2） 普遍性標(biāo)準(zhǔn)：即經(jīng)濟法宗旨應(yīng)是普遍適用的，可覆蓋經(jīng)濟法的各個部門法。（3） 包容性標(biāo)準(zhǔn)：即經(jīng)濟法體系是開放的，能隨經(jīng)濟法的發(fā)展、經(jīng)濟和社會的發(fā)展而發(fā)展。4. 經(jīng)濟法宗旨的確立方法：（1）矛盾分析法 （2）系統(tǒng)分析法 （3）語義分析法5. 經(jīng)濟法宗旨的提煉與檢驗：（1）提煉 ：經(jīng)濟法的宗旨，包括：a. 經(jīng)濟目標(biāo) ：通過對調(diào)制關(guān)系的調(diào)整，不斷解決個體營利性與社會公益性的矛盾，兼顧效率與公平，從而持續(xù)解決市場失靈的問題，促進經(jīng)濟的穩(wěn)定增長。b. 社會目標(biāo)：保障社會公益與

16、基本人權(quán)，進而實現(xiàn)經(jīng)濟與社會的良性運行和協(xié)調(diào)發(fā)展。（1） 對宗旨提煉的檢驗：要按確定宗旨的三個標(biāo)準(zhǔn)即獨特性、普遍性、包容性標(biāo)準(zhǔn)來進行基本檢驗 。6. 經(jīng)濟法宗旨中的重要目標(biāo) ：（1）穩(wěn)定增長目標(biāo)（首先是經(jīng)濟目標(biāo)，與社會目標(biāo)密切相關(guān)）。 （2）保障基本人權(quán)的目標(biāo)。 （3）保障 社會公益的目標(biāo)。 （4）良性運行和協(xié)調(diào)發(fā)展目標(biāo)（經(jīng)濟法宗旨的最高目標(biāo)）7. 研究經(jīng)濟法宗旨的價值：（1）有利于深化價值論的研究 ，提高經(jīng)濟法理論的自足性。（2）對于經(jīng)濟法的法制建設(shè) ，尤其對于經(jīng)濟法的立法和法律實施，具有重要的指導(dǎo)意義。三、經(jīng)濟法的基本原則 ：1. 概念：指貫穿于經(jīng)濟法制建設(shè)各個環(huán)節(jié)的基本準(zhǔn)則 ，是各類具體

17、的經(jīng)濟法規(guī)則的本原性規(guī)則。2. 確立標(biāo)準(zhǔn)：（1）高度標(biāo)準(zhǔn)：即它既要體現(xiàn)經(jīng)濟法的宗旨 ，又要高于經(jīng)濟法的具體規(guī)則 ，且具體規(guī)則不能與它相抵觸。（2）普遍標(biāo)準(zhǔn)：即它應(yīng)貫穿經(jīng)濟法各項制度的始終。（3）特色標(biāo)準(zhǔn)：即它是經(jīng)濟法所特有的。3. 確立方法：（1）系統(tǒng)-網(wǎng)絡(luò)分析方法 （2）結(jié)構(gòu)-行為-績效方法4、經(jīng)濟法的三項基本原則的主要內(nèi)容 ：（1）調(diào)制法定原則 ：即調(diào)制的實體內(nèi)容和程序規(guī)范都要由法律來加以規(guī)定，只是在法律明確授權(quán)的特殊情況下才能由行政法規(guī)來加以規(guī)定。在宏觀調(diào)控法領(lǐng)域 ，該原則尤其要求“調(diào)控權(quán)法定”。在市場規(guī)制法領(lǐng)域 ，該原則主要體現(xiàn)為規(guī)制權(quán)、競爭權(quán)、消費者權(quán)的“法定”（2）調(diào)制適度原則 ：

18、該原則的基本要求是，調(diào)制行為必須符合規(guī)律，符合客觀實際 ，要兼顧調(diào)控和規(guī)制的需要和可能，保障各類主體的基本權(quán)利，它包括調(diào)控制度和規(guī)制適度兩個方面。前者要求調(diào)控權(quán)的行使、調(diào)控手段的選擇、調(diào)控性規(guī)范的周期變易等都要適度。后者更強調(diào)對市場主體的權(quán)利保護以及各類主體之間的利益平衡。（3）調(diào)制績效原則 ：經(jīng)濟法具有經(jīng)濟性特征，解決經(jīng)濟運行過程中的各類問題，是其主要目標(biāo)，因而要考慮經(jīng)濟效益。經(jīng)濟法具有突出的政策性，從而具有一定的社會性，因而也要考慮社會政策、社會公益和社會效益。經(jīng)濟法對經(jīng)濟效益、社會效益的追求 ，就是對調(diào)制績效的追求 ，而這種追求貫穿于經(jīng)濟法的宗旨 、原則及其具體規(guī)則之中，因而調(diào)制績效原則

19、也成為一種基本原則 ?？傊?，三者有密切的內(nèi)在聯(lián)系：調(diào)制法定是后兩者的基礎(chǔ)。調(diào)制適度在一定意義上是對“調(diào)制法定”的展開，它在執(zhí)法層面更有意義，是調(diào)制績效得以實現(xiàn)的手段 。調(diào)制績效是前兩者的總體目標(biāo)。第四章 經(jīng)濟法規(guī)范論一、主體理論：1、經(jīng)濟法主體的概念：指依據(jù)經(jīng)濟法而享有權(quán)力或權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的組織體或個體。2、經(jīng)濟法主體的界定：同一主體，由于受不同的法律規(guī)制，其角色可能會有所不同，但只要其依據(jù)經(jīng)濟法來享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù) ，就是經(jīng)濟法的主體。3. 經(jīng)濟法主體的分類：可分為宏觀調(diào)控法主體和市場規(guī)制法主體兩類，其中前者可分為調(diào)控主體和受控主體，后者可公分為規(guī)制主體和受制主體。4. 經(jīng)濟法上的主體

20、組合：（1）經(jīng)濟法的主體組合是“調(diào)制主體與調(diào)制受體”，它們之間的聯(lián)系主要是通過調(diào)制行為來實現(xiàn)的，其地位是非平等的。（2）在經(jīng)濟法的主體組合中，還存在著主體的差異性，這是經(jīng)濟法特殊性的一種表現(xiàn) 。5、經(jīng)濟法主體的二元結(jié)構(gòu) ：經(jīng)濟法主體的構(gòu)成體現(xiàn)為一種“二元結(jié)構(gòu) ”，即可分為調(diào)制主體與調(diào)制受體，并可以進一步分為調(diào)控主體與受控主體，以及規(guī)制主體與受制主體。這種主體二元結(jié)構(gòu) ，也會體現(xiàn)在各個具體部門法中，如財政法中有財政收入的征收主體與繳納主體、財政支出的撥付主體與受益主體等等。經(jīng)濟法所體現(xiàn)出的多個層次的“二元結(jié)構(gòu) ”，體現(xiàn)了經(jīng)濟法主體的“復(fù)雜性”5、 經(jīng)濟法主體的能力：在經(jīng)濟法領(lǐng)域 ，調(diào)制主體必須具

21、有調(diào)制能力，調(diào)制受體必須具有博弈能力。主體的能力問題，關(guān)系到相關(guān)的主體權(quán)利或權(quán)力 ，也關(guān)系到主體的行為，進而也可能關(guān)系到主體的責(zé)任。6、 主體資格取得的多維性與特殊性：多維性：（1）調(diào)制主體與調(diào)制受體取得經(jīng)濟法主體資格的法律依據(jù)是不同的。通常，調(diào)制主體的資格 ，需要依據(jù)憲法和法律的規(guī)定，特別是專門的組織法或體制法的規(guī)定才能取得。而調(diào)制受體的資格一般不需要有專門的法律做出特別的規(guī)定，主要是依據(jù)反映主體平等精神的民商法。不過在經(jīng)濟法的調(diào)整方面，也不排除對某些特殊行業(yè)的市場主體做出特殊的要求。（2）具體的調(diào)制主體與調(diào)制受體都有各自不同的法律依據(jù)。例如財政調(diào)控主體和金融調(diào)控主體，其權(quán)原、具體的法律依據(jù)

22、等都是不同的。同樣作為調(diào)制受體，雖在總體上都是市場受體，但其具體身份往往也要隨具體法律而定。特殊性：（1）經(jīng)濟法作為高層次的法，必然與基礎(chǔ)性的部門法有密切的關(guān)系 。這在主體資格取得方面也有體現(xiàn) 。例如調(diào)制主體的資格主要源于憲法和法律。調(diào)制受體資格的取得與民商法相連，從而使其具有多源性。（2）調(diào)制主體的資格取得源于憲政性法律，但與一般行政主體的資格取得還是不同，它更強調(diào)有關(guān)宏觀調(diào)控和市場規(guī)制職能的行使，更強調(diào)其經(jīng)濟管理職能。雖調(diào)制受體主要由民商法確定其資格 ，但不排除在市場準(zhǔn)入方面基于產(chǎn)業(yè)政策的考慮，由專門的經(jīng)濟法規(guī)范對其主體資格或資質(zhì)條件做出專門的限定 。二 、行為理論：1、研究行為理論的價值

23、：（1）行為理論是整個經(jīng)濟法理論中的重要組成部分，缺少行為理論的經(jīng)濟法理論是不完整的。（2）研究經(jīng)濟法的行為理論，有助于確立經(jīng)濟法學(xué)的行為范疇 。（3）研究經(jīng)濟法的行為理論，對行為作出相應(yīng)的分類 ，有助于對相關(guān)主體的權(quán)利作出進一步明晰化的要求。1、 經(jīng)濟法主體行為的屬性和類別：（1）屬性：同樣屬于法律行為，同樣具有法律行為的一般屬性。例如，它同樣具有社會性、法律性、表意性。（2）類別：A從總體上分為兩類：a. 調(diào)制行為：即調(diào)制主體所從事的調(diào)控、規(guī)制行為，亦即在宏觀上通過調(diào)節(jié)來控制 ，在微觀上通過規(guī)范來制約，從而在總體上通過協(xié)調(diào)來制衡 。（是經(jīng)濟法具有主導(dǎo)地位的行為）b.對策行為：即市場主體所

24、從事的具有經(jīng)濟法意義的博弈行為，它可以分為橫向?qū)Σ咝袨楹涂v向?qū)Σ咝袨閮深?。B. 其他分類：按不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的分類a.從主體角度：可分為角色行為和非角色行為、單方與非單方行為、自為行為和代理行為。b.從行為對象角度：可分為抽象行為與具體行為c.從行為效果角度：可分為積極行為與消極行2、 經(jīng)濟法主體行為的主、客觀要素：（1） 主觀要素：行為目的：調(diào)制主體在從事調(diào)制行為時，調(diào)制受體在從事策行為時，都會將其追求的目標(biāo)融入行動之中。認(rèn)知能力：調(diào)制主體的認(rèn)知能力以及企業(yè)或消費者的認(rèn)知能力等都是很重要的，不僅會直接影響調(diào)制行為，也會影響市場主體的利益。（2） 客觀要素：行為手段：在經(jīng)濟法領(lǐng)域 ，要實現(xiàn)調(diào)制

25、目的就必須采取與之相一致的手段，如財政手段 、稅收手段，而這些手段的法律化則構(gòu)成了經(jīng)濟法的重要內(nèi)容 。行為結(jié)果 ：在經(jīng)濟法領(lǐng)域，無論是調(diào)制行為還是對策行為都與經(jīng)濟法主體的行為目的直接相關(guān)，因此行為的結(jié)果恰恰是主體非常關(guān)注的。4、經(jīng)濟法主體行為的“主客二元結(jié)構(gòu) ”：經(jīng)濟法主體行為主、客觀要素，構(gòu)成了行為內(nèi)在的“主客二元結(jié)構(gòu) ”，為深入、具體地研究各類經(jīng)濟法主體的行為提供了一個重要的框架，從而有助于豐富經(jīng)濟法上的行為理論。這種“主客二元結(jié)構(gòu) ”強調(diào)，經(jīng)濟法主體基于一定的認(rèn)知能力，為實現(xiàn)一定的目的，而采取一定的手段 ，會在客觀上形成一定的結(jié)果 。這些主、客觀要素，對于分析經(jīng)濟法主體的行為，特別是分析

26、和評價行為的合理性與合法性，都 是很重要的。5、經(jīng)濟法主體行為的層級性：（1）經(jīng)濟法主體結(jié)構(gòu)是一種非對稱的二元結(jié)構(gòu) ，從而使經(jīng)濟法上的行為結(jié)構(gòu)呈現(xiàn) 出層級性。（2）從總體上說，經(jīng)濟法主體行為可分為兩大類，即基礎(chǔ)性行為和高層次行為。6. 對經(jīng)濟法主體行為的評價：（1）評價標(biāo)準(zhǔn)：有政治、經(jīng)濟、法律標(biāo)準(zhǔn)等，但從經(jīng)濟法角度來看，法律評價非常重要。（2）法律評價的重心：對行為的合法性作出判斷。（3）法律評價的目的：為了更好地對行為進行法律規(guī)范，以使相關(guān)主體能更好地把握可為、當(dāng)為、必為和禁為的事項及程序，從而可以依法作為或不作為。三、“權(quán)義結(jié)構(gòu) ”理論1、“權(quán)義結(jié)構(gòu) ”的概念：指各類法律主體的權(quán)利、義務(wù)的

27、分配與組合。它是各類法律研究中都不能回避的核心問題。2、研究權(quán)義結(jié)構(gòu)的價值：（1）從一般的理論價值上說，“權(quán)義結(jié)構(gòu) ”直接關(guān)系到法學(xué)領(lǐng)域的核心范疇和核心問題。（2）從實踐意義看，深入研究 “權(quán)義結(jié)構(gòu) ”對于完善經(jīng)濟法的法制建設(shè)很重要。3、“權(quán)義結(jié)構(gòu) ”的法理分析 ：體現(xiàn)為兩類結(jié)構(gòu)：權(quán)責(zé)結(jié)構(gòu)（調(diào)制主體的職權(quán)與職責(zé)）利義結(jié)構(gòu)（調(diào)制受體的權(quán)利與義務(wù) ）4、經(jīng)濟法主體職權(quán)概念：是經(jīng)濟法主體中的調(diào)制主體依經(jīng)濟法所享有的調(diào)控或規(guī)制的權(quán)力 ，是必須依法行使且不可放棄的。經(jīng)濟法主體權(quán)利概念：是經(jīng)濟法主體中的調(diào)制受體依經(jīng)濟法的規(guī)定而可以為或不為一定行為，或要求其他主體為或不為一定行為的可能性，這種權(quán)利是可以放棄

28、的。5、調(diào)制主體的“權(quán)責(zé)結(jié)構(gòu) ”分析：（1）調(diào)制主體的職權(quán)總稱為“經(jīng)濟調(diào)制權(quán)”，簡稱為“調(diào)制權(quán)”，可以分為宏觀調(diào)控權(quán)和市場規(guī)制權(quán)兩大類。前者可進一步分為宏觀調(diào)控立法權(quán)和宏觀調(diào)控執(zhí)法權(quán)兩類。后者可進一步分為市場規(guī)制立法權(quán)和市場規(guī)制執(zhí)法權(quán)。在調(diào)制權(quán)的分割和配置方面，應(yīng)嚴(yán)格貫徹法定原則。（2）調(diào)制主體的職責(zé)主要包括貫徹調(diào)制法定原則 、依法調(diào)制、不濫用或超越調(diào)制權(quán)、不得棄權(quán)等，核心是依法調(diào)制。6、調(diào)制受體的“利義結(jié)構(gòu) ”分析：（1）利：調(diào)制受體依法享有的法律賦予市場主體的一切基本權(quán)利，可以統(tǒng)稱為“經(jīng)濟自由權(quán)”，包括企業(yè)的“經(jīng)營自由權(quán)”和居民的“消費者權(quán)利”等，在實質(zhì)上是一類“市場對策權(quán)”，它又可以分為

29、平等的市場主體之間的對策權(quán)以及市場主體對調(diào)制主體的對策權(quán)兩類。（2）義：調(diào)制受體要承擔(dān)經(jīng)濟法所規(guī)定的相關(guān)義務(wù)。這些義務(wù)主要有兩類：一是接受調(diào)制的義務(wù) ，二是依法競爭的義務(wù) 。7、經(jīng)濟法“權(quán)義結(jié)構(gòu) ”的特殊性：（與經(jīng)濟法本身的特征或特質(zhì)是密切相關(guān)的）表現(xiàn)：（1）權(quán)義配置的不均衡性（2）權(quán)利規(guī)范和義務(wù)規(guī)范在主體分布上的傾斜性或偏在性（3）主體之問的權(quán)利義務(wù) 的不對等性。-四責(zé)任理論1、經(jīng)濟法責(zé)任的一般法理分析 ：（1）經(jīng)濟法責(zé)任概念：是經(jīng)濟法主體因?qū)嵤┝诉`反經(jīng)濟法規(guī)定的行為而承擔(dān)的法律后果。（2）經(jīng)濟法責(zé)任分類 ：依經(jīng)濟法的具體門類不同：違反宏觀調(diào)控法的責(zé)任、違反市場法規(guī)制法的責(zé)任依違法主體不同：

30、調(diào)制主體的法律責(zé)任、調(diào)制受體的法律責(zé)任（3）經(jīng)濟法責(zé)任的獨立性：經(jīng)濟法作為一個獨立的部門法，應(yīng)當(dāng)有自己獨立的責(zé)任（4）經(jīng)濟法主體承擔(dān)法律責(zé)任的特征：a. 雙重性：即其承擔(dān)的法律責(zé)任，可能由“本法責(zé)任”和“他法責(zé)任”構(gòu)成本法責(zé)任：經(jīng)濟法主體違反了經(jīng)濟法規(guī)范所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，即經(jīng)濟法責(zé)任。（第一位）他法責(zé)任：經(jīng)濟法主體違反了經(jīng)濟法規(guī)定的同時，也違反了其他部門法規(guī)范，從而也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，這些責(zé)任不屬于經(jīng)濟法責(zé)任，如民法責(zé)任等。b. 非單一性：即經(jīng)濟法主體所承擔(dān)的責(zé)任往往較重，表現(xiàn)為多種責(zé)任的競合。2、對責(zé)任理論的超越：（1）傳統(tǒng)的“三大責(zé)任”或“四大責(zé)任”的劃分有局限性。只有在吸納傳統(tǒng)理

31、論的合理成分的基礎(chǔ)上，超越傳統(tǒng)的部門法理論和責(zé)任理論，進行“類型化研究 ”，才可能形成與新興的現(xiàn)代法的適應(yīng)的責(zé)任理論（2）在經(jīng)濟法領(lǐng)域 ，可按不同的的標(biāo)準(zhǔn)對經(jīng)濟法責(zé)任進行分類：按經(jīng)濟法的“主體組合”：調(diào)制主體的責(zé)任、調(diào)制受體的責(zé)任按追究責(zé)任的目的：賠償性責(zé)任、懲罰性責(zé)任按責(zé)任的性質(zhì) ：經(jīng)濟性責(zé)任、非經(jīng)濟性責(zé)任（或財產(chǎn)性責(zé)任、非財產(chǎn)性責(zé)任）3、不同主體的責(zé)任差異與可訴性：（1）責(zé)任差異：調(diào)制主體：應(yīng)承擔(dān)公法性質(zhì)的責(zé)任、甚至是違憲責(zé)任調(diào)制受體：應(yīng)承擔(dān)私法性質(zhì)的責(zé)任（2）可訴性不同：調(diào)制主體：無論是可訴性的制度設(shè)計還是理論研究方面，還存在很多盲點和難點調(diào)制受體：在可訴性方面不存在特別的問題4、經(jīng)濟法

32、責(zé)任的具體形態(tài)：（1）賠償性責(zé)任：a. 類型：國家賠償 、超額賠償b. 經(jīng)濟法上的國家賠償，不是狹義上的行政賠償或司法賠償，而可能更主要的是立法賠償b. 與國家的賠償性責(zé)任相關(guān)聯(lián)的是國家還可能承擔(dān)一種“實際履行”的責(zé)任c. 經(jīng)濟法上還必須關(guān)注調(diào)制受體之間存在的超額賠償制度。（這是經(jīng)濟法責(zé)任與傳統(tǒng)法責(zé)任的不同之處）（2）懲罰性責(zé)任：a. 經(jīng)濟法上的信用減等、資格減免等懲罰性措施，有著自己不同傳統(tǒng)責(zé)任形態(tài)的特點b. 國家信用的下降、合法化的降低等，也可以視為一種廣義上的責(zé)任罰款是一種很常用的形式。第五章 經(jīng)濟法的運行論一、經(jīng)濟法的運行系統(tǒng) ：1、立法因素的基礎(chǔ)性影響 ：（1）經(jīng)濟法的立法 ，是經(jīng)濟

33、法運行的起點（2）經(jīng)濟法立法過程中要注意的問題：a. 嚴(yán)格貫徹法定原則b. 注意立法模式的選擇（獨享模式、分享模式）(3) 濟法立法中存在的問題：a. 行政機關(guān)立法過多、過濫。b. 立法的數(shù)量、質(zhì)量、協(xié)調(diào)性等問題也要關(guān)注2、執(zhí)法因素的特殊重要性：（1）經(jīng)濟法的實施，更側(cè)重于積極的執(zhí)法。（2）經(jīng)濟法的實施，政府性的調(diào)制主體扮演著極為重要的角色 ，從而使協(xié)調(diào)因素在經(jīng)濟法運行中具有特殊的重要性。3、司法因素影響的弱化：司法原因 ：調(diào)制行為主要發(fā)生在執(zhí)法階段宏觀調(diào)控行為的可訴性相對不足許多糾紛被解決在司法階段之前或司法程序之外4、守法因素特別效應(yīng)分析 ：（1）守法因素對于經(jīng)濟法的運行具有特別效應(yīng)：經(jīng)濟

34、法運行如何 ，在很大程度上取決于守法主體的遵從。（2）從守法的角度看，需要關(guān)注的問題主要是守法主體的法律意識 、對法律的遵從度。二、經(jīng)濟法的適用范圍：1、從時間維度看經(jīng)濟法的適用范圍：（1）經(jīng)濟法的適用范圍，就是經(jīng)濟法的時間效力問題。從一般意義上說，各類經(jīng)濟法規(guī)范，在其從制定到變更或廢止的期限內(nèi)是有效力的，且它在時間上也是不能溯及既往的。（2）時間因素直接關(guān)系到調(diào)制受體的權(quán)利或義務(wù)的有無等問題，因而會直接影響到經(jīng)濟法的效力。2、從空間維度看經(jīng)濟法的適用范圍：（1）經(jīng)濟法主要是在立法者的管轄權(quán)所及的領(lǐng)域內(nèi)適用 ，不同層級的經(jīng)濟立法適用的空間范圍也各不相同（2）經(jīng)濟法的域外適用和區(qū)際沖突等問題，也

35、都值得關(guān)注 。3、從主體維度看經(jīng)濟法的適用范圍：（1）經(jīng)濟法的適用范圍，體現(xiàn)為經(jīng)濟法對哪些主體具有法律效力。確定經(jīng)濟法所適用 的主體范圍，主要依據(jù)屬地原則和屬人原則 。（2）除了關(guān)注對主體的管轄權(quán)問題外還要關(guān)注各類主體的實質(zhì)差異。4、經(jīng)濟法的普適性問題：經(jīng)濟法的普適性，直接關(guān)系到經(jīng)濟法適用的公正性，關(guān)系到對相關(guān)主體的普遍和平等適用，強調(diào)經(jīng)濟法整體上的普適性是非常重要的，它有助于在“總體上“解決主體利益的均衡保護問題。但由于多方面的原因 ，經(jīng)濟法的普適性也會受到諸多限制 。三、經(jīng)濟法的程序問題：1、經(jīng)濟法上的不同程序及其地位：（1）訴訟程序與非訴訟程序 ：在經(jīng)濟法領(lǐng)域 ，非訴訟程序占據(jù)主導(dǎo)地位，

36、這是經(jīng)濟法不同于其他傳統(tǒng)部門法的一個重要特點（2）正式程序與非正式程序 ：從調(diào)制法定原則的要求來看，經(jīng)濟法必須強調(diào)正式程序 。而基于調(diào)制效益的考慮，在具體的調(diào)制手段方面，也可以運用一些非正式程序 。2、經(jīng)濟法的可訴性問題：（1）概念：指對經(jīng)濟法主體行為的不滿可否向法定機構(gòu)傾訴，以使法益獲得保障的問題。（2）經(jīng)濟法的可訴性問題在不同的領(lǐng)域有不同的體現(xiàn) ：市場規(guī)制法領(lǐng)域：可訴性問題并不突出宏觀調(diào)控法領(lǐng)域：在調(diào)控主體對于調(diào)控受體的責(zé)任追求方面沒有問題但在調(diào)控受體對調(diào)控主體的責(zé)任追求方面，因為客觀上確實存在著經(jīng)濟、法律、政策等多方面困難，可訴性問題較為突出（3）解決經(jīng)濟法可訴性問題所必須關(guān)注的問題：有

37、關(guān)經(jīng)濟法的訴訟法的規(guī)范或模式問題有關(guān)訴訟階段 、訴訟前的問題有關(guān)訴訟程序及實體上的問題3、經(jīng)濟法的公益訴訟問題：公益訴訟概念：根據(jù)法律的授權(quán)，任何組織和個人都可以針對侵犯公益的違法行為向法院提起的訴訟 ，它對于保障法的有效實施具有重要價值。4、經(jīng)濟審判及發(fā)展：經(jīng)濟法與經(jīng)濟庭并非“一一對應(yīng)”的關(guān)系 ，經(jīng)濟審判并非全部依據(jù)經(jīng)濟法對案件進行審理和判決 。隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，以及經(jīng)濟法理論的發(fā)展，經(jīng)濟審判也必須隨之作出適當(dāng)?shù)恼{(diào)適。-第二編 宏觀調(diào)控法第六章 宏觀調(diào)控法基本原理一、 宏觀調(diào)控法概述：1、 宏觀調(diào)控的含義：指政府為實現(xiàn)社會總需求與社會總供給之間的平衡，保證國民經(jīng)濟持續(xù)、穩(wěn)定 、協(xié)調(diào)增長，而

38、運用經(jīng)濟、法律和行政的手段對社會經(jīng)濟運行的調(diào)節(jié)與控制。應(yīng)從以下三個方面來理解宏觀調(diào)控：第一， 宏觀調(diào)控的主導(dǎo)一方是政府。第二， 宏觀調(diào)控的基本目標(biāo)是總供給與總需求的均衡。第三， 宏觀調(diào)控的調(diào)控手段是綜合性的。2、 宏觀調(diào)控法的調(diào)整對象及特征：（1）調(diào)整對象：是宏觀調(diào)控關(guān)系 ，是國家對國民經(jīng)濟和社會發(fā)展運行進行規(guī)劃 、調(diào)節(jié)和控制過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系 。主要包括計劃調(diào)控關(guān)系、財稅調(diào)控關(guān)系 、金融調(diào)控關(guān)系 、產(chǎn)業(yè)調(diào)控關(guān)系 、儲備調(diào)控關(guān)系 、涉外調(diào)控關(guān)系等七大類宏觀調(diào)控關(guān)系 ，它們也可以合并為計劃、財稅、金融三大類調(diào)控關(guān)系。 （2）特征：都屬于經(jīng)濟關(guān)系范疇 、都體國家干預(yù)經(jīng)濟生活的特征、在各類宏觀調(diào)控

39、 關(guān)系中調(diào)控主體與受控主體之間存在著命令與服從的關(guān)系 ，有時也存在著調(diào)整、合作的關(guān)系 。3、 宏觀調(diào)控法的概念和體系：（1）概念：指調(diào)整宏觀調(diào)控關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是國家管理宏觀經(jīng)濟的主要法律手段之一。 （2）體系：包括計劃法、財稅法、金融法三大部分。4、 宏觀調(diào)控法產(chǎn)生和發(fā)展的必要性： （1）是社會化大生產(chǎn)的需要 （2）是市場經(jīng)濟發(fā)展的要求（3）是國家經(jīng)濟管理職能轉(zhuǎn)變的需要。二、宏觀調(diào)控法的基本原則 ：1、宏觀調(diào)控法基本原則定義：是在宏觀調(diào)控法的制定 、執(zhí)行以及主體參加宏觀調(diào)控下的具體經(jīng)濟活動中所必須遵循的基本準(zhǔn)則 ，是各項宏觀經(jīng)濟法律制度和全部規(guī)范的總的指導(dǎo)思想 。2、 宏觀調(diào)控法基本原

40、則的內(nèi)容： （1）總量平衡與結(jié)構(gòu)優(yōu)化原則 ：即社會總供給與社會總需求的價值總量平衡，國民經(jīng)濟各組成要素相互作用的方式達到最優(yōu)化。（2）政府調(diào)控法定原則 ：即政府的宏觀調(diào)控應(yīng)控制在法律允許的范圍之內(nèi)?；疽螅ㄈ齻€“法定”）：調(diào)控主體資格法定、宏觀調(diào)控權(quán)力法定、政府調(diào)控方式與程序法定 （3）政府調(diào)控適度原則：三層含義：政府調(diào)控不得沖擊和削弱市場機制作用的發(fā)揮，應(yīng)當(dāng)促進和保護市場調(diào)節(jié)功能的充分發(fā)揮。 政府調(diào)控必須尊重客觀經(jīng)濟規(guī)律，依法進行干預(yù)。 政府調(diào)控一般不得直接干預(yù)經(jīng)濟組織的具體生產(chǎn)經(jīng)營活動。 （4）注重調(diào)控效益原則 ：即宏觀調(diào)控法通過調(diào)整宏觀調(diào)控關(guān)系 ，目的就是要激勵、促進和保護宏觀經(jīng)濟利益

41、的提高 。三、宏觀調(diào)控法的調(diào)控方法： 1、宏觀調(diào)控法的調(diào)控方法定義 ：指對宏觀調(diào)控法的調(diào)整對象施加有影響力和法律后果的方式 、手段的總稱。 2、以宏觀經(jīng)濟政策業(yè)務(wù)范圍為基礎(chǔ)確立的調(diào)整方法： （1）財政政策調(diào)控方法 （2）貨幣政策調(diào)控方法 （3）產(chǎn)業(yè)政策調(diào)控方法 （4）價格政策調(diào)控方法 （5）對外經(jīng)濟政策調(diào)控方法 3、以對經(jīng)濟行為影響的力度與方式為基礎(chǔ)確立的調(diào)整方法： （1）利益誘導(dǎo)方法：指采用法律確認(rèn)的經(jīng)濟利益誘導(dǎo)方式 ，對宏觀經(jīng)濟關(guān)系施加有影響力和法律后果的方法。 （2）計劃指導(dǎo)方法：指通過直接作用于經(jīng)濟活動的經(jīng)濟計劃指標(biāo)或長遠規(guī)劃來影響宏觀調(diào)控關(guān)系的方法，其影響力要比經(jīng)濟參數(shù)作用直接得多（

42、3）強制控制方法：指政府依法對經(jīng)濟行為進行的某種限制或禁止，從而對宏觀調(diào)控 關(guān)系施加強制影響力的方法。四、宏觀調(diào)控權(quán)及其配置： 1、宏觀調(diào)控權(quán)概念： 指政府為確保社會總供給與總需求之間的平衡，實現(xiàn)國民經(jīng)濟持續(xù) 、穩(wěn)定、協(xié)調(diào)增長的目標(biāo)，而運用經(jīng)濟、法律、行政的手段對社會經(jīng)濟運行進行調(diào)節(jié)與控制的法定職權(quán) 2、宏觀調(diào)控權(quán)配置：（1） 縱向配置：即宏觀調(diào)控權(quán)在中央和地方之間的劃分。實施宏觀調(diào)控的主體，只能是國家的中央政權(quán) ，而地方政權(quán)不能實施。（2） 橫向配置：即宏觀調(diào)控權(quán)在中央政府各宏觀管理 部門之間的配置。a. 一般說來，國務(wù)院擁有宏觀調(diào)控權(quán)。與此同時，國家發(fā)展與改革委員會、財政部、中國人民銀行、

43、商務(wù)部等政府職能部門在具體地、大量地行使著宏觀調(diào)控權(quán)。 b. 需注意的問題：司法機關(guān)沒有宏觀調(diào)控權(quán) 應(yīng)對各類具體的宏觀調(diào)控權(quán)作出具體劃分 在最高立法機關(guān)和行政機關(guān)之間，還可能存在授權(quán)立法問題五、宏觀調(diào)控綜合協(xié)調(diào)制度：1、建立宏觀調(diào)控綜合協(xié)調(diào)制度的目的：（1）主要是提供不同經(jīng)濟調(diào)控部門之間政策、措施協(xié)調(diào)的程序和方式，形式穩(wěn)定的協(xié)調(diào)機制，避免宏觀調(diào)控部門各自為政，以提高宏觀調(diào)控決策的效率。（2）提供一種解決不同部門發(fā)生爭議的途徑，在不同部門之間形成一定的制約和監(jiān)督，避免宏觀經(jīng)濟政策彼此之間的相互沖突和抵消。 2、宏觀調(diào)控綜合協(xié)調(diào)的必要性： （1）宏觀調(diào)控綜合協(xié)調(diào)是國民經(jīng)濟本身的內(nèi)在要求和客觀需要，

44、單一的宏觀政策或調(diào)控手段是無法實現(xiàn)宏觀調(diào)控目標(biāo)。（2）只有進行宏觀調(diào)控綜合協(xié)調(diào)，才能防止宏觀調(diào)控部門濫用或棄用宏觀調(diào)控權(quán)，才能最大限度地實現(xiàn)宏觀調(diào)控的預(yù)期目標(biāo)。 3、我國宏觀調(diào)控綜合協(xié)調(diào)的現(xiàn)狀及其法律調(diào)整： （1）明確宏觀調(diào)控部門各自的職責(zé)權(quán)限是建立綜合協(xié)調(diào)機制的前提。 （2）建立宏觀調(diào)控各部門之間相互配合和制約的協(xié)調(diào)機制同樣重要。 （3）我國目前迫切需要制定一部體現(xiàn)經(jīng)濟法理念的宏觀調(diào)控法。4、國外宏觀調(diào)控綜合協(xié)調(diào)制度的立法實踐：德國的經(jīng)濟穩(wěn)定與增長促進法與美國的充分就業(yè)和平衡增長法是較為成功的立法 ，值得我國借鑒 5、建立我國的宏觀調(diào)控綜合協(xié)調(diào)法律制度：建立我國的宏觀調(diào)控綜合協(xié)調(diào)制度是一項系

45、統(tǒng)工程，為此，應(yīng)當(dāng)：（1）設(shè)立國民經(jīng)濟計劃宏觀調(diào)控委員會 （2）建立宏觀調(diào)控的綜合協(xié)調(diào)機制。第七章 財政法律制度一、財政與財政法概述 ： 1、財政的一般原理：（1）財政的概念：指國家和其他公共團體為滿足公共欲望而取得、使用和管理資財?shù)幕顒拥目偡Q。 （2）財政的特征：基本特征：財政的主體是國家，以國家的強制力為保障 。財政活動以法律為依據(jù)，促進國家實現(xiàn)自身職能 財政的目的是滿足公共欲望，實現(xiàn)公共需要 財政內(nèi)容包括財政收入、支出、管理三個部分，并圍繞公共欲望這一中心展開。引申特征：強制性、非營利性、永續(xù)性 （3）財政的職能 ：分配收入（最原始、最基本職能 ）、配置資源 、保障穩(wěn)定 2、財政法的概念

46、： （1）概念：是調(diào)整在國家為了滿足公共欲望而取得、使用和管理資財?shù)倪^程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（2）調(diào)整對象 ：是在國家取得、使用和管理資財?shù)倪^程中發(fā)生的社會關(guān)系 ，即財政關(guān)系。（3）特征：國家主體性、法域特定性、調(diào)整對象的獨特性3、財政法的地位：財政法是經(jīng)濟法的部門法，并且是經(jīng)濟法的宏觀調(diào)控法中的重要部門法4、財政法的體系 ： （1）概念：是指財政法的各類法律規(guī)范所組成的和諧統(tǒng)一的整體。它應(yīng)當(dāng)是內(nèi)外協(xié)調(diào)的，即對外要求財政法與其他部門法要和諧共處，對內(nèi)要求組成財政法的各類法律規(guī)范要協(xié)調(diào)互補 。 （2）財政法體系構(gòu)成：廣義：預(yù)算法（財政法的核心法）、稅法、國債法、政府采購法、轉(zhuǎn)移支付

47、法狹義：不包括稅法的財政法體系二、預(yù)算法律制度： 1、預(yù)算與預(yù)算法概念： （1）預(yù)算的概念：指國家預(yù)算，是國家對會計年度內(nèi)的收入和支出的預(yù)先結(jié)算，包括中央預(yù)算和地方預(yù)算。 （2）預(yù)算法的概念：是調(diào)整在國家進行預(yù)算資金的籌集、分配 、使用和管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 （3）前兩者的關(guān)系 ：兩者是經(jīng)濟基礎(chǔ)與上層建筑的關(guān)系 ，預(yù)算活動作為預(yù)算法予以規(guī)范的對象，必須依預(yù)算法來進行。預(yù)算作為一種法律文件，是一種廣義上的預(yù)算法，在特定的時期具有法律約束力。 （4）預(yù)算法的地位：在財政法的體系中，預(yù)算法是核心法、骨干法。預(yù)算法是我國財政法規(guī)范性文件體系中的一部至為重要的法律。 （5）預(yù)算體系

48、的組成 ：我國的預(yù)算分為中央預(yù)算和地方預(yù)算，共有五級。 2、預(yù)算管理職權(quán)的劃分： (1) 預(yù)算管理體制概念：指國家機關(guān)之間、中央與地方之間在預(yù)算管理職權(quán)方面的劃分 。 (2) 我國預(yù)算法對預(yù)算管理職權(quán)的劃分的規(guī)定： a. 各級權(quán)力機關(guān)的預(yù)算管理職權(quán) ：各級人大：審查權(quán)、批準(zhǔn)權(quán)、變更撤銷權(quán)（注意：設(shè)立預(yù)算的鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)，由于不設(shè)立人大常委會，因而其職權(quán)中還包括由人大常委會行使的監(jiān)督權(quán)）各級人大常委會：監(jiān)督權(quán)、審批權(quán)、撤銷權(quán) b. 各級政府機關(guān)的預(yù)算管理職權(quán)：編制權(quán)、報告權(quán)、執(zhí)行權(quán)、決定權(quán)、監(jiān)督權(quán)、變更撤銷權(quán)（注意：鄉(xiāng)級政府是前四種） c. 各級財政部門的預(yù)算管理職權(quán)：編制權(quán)、執(zhí)行權(quán)、提案權(quán)、報

49、告權(quán)3、 預(yù)算收支的范圍： （1） 預(yù)算收入形式包括：a. 稅收收入 b. 依規(guī)定應(yīng)上繳的國有資產(chǎn)收益 c. 專項收入 d. 其他收入依分稅制要求，預(yù)算收入按稅種劃分 ，可分為中央預(yù)算收入、地方預(yù)算收入、中央和地方共享收入關(guān)于預(yù)算外資金的問題：它雖未納入國家的預(yù)算管理 ，但屬于國家財政性資金 （2）預(yù)算支出形式包括：a. 經(jīng)濟建設(shè)支出（主要部分） b. 教、科、文、衛(wèi)、體等事業(yè)發(fā)展支出 c. 國家管理費用支出 d. 國防支出 e .各項補貼支出 f. 其他支出 4、預(yù)算管理程序：即國家在預(yù)算管理方面依序進行的各個工作環(huán)節(jié)所構(gòu)成的有秩序活動的總體，在廣義上由預(yù)算的編制、審批、執(zhí)行和調(diào)整、決算的編

50、制和批準(zhǔn)四個環(huán)節(jié)組成。 5、預(yù)算與決算監(jiān)督：指對各級政府實施的預(yù)算與決算活動進行的監(jiān)督，可分為立法 機關(guān)的監(jiān)督、行政機關(guān)的監(jiān)督 、政府專門機構(gòu)監(jiān)督（主要是財政、審計部門監(jiān)督 ） 6、違反預(yù)算法的法律責(zé)任：指預(yù)算法主體違反預(yù)算法規(guī)定的義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。我國預(yù)算法對此的規(guī)定有擅自變更預(yù)算的法律責(zé)任、擅自動用庫款的法律責(zé)任、違法進行預(yù)算收支的法律責(zé)任。三、國債法律制度： 1、國債與國債法概述 ： （1）國債概念：又稱國家公債，是國家為實現(xiàn)其職能而以國家信用為基礎(chǔ)所舉借的債務(wù)。它是國家籌集財政收入、彌補財政赤字和進行宏觀調(diào)控的重要手段 。 （2）國債職能 ：彌補財政赤字的職能、宏觀調(diào)控的職能 （

51、3）國債法概念：是調(diào)整在國債的發(fā)行、使用、償還和管理的過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 2、國債的分類：按不同的標(biāo)準(zhǔn)可分為不同的類型 （1）按償還期限的不同，可分為定期國債和不定期國債。 （2）按發(fā)行地域的不同，可分為國內(nèi)債務(wù)和國外債務(wù)。（3）按使用途徑的不同，可分為赤字國債、建設(shè)國債、特種國債。（4）按流通性能的不同，可分為上市國債和不上市國債。（5）按推銷方式的不同，可分為強制國債和任意國債。（6）按償付方式的不同，可分為普通國債與有獎國債。（7）按舉借方式 的不同，分為國家債券和國家借款。3、國債的發(fā)行、償還與管理：（1）國債的發(fā)行是指國債的售出或被認(rèn)購的過程。發(fā)行方法主要有：直接

52、發(fā)行法、間接發(fā)行法、銷售發(fā)行法、攤派發(fā)行法。 （2）國債的使用包括政府對國債資金的使用以及國債債權(quán)人對其債券權(quán)利的行使兩個方面。 （3）國債的償還是國家依法定或約定，對到期國債還本付息的過程。 （4）國債的管理是指為調(diào)控國債的規(guī)模 、結(jié)構(gòu) 、利率等所采取的各種措施。它主要包括規(guī)模管理 、結(jié)構(gòu)管理 。四、財政支出法律制度： 1、政府采購及其重要作用： （1）政府采購概念：也稱公共采購，是指政府為了實現(xiàn)公共目的，按照法定的方式和程序，以購買者身份購進貨物、工程和服務(wù)的行為。（2）政府采購制度的重要作用： a. 它能強化對財政支出的管理 ，提高財政資金流向的透明度和財政資金的使用效率。 b. 它同相

53、關(guān)的經(jīng)濟政策和社會政策相配合，能夠調(diào)節(jié)國民經(jīng)濟的運行，保護民族經(jīng)濟，維護企業(yè)和消費者的合法權(quán)益 ，能促進充分就業(yè)和環(huán)境保護。 c. 它能夠加強財政監(jiān)督，促進反腐倡廉。2、 我國政府采購制度的基本內(nèi)容： （1）我國政府采購法的立法宗旨：規(guī)范政府采購行為（該法的最為直接的調(diào)整目標(biāo) ）、提高政府采購資金的使用效益、維護國家利益和社會公共利益、保護政府采購當(dāng)事人的合法權(quán)益 、促進廉政建設(shè) 。 （2）政府采購的法律的定義：是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織 ，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額超標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物 、工程和服務(wù) 的行為。 （3）政府采購法的基本原則 ：a. 采購法定

54、原則 ：指政府采購的各項基本要素都要嚴(yán)格法定。b. 保障公益原則 ：指政府采購?fù)瑯右Ｕ蠂依婧蜕鐣怖?，同樣要有利于?jīng)濟、社會的良性運行和協(xié)調(diào)發(fā)展。c. 公平交易原則 ：是微觀的、具體的采購活動所需要遵循的原則。它具體又包括公開透明原則 、公平競爭原則 、獨立公正原則和誠實信用原則等幾個原則 。（4）政府采購法的主體：a. 從事政府采購活動的主體：又稱政府采購當(dāng)事人，是在政府采購活動中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的各類主體，包括采購人、供應(yīng)商和采購代理機構(gòu)等。b. 監(jiān)管政府采購活動的主體：是各級人民政府財政部門。 (5) 政府采購的方式、程序與合同：a. 方式：公開招標(biāo)（我國政府采購的主要采購方

55、式 ）、邀請招標(biāo) 、競爭性談判、單一來源采購、詢價、國務(wù)院 政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其他采購方式 。b. 程序：涉及的程序很多，應(yīng)嚴(yán)格按各類程序的規(guī)定辦事c. 合同：按平等、自愿的原則訂立，應(yīng)采用書面形式。政府采購項目的采購合同自簽訂之日起7 個工作日內(nèi)，采購人應(yīng)當(dāng)將合同副本報同級政府采購監(jiān)督管理部門和有關(guān)部門備案。d. 政府采購制度中的財政法規(guī)范：由于政府采購制度的出發(fā)點和歸宿都與財政 支出管理直接相關(guān)，因而在政府采購制度中存在著大量的財政法規(guī)范。（具體的規(guī)范見教材第205，要求同學(xué)們理解）3、 轉(zhuǎn)移支付與轉(zhuǎn)移支付法的概述： （1）轉(zhuǎn)移支付的概念：又稱補助支出、無償支出，從廣義上說，就是中

56、央政府或地方政府將部分財政收入無償讓渡給其他各級次政府、企業(yè)和居民時所發(fā)生的財政支出，它是進行宏觀調(diào)控的一種重要手段 （2）轉(zhuǎn)移支付法產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎(chǔ)：在經(jīng)濟發(fā)展不平衡、財政失衡現(xiàn)象普遍存在的情況下，必須建立轉(zhuǎn)移支付制度。 4、轉(zhuǎn)移支付法律法律制度的基本內(nèi)容 ： （1）轉(zhuǎn)移支付法主體：發(fā)動轉(zhuǎn)移支付的主體，包括中央政府和地方各級政府接受轉(zhuǎn)移支付的主體，通常為下級地方政府，廣義上還包括企業(yè)和居民 （2）轉(zhuǎn)移支付形式：一般性轉(zhuǎn)移支付：或稱體制轉(zhuǎn)移支付 ，即按照現(xiàn)行的財政體制所實施的無條件撥款。專項轉(zhuǎn)移支付 ：或稱政策性轉(zhuǎn)移支付 ，是指為了實現(xiàn)某一特定的政治經(jīng)濟目標(biāo) 或?qū)ｍ椚蝿?wù)，而由上級財政向下級財政進

57、行的專案撥款。特殊轉(zhuǎn)移支付 ：是指在遭遇自然災(zāi)害、社會動亂等非常情況，以及國家的重大政策調(diào)整影響地方財政利益時，由上級政府支付給下級政府的特殊補助。它具有明顯的臨時 性、應(yīng)急性。（3） 轉(zhuǎn)移支付數(shù)額的確定 ：（該制度的關(guān)鍵）確定數(shù)額時必須考慮的因素：財政供養(yǎng)人口、總?cè)丝?、少?shù)民族人口、疆域面積、農(nóng)業(yè)產(chǎn)值等 （4）轉(zhuǎn)移支付的監(jiān)督管理： 監(jiān)管主體：上級政府的財政部門是最主要、最經(jīng)常的監(jiān)督主體監(jiān)管方式：一般性轉(zhuǎn)移支付只能依預(yù)算法，通過同級人大和上級財政部門預(yù)決算的審查和對預(yù)算執(zhí)行的監(jiān)督來實現(xiàn)。其他形式的轉(zhuǎn)移支付可由上級財政部門采用跟蹤檢查、驗收項目辦法進行監(jiān)管。責(zé)任追究：從嚴(yán)追究責(zé)任，對幾類嚴(yán)重違法

58、行為并追究相關(guān)的單位和個人的法律責(zé)任。-第八章 稅收法律制度一、稅收與稅法概述： 1、稅收的概念與特征：（1）稅收概念：或稱租稅、賦稅、捐稅等，簡稱稅，是國家為實現(xiàn)其公共職能而憑借其政治權(quán)力 ，依法強制、無償?shù)厝〉秘斦杖氲幕顒踊蚍Q手段 。 （2）稅收的特征：國家主體性、公共目的性、政權(quán)依托性、單方強制性、無償征收性、標(biāo)準(zhǔn)確定性。 2、稅收的分類 ：按不同的標(biāo)準(zhǔn)可分為不同的類型 （1）依據(jù)稅負能否轉(zhuǎn)嫁，可分為直接稅和間接稅（2）依據(jù)稅收計征標(biāo)準(zhǔn)的不同，可分為從量稅和從價稅（3）依據(jù)征稅對象的不同，可分為商品稅、所得稅和財產(chǎn)稅。（4）依據(jù)稅權(quán)歸屬的不同，可分為中央稅和地方稅。（5）依據(jù)稅收與價格

59、的關(guān)系 ，可分為價內(nèi)稅和價外稅。（6）依據(jù)課稅標(biāo)準(zhǔn)是否具有依附性，可分為獨立稅和附加稅3、稅法的概念與體系： （1）稅法概念：是調(diào)整在稅收活動中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 （2）稅收與稅法的關(guān)系 ：聯(lián)系：稅收活動必須嚴(yán)格依稅法的規(guī)定進行，稅法是稅收的法律依據(jù)和法律保障 。而稅法又必須以保障稅收活動的有序進行為其存在的理由和依據(jù)。區(qū)別：稅收作為一種經(jīng)濟活動，屬于經(jīng)濟基礎(chǔ)范疇 。而稅法則是一種法律制度，屬于上層建筑范疇 。 （3）稅法體系 ：是指各類稅法規(guī)范所構(gòu)成的協(xié)調(diào)、統(tǒng)一的整體。它由稅收體制法和稅收征納法構(gòu)成。其中稅收征納法又進一步分為稅收征納實體法和稅收征納程序法。 4、稅法的構(gòu)成要素

60、： （1）概念及分類：概念：是指構(gòu)成稅法的必要因素 ，是稅法的必不可少的內(nèi)容 。分類 ：按不同的標(biāo)準(zhǔn)可分為不同的類型依據(jù)各類要素是否具有普遍意義，可分為一般要素和特別要素。另更為通常的一種分類是分為實體法要素和程序法要素。 （2）實體法要素：a. 稅法主體：是在稅收法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。包括征稅主體和納稅主體兩類。b. 征稅客體：也稱征稅對象或課稅對象 ，是指征稅的直接對象或稱標(biāo)的。它說明對什么征稅的問題。c. 稅目與計稅依據(jù)：稅目是指稅法規(guī)定的征稅的具體項目。它是征稅對象在質(zhì)的方面的具體化，反映了征稅的廣度。計稅依據(jù)是指根據(jù)稅法規(guī)定所取得的用以計算應(yīng)納稅額的依據(jù)，亦即用以計算