非法集資的定義和特征

1、【非法集資的定義和特征】非法集資是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門 批準(zhǔn)的集資；有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準(zhǔn)集資，即集資者不 具備集資的主體資格，承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還 本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式； 向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公 眾，而不是指特定少數(shù)人；以合法形式掩蓋其非法集資的實質(zhì)。 非法集資主要表現(xiàn)為以下特征：1、未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集 資；有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準(zhǔn)集資，即集資者不具備集資 的主體資格2、承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以 貨幣形式為主外，

2、也有實物形式和其他形式。3、向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社 會公眾，而不是指特定少數(shù)人。4、以合法形式掩蓋其非法集資的實質(zhì)。為掩飾其非法目的，犯 罪分子往往與投資人（受害人）簽訂合同，偽裝成正常的生產(chǎn)經(jīng) 營活動，最大限度地實現(xiàn)其騙取資金的最終目的。【眾籌的定義和特點】 是指項目發(fā)起人通過利用互聯(lián)網(wǎng)和社交網(wǎng)絡(luò)傳播的特性，發(fā)動公 眾的力量，集中公眾的資金、能力和渠道，為小企業(yè)、創(chuàng)業(yè)者或 個人進(jìn)行某項活動或某個項目或創(chuàng)辦企業(yè)提供必要的資金援助 的一種融資方式。相比于傳統(tǒng)的融資方式，眾籌的精髓就在于小 額和大量。融資的門檻低，而且不再以是否擁有商業(yè)價值作為唯 一的評判標(biāo)準(zhǔn)，這為

3、新型創(chuàng)業(yè)公司的融資開辟了一條新的路徑。查看原圖【眾籌與非法集資的區(qū)別】在說明這兩者區(qū)別之前，我們先普及一下眾籌的基本常識，按照 目前國際上對于眾籌的標(biāo)準(zhǔn)分類，主要分為以下四種：注明：其中“回報眾籌”又稱為“獎勵眾籌”類似于“團購+預(yù)售”， 給與投資人或支持者以產(chǎn)品實物和服務(wù)的回報；“捐贈眾籌”又稱 為“慈善眾籌”，這個是未來眾籌的最高目標(biāo)和表現(xiàn)形式，通過慈 善發(fā)起人的公信力和系統(tǒng)的風(fēng)控管理，從而達(dá)到去中心化的慈善 直募新模式。卜面我們將依次說明四種眾籌模式與非法集資的關(guān)系與區(qū)別:1、債權(quán)眾籌與非法集資的“三條紅線”。（1）當(dāng)前相當(dāng)普遍的理財-資金池模式，即一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平 臺通過將借款需求

4、設(shè)計成理財產(chǎn)品出售給放貸人，或者先歸集資 金、再尋找借款對象等方式，使放貸人資金進(jìn)入平臺的中間賬戶， 產(chǎn)生資金池，此類模式下，平臺涉嫌非法吸收公眾存款。（2）不合格借款人導(dǎo)致的非法集資風(fēng)險。即一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸 平臺經(jīng)營者未盡到借款人身份真實性核查義務(wù)，未能及時發(fā)現(xiàn)甚 至默許借款人在平臺上以多個虛假借款人的名義發(fā)布大量虛假 借款信息（又稱借款標(biāo)），向不特定多數(shù)人募集資金，用于投資 房地產(chǎn)、股票、債券、期貨等市場，有的直接將非法募集的資金 高利貸出賺取利差，這些借款人的行為涉嫌非法吸收公眾存款。（3）典型的龐氏騙局。即個別P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者，發(fā)布 虛假的高利借款標(biāo)募集資金，并采用在前期借新

5、貸還舊貸的龐氏 騙局模式，短期內(nèi)募集大量資金后用于自己生產(chǎn)經(jīng)營，有的經(jīng)營 者甚至卷款潛逃。此類模式涉嫌非法吸收公眾存款和集資詐騙。債券眾籌目前已經(jīng)明確規(guī)定為銀監(jiān)會監(jiān)管，目前主要的監(jiān)管解釋 為：“明確平臺本身不得提供擔(dān)保，不得歸集資金搞資金池，不 得非法吸收公眾存款，更不能實施集資詐騙。建立平臺資金第三 方托管機制。平臺不直接經(jīng)手歸集客戶資金，也無權(quán)擅自動用在 第三方托管的資金，讓債權(quán)眾籌回歸撮合的中介本質(zhì)?！边@意味著債權(quán)眾籌應(yīng)當(dāng)盡到一定程度的審核義務(wù)，并向借貸雙方 當(dāng)事人進(jìn)行充分的信息披露和風(fēng)險提示。對于出借人而言，其不 應(yīng)過分追求高利率的借貸回報，應(yīng)當(dāng)綜合考慮利息收入和資金風(fēng) 險，作出理性的

6、投資選擇。實踐中很多借款人利用高息誘餌吸收 大量資金后，明知利率太高難以償還，直接卷款潛逃“玩失蹤”； 還有一些借款人募集資金的初衷是為了經(jīng)營業(yè)務(wù)，并寄希望于業(yè) 務(wù)盈利后歸還借款，但是畸高的利息成本迫使他們投資高風(fēng)險、 高回報行業(yè)，一旦投資失敗資金鏈斷鏈，就會導(dǎo)致出借人血本無 歸。2、對于股權(quán)眾籌股權(quán)類眾籌目前是存在最*律風(fēng)險的眾籌模式，最可能涉及的犯 罪是非法集資犯罪中（廣義的非法集資，最高法院關(guān)于審理非法 集資司法解釋把虛假發(fā)行股份、擅自發(fā)行股份歸入非法集資犯罪 大概念中界定）的擅自發(fā)行股份犯罪，該罪有兩紅線不能碰，一 是公開（不限制人數(shù)，因為涉及不特定人），二是超過200人（雖 然有些非

7、上市公眾公司股東超過200人，但是特殊原因造成，原 則上不允許突破）。舉例：“原始股”等為代表的股權(quán)投資領(lǐng)域相當(dāng)活躍的非法集資也 引起了九部委的高度關(guān)注。上述會議透露，據(jù)不完全統(tǒng)計，目前 全國50余家私募股權(quán)企業(yè)涉嫌非法集資，涉案金額逾160億元， 參與人數(shù)超過10萬人?？v觀股權(quán)類眾籌，如果采用具有一定吸引力的模式，那就必須公 開或者超過200人，就有可能直接觸犯擅自發(fā)行股份罪。我們看 到部分股權(quán)眾籌采取了創(chuàng)新和保守的方式，采用實名認(rèn)證的投資 人，限于特定的投資人中間并不對外，然后采用線下一對一方式 單談，再以合伙基金方式投入股權(quán)。但是，這種方式基于如何理 解“公開，與“不特定”，作為眾籌監(jiān)管

8、機關(guān)的證監(jiān)會目前還在調(diào)研 中，如果套用2014年3月31日的規(guī)定，該方式也存在一定的法 律風(fēng)險。3、對于獎勵眾籌如果規(guī)范運作，嚴(yán)格審核項目發(fā)起人資質(zhì)，對募集資金嚴(yán)格監(jiān)管， 該種模式采用的是預(yù)售+團購模式，目前是比較安全的眾籌模式， 不會觸犯非法集資紅線，當(dāng)然，一些利用該模式實施的虛假回報 眾籌則可能涉嫌非法集資類中的集資詐騙犯罪。4、對于慈善眾籌如果規(guī)范運作，從事公益慈善或夢想幫助，則不存在法律障礙， 反之，如果以此實施詐騙則可能涉嫌非法集資類犯罪中的集資詐 騙犯罪。為更好的理解眾籌和非法集資在法律上的界線和區(qū)別，下面附件 為“兩高一部”對于“非法集資”在具體司法條款上的詳細(xì)解釋，大 家可以對

9、照閱讀?！靖郊繛橐婪☉椭畏欠ㄎ展姶婵睢⒓Y詐騙等非法集資犯 罪活動，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審理此類刑事案件具體應(yīng)用法 律的若干問題解釋如下：第一條違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個 人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī) 定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公 眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者 給付回報；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。 未向社會公開宣 傳

10、，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法 吸收或者變相吸收公眾存款。第二條 實施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條 件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存 款罪定罪處罰：（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的， 以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸 收資金的；（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護等方式非法吸收資金的;（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、 提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資 金的；（五）不具

11、有發(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售 虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；（六）不具有募集基金的真實內(nèi) 容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；（七）不具有銷售保險的真實內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單 據(jù)等方式非法吸收資金的；（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；（九）以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；（十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的；（十一）其他非法吸收資金的行為。第三條非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上 的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以

12、上 的；（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位 非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng) 濟損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾 存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的；（四）造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的。具有下列情形之一 的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重 情節(jié)”：（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上 的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以上 的；（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的，單

13、位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的；（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng) 濟損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾 存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在250萬元以上的；（四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。非法吸收 或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計 算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。非 法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動， 能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微的， 不作為犯罪處理。第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規(guī) 定所列行為的，

14、應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐 騙罪定罪處罰。使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的， 可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資 金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的;（三）攜帶集資款逃匿的；（四）將集資款用于違法犯罪活動的；（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的;（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。集資詐騙罪中的非法占 有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行

15、為 具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資 詐騙罪定罪處罰;非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有 目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對 具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。第五條 個人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “數(shù)額較大”數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”數(shù)額 在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。單位進(jìn)行集 資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”數(shù)額在 150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”數(shù)額在500萬元以上的， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙 取的數(shù)額計

16、算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實施集 資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù)費、回扣，或者用于 行賄、贈與等費用，不予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支 付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計入詐騙數(shù) 額。第六條未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會不特定對象發(fā)行、 以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特 定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人 的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公 司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債 券罪定罪處罰。第七條 違反國家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基 金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營 罪定罪處罰。第八條廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告為