建筑施工企業(yè)所面臨的主要法律風險

1、建筑施工企業(yè)所面臨的主要法律風險曹曉東律師，青年法律學者，中國建設工程法律風險控制領域頂級專家。曹曉東律師是律師行業(yè)最早專業(yè)從事建筑工程法律風險控制的專業(yè)人士之一，首次把法律風險控制系統(tǒng)論引入建筑工程管理，實現(xiàn)對建筑工程法律風險控制的專業(yè)研究和理論實踐，并成為中國建設工程法律風險控制第一人，目前已經(jīng)培訓了大量立志從事建筑工程法律風險控制的律師和專業(yè)人士，并有多部著作問世。作為中國律師業(yè)的先行者和見證人，曾就職于國內(nèi)多家著名大型律師事務所，系北京市中勤律師事務所創(chuàng)建人之一?，F(xiàn)擔任多家大型建筑企業(yè)的法律顧問。其認真的工作態(tài)度、豐富的實踐經(jīng)驗及嚴謹?shù)膶I(yè)素質(zhì)得到客戶的一致信賴與好評。曹曉東的律師團隊

2、在業(yè)內(nèi)首次實現(xiàn)對大額債務催收的全風險代理，五百萬以下訴訟標的的，可以代交訴訟費。建筑企業(yè)面臨的法律風險主要包括項目經(jīng)理掛靠、項目部公章使用、送貨單簽收、勞務用工、表見代理人、墊資、竣工、簽證索賠、結算、工程款拖欠催收等。一、施工企業(yè)掛靠項目經(jīng)理的風險施工企業(yè)承接工程業(yè)務后，必定會安排項目經(jīng)理，并組建項目管理班子，確定項目部經(jīng)濟考核指標等。一般來說，項目經(jīng)理可分為兩類，一類為施工企業(yè)內(nèi)部的項目經(jīng)理，另一類為掛靠的項目經(jīng)理（或稱老板、包工頭）。雖然國家明文禁止項目經(jīng)理掛靠，但掛靠承包的事實依然存在。掛靠的項目經(jīng)理一般不受施工企業(yè)行政上真正的約束，一次性或單一性的合作居多，很多掛靠的項目經(jīng)理沒有企業(yè)

3、制度的概念，他們隨意性很大，憑個性辦事，很可能會發(fā)生以下兩個方面的問題。(1)掛靠項目經(jīng)理在建設單位面臨倒閉或該項目進展不順利、工程款拿不到、項目測算虧本的前提下，極容易產(chǎn)生中飽私囊的做法，甚至做得更加離譜(如以企業(yè)的名義在外面亂打欠條，賒取材料后倒賣)，因此企業(yè)的風險無法估量。(2)掛靠的項目經(jīng)理如無經(jīng)濟實力，那就意味著其所掛靠的施工企業(yè)風險加大。因此，項目經(jīng)理一旦不誠信或無實力，那企業(yè)就面臨著非常嚴重的經(jīng)濟法律風險。二、項目部公章使用的風險項目部公章的法律效力在分析項目部公章的使用風險前，很有必要說明項目部公章的法律效力。項目部公章的使用已越來越受企業(yè)領導的重視，各家施工企業(yè)所刻制的項目部

4、公章樣式也多種多樣。但不管項目部公章的內(nèi)容怎樣刻制，一旦在合同或送貨單上蓋章，只要有未付款，沒有一家企業(yè)被起訴時會不輸?shù)?。因此，施工企業(yè)千萬不能忽視項目部公章的效力。遭材料商起訴的風險項目部的公章往往由項目經(jīng)理主管，如果項目經(jīng)理采購材料不經(jīng)過企業(yè)總部，簽訂采購合同不經(jīng)過企業(yè)法務部門審查，那就會用項目部公章來簽訂經(jīng)濟合同；如果該項目經(jīng)理法律知識淡薄，對合同內(nèi)容把關不嚴，到時遭材料商起訴，最終買單的還是施工企業(yè)。被建筑勞務敲竹杠的風險項目部的公章同樣會被項目經(jīng)理用來簽訂建筑勞務分包合同。如果項目經(jīng)理把關不嚴，企業(yè)同樣受損。被業(yè)主方利用的風險項目部公章大多用于工程技術資料、簽證資料等，對業(yè)主方的發(fā)函

5、或工作聯(lián)系單也經(jīng)常使用項目部公章，但一旦函件內(nèi)容組織不嚴謹，可能會導致施工企業(yè)嚴重的經(jīng)濟損失，屆時，企業(yè)無法否認項目部公章的權限。三、送貨單簽收的風險送貨單看起來很簡單、不起眼，但往往是施工企業(yè)的致命點，因此，項目部對送貨單的簽收必須重視，要嚴格把關。送貨單打官司的風險現(xiàn)在材料商用項目部簽收的送貨單起訴絕對勝訴！法律講依據(jù)、講事實，而材料商提供的經(jīng)項目部簽收的送貨單就是依據(jù)（項目部不蓋章同樣有效），盡管有企業(yè)認為材料商和項目部簽收人有串通虛報量價的嫌疑，但在法庭上，送貨單中的量價已成為事實，法院會判企業(yè)照單全買！送貨單造成項目虧損的風險工程材料費用約占工程項目總造價的70%左右，把握住材料量價

6、就把握住成本。一旦材料量價超預算就存在虧損的風險，而量和價往往體現(xiàn)在送貨單上（因采購合同上的數(shù)量只是估算的）。因此，送貨單必須指定兩人以上同時簽收，要預防“飛單子”（即貨沒進場，但送貨單子已簽收）的現(xiàn)象發(fā)生。四、使用不誠信建筑勞務隊伍的風險雖然幾年前建設部專門對施工企業(yè)作出了“施工總承包、工程專業(yè)承包、建筑勞務分包”三大類資質(zhì)的區(qū)分，但幾年下來，建筑勞務市場秩序仍然不規(guī)范。很多勞務公司與施工企業(yè)簽訂勞務合同后很少過問勞務的質(zhì)量。建筑勞務的特點就是流動性，雖然勞務公司不變，農(nóng)民工還是一直在流動的，因此只有用了建筑勞務，才知道其施工技術和誠信度究竟如何。1.被上訪投訴或敲詐的風險近年來確實存在建筑

7、勞務利用“施工企業(yè)不得拖欠農(nóng)民工工資”的政策敲詐項目部的現(xiàn)象。一旦逢年過節(jié)，建筑勞務到政府部門上訪、堵路等情況層出不窮。上訪時，勞務公司負責人大多會消失得無影無蹤，而被上訪投訴對象就是施工企業(yè)（或項目部）。不管施工企業(yè)是對是錯，就行業(yè)主管部門而言，為了“維穩(wěn)”，不管施工企業(yè)有何理由，也不管建筑勞務自報的工錢是多是少，行業(yè)主管部門可以把“企業(yè)欠薪保證金”先付給農(nóng)民工，不夠再向施工企業(yè)拿。2.被行業(yè)主管部門處罰的風險施工企業(yè)建筑勞務如使用不慎，會引發(fā)不利于社會穩(wěn)定的大事。如處理不好，往往會被通報處罰。如通報批評，施工企業(yè)一段時間內(nèi)不得在該地承接工程項目；或清退出當?shù)亟ㄖ袌?；或誠信手冊年檢通不過，

8、無法在該地區(qū)投標。五、表見代理風險1、表見代理人隨意簽署各種文件。如盡管某公司認為自己沒有授權該工程的項目負責人賒欠材料，但辦公室內(nèi)管理人員一覽表中項目經(jīng)理是他并有照片，事實上他的行為已構成職務行為。目前各地許多建筑施工企業(yè)都遇到了類似的問題，并且有相當一部分吃了官司。而作為表見代理人的項目負責人卻都躲得遠遠的，任憑企業(yè)上法庭或者被執(zhí)行。2、對項目經(jīng)理的授權時效無期限。在建筑行業(yè)中，工程項目由項目承包人承包，且工程建設資金不到位的情況下，工程項目承包人賒欠建筑材料、設備時，相對人對其不信任，要求其出具企業(yè)的介紹信，而企業(yè)在出具介紹信的時疏忽了最主要的兩點，即工程的名稱和有效的期限，致使項目經(jīng)理

9、長期受益于這封介紹信，賒欠建筑材料，甚至掛靠其他建筑施工企業(yè)后賒欠的材料在不能償還債務時，債權人把介紹信作為重要的物證，把項目經(jīng)理和出具介紹信的公司一并送上法庭，法庭往往把此判定為表見代理行為。3、印章使用審批不嚴格。無范圍無對象的即成委托授權行為：主要表現(xiàn)在企業(yè)公章、合同章、財務專用章等管理不嚴，有的企業(yè)為了方便業(yè)務人員聯(lián)系工程，給其開了較多的加蓋企業(yè)印章的空白介紹信、空白法人委托書，空白的工程合同，持有以上空白信函的人可以隨意的在任何地點給任何人出具證明，有些人惡意利用這些空白函件騙取工程，賒欠材料、另立賬戶、設立分支機構、提供擔保甚至抽逃工程資金、給企業(yè)造成了巨大的經(jīng)濟損失。4、對已經(jīng)授

10、權的人員疏于監(jiān)督。企業(yè)在授權時明確了工程名稱、工程地點、授權人及授權范圍，但缺乏監(jiān)督機制造成失控。例如：某企業(yè)在外地承接了一項工程，并將其承包給某人，簽訂了內(nèi)部經(jīng)濟技術承包協(xié)議書，雙方約定的條款很多，后又為其成立的分公司，刻制了分公司的印章。某人分公司又同一位項目經(jīng)理簽訂了承包協(xié)議書，但在施工過程中，由于管理混亂，人工、材料浪費驚人。工程發(fā)生了嚴重虧損，難以支付民工工資及賒欠的建筑材料，造成民工集體到政府上訪，阻塞交通。該工程承包人避而遠之，對民工說他們是給某公司干活的找他們要錢去，企業(yè)領導只好帶著錢給民工發(fā)公司。在后面的一年里，公司先后收到50多份法庭傳票，并派人去處理該工程的官司，工程所欠材料及人工費均由項目經(jīng)理在欠據(jù)上簽名。項目經(jīng)理作為第一被告，企業(yè)作為第二被告被送上法庭，法院開庭時，項目經(jīng)理在法庭上出示蓋有分公司印章的由其個人填寫的委托書，