合同法基礎(chǔ)知識(shí)培訓(xùn)實(shí)務(wù)

1、合同法基礎(chǔ)知識(shí)培訓(xùn)實(shí)務(wù)第1頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二內(nèi)容概要第一章 概述 1.合同法簡(jiǎn)介 2.合同法內(nèi)容 3.合同法原則第二章 合同法第三章 合同簽訂過(guò)程中風(fēng)險(xiǎn)防范第2頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二第一章 概述重點(diǎn)內(nèi)容： 掌握合同概念、合同法基本內(nèi)容、合同法原則、合同的形式第3頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二一、 合同法簡(jiǎn)介 合同，指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同法是調(diào)整平等的民事主體之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。第4頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42

2、分，星期二二、 合同法的內(nèi)容 中華人民共和國(guó)合同法已由中華人民共和國(guó)第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議于1999年3月15日通過(guò)，自1999年10月1日起施行。共計(jì)第二十三章四百二十八條。 總 則第一章 一般規(guī)定第二章 合同的訂立第三章 合同的效力第四章 合同的履行第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓第六章 合同的權(quán)利義務(wù)終止第七章 違約責(zé)任第八章 其他規(guī)定 分 則第九章 買(mǎi)賣(mài)合同 第十章 供用電、水、氣、熱力合同 第十一章 贈(zèng)與合同第十二章 借款合同第十三章 租賃合同第十四章 融資租賃合同第十五章 承攬合同第十六章 建設(shè)工程合同第十七章 運(yùn)輸合同第十八章 技術(shù)合同第十九章 保管合同第二十章 倉(cāng)儲(chǔ)合同第二十

3、一章 委托合同第二十二章 行紀(jì)合同第二十三章 居間合同第5頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二三、合同法的基本原則平等原則 自愿原則 公平原則 誠(chéng)實(shí)信用原則 合法原則和公序良俗原則第6頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二第二章 合同法內(nèi)容概要：第一節(jié) 合同的訂立第二節(jié) 合同的效力第三節(jié) 合同的履行第四節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓和終止第五節(jié) 違約責(zé)任第7頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二第一節(jié) 合同的訂立一、合同的形式書(shū)面形式 （合同書(shū)、信件、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）口頭形式 （當(dāng)面談判、電話(huà)） 其他形式 （行為，默示等）

4、 合同法第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式、和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。第8頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二二、合同的主要條款 （一）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法（仲裁與訴訟）第9頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二三、訂立合同的方式合同法第十三條：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。要約：是指希望和他人訂立合同的意思表示。(指向特定人）承諾

5、：受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。 要約人受要約人 要約要約撤回要約撤銷(xiāo)承諾要約人承諾撤回要約到達(dá)后承諾尚未發(fā)出前要約發(fā)出后未到達(dá)前或到達(dá)時(shí)承諾發(fā)出后尚未到達(dá)前或到達(dá)時(shí)第10頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二四、合同的成立1、合同成立的條件 1）承諾生效時(shí)合同成立。 2）承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 2、例外情況（現(xiàn)行法的漏洞） 1）實(shí)踐合同，還要交付實(shí)物，合同才成立； 2）合同需要經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，合同成立是批 準(zhǔn)之日，不是承活生效之日。3、承諾生效時(shí)間是合同成立的時(shí)間 4、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)第11頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分

6、，星期二第二節(jié) 合同的效力一、合同生效的要件：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 意思表示真實(shí) 不違反法律和社會(huì)公共利益 合同必須具備法律所要求的形式 效力有瑕疵的合同效力待定的合同可撤銷(xiāo)的合同無(wú)效的合同第12頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二合同成立與生效的比較第13頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二二、 無(wú)效合同（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第14頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分

7、，星期二免責(zé)條款的無(wú)效情況（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。案例：游泳場(chǎng)的免責(zé)聲明 第15頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二三、可變更或可撤銷(xiāo)的合同可變更或撤銷(xiāo)的合同 1 重大誤解 2 顯失公平 3 欺詐 4 脅迫 5 乘人之危第16頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二重大誤解重大誤解，指因自己的過(guò)錯(cuò)而對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生誤解。包括單方的誤解，和雙方的誤解。構(gòu)成要件： 1因誤解作出意思表示 2對(duì)合同的內(nèi)容發(fā)生重大誤解 3誤解是由于自己的過(guò)失造成。法律不允許當(dāng)事人故意或重大過(guò)失的情況下，撤銷(xiāo)合同。 4因重大誤解導(dǎo)致表意人

8、遭受較大的損失。第17頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二顯失公平顯失公平：一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同 顯失公平的構(gòu)成要件1客觀要件：給付與對(duì)待給付失去平衡；2主觀要件：訂立合同時(shí)，利用優(yōu)勢(shì)、對(duì)方缺乏經(jīng)驗(yàn)或輕信等。包括： 【1】利用優(yōu)勢(shì) 【2】未履行告知義務(wù) 【3】利用對(duì)方無(wú)經(jīng)驗(yàn)或輕率第18頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二趁人之危利用他人的為難緊迫等需要，強(qiáng)迫訂立合同條款。如，搶救落井者時(shí)，提出巨額的報(bào)酬要求。 與顯失公平競(jìng)合 第19頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二四、 撤銷(xiāo)權(quán)的消滅

9、事由（一）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年（除斥期間性質(zhì)）內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)；（二）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)。第20頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二五、 無(wú)效或被撤銷(xiāo)的法律后果1、返還財(cái)產(chǎn)。合同法第58條：合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還； 2、折價(jià)補(bǔ)償。合同法第58條：合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。3、賠償損失。合同法第58條：合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，性

10、質(zhì)為締約上的過(guò)失責(zé)任。第21頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二第三節(jié) 合同的履行一、合同的履行制度（一）概念合同的履行，指合同債務(wù)人按照合同約定的或法律的規(guī)定，全面地、正確地履行自己的所承擔(dān)的義務(wù)。第22頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（二）合同履行的原則1、全面履行原則2、附隨義務(wù)合同法第六十條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交 易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。案例：住宿酒店車(chē)子丟失，停車(chē)場(chǎng)有無(wú)責(zé)任？福 田法院作出判決停車(chē)場(chǎng)對(duì)車(chē)輛丟失負(fù)全責(zé)第23頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7

11、點(diǎn)42分，星期二（三）合同的補(bǔ)缺性方法合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。補(bǔ)缺性法律規(guī)定（合同法第63條）：（一）質(zhì)量要求 （四）履行期限（二）價(jià)款或者報(bào)酬 （五）履行方式（三）履行地點(diǎn) （六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)第24頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二二、 合同履行中的抗辯權(quán) 在全同履行中，當(dāng)事人可享有同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。這些抗辯權(quán)利的設(shè)置，使當(dāng)事人在法定情況下可以對(duì)抗對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)，使當(dāng)事人的拒絕履行不構(gòu)成違約，可以更好地維護(hù)當(dāng)事人的利益。第2

12、5頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求，一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)第26頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（二）先履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。第27頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（三）不安抗辯權(quán)合同法第六十八條：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下

13、列情形之一的，可以中止履行：（1）對(duì)方當(dāng)事人經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（2）對(duì)方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)（3）對(duì)方當(dāng)事人喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）對(duì)方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形第28頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二三、 合同履行中的保全制度合同保全制度，是指法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度。具體包括債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)制度。 第29頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（一）代位權(quán)代位權(quán)：當(dāng)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以

14、自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，以保證債權(quán)實(shí)現(xiàn)債權(quán)人第三人債務(wù)人 存在合法債務(wù)存在債務(wù)且怠于行使第30頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（二）撤銷(xiāo)權(quán)撤銷(xiāo)權(quán)：指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人所為的危害債權(quán)人的行為，請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)的權(quán)利。債權(quán)人第三人債務(wù)人存在合法債務(wù)免除債務(wù)低價(jià)銷(xiāo)售等損害債權(quán)人注：撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。第31頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二第四節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更1、合同的變更有協(xié)議變更和依法變更兩種2、以協(xié)商形式變更合同，若合

15、同變更的內(nèi)容約定不明確的，就推定為合同未變更，當(dāng)事人仍應(yīng)依照原合同的約定履行各自的義務(wù) 第32頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二二、合同的轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄒ唬⒑贤瑱?quán)利的轉(zhuǎn)讓1、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。2、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷(xiāo)，但經(jīng)受 讓人同意的除外3、下列情形下合同不可轉(zhuǎn)讓?zhuān)焊鶕?jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓。依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?；趥€(gè)人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)。如雇傭、委托、租賃等合同所生債權(quán)。專(zhuān)為特定債權(quán)人利益而存在的債權(quán)。例如專(zhuān)向特定人講授外語(yǔ)的合同債權(quán)。不作為債權(quán)。例如，競(jìng)業(yè)禁止約定。 第33頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期

16、二（二）、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓1、合同法第八十四條：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。2、當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。第34頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二三、合同的終止（一）合同終止的事由：1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；2、合同解除；3、債務(wù)相互抵消；4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；5、債權(quán)債務(wù)同歸于一人；6、債權(quán)人免除債務(wù)；7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定 終止的其他情形。第35頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（二）合同的解除1、協(xié)商解除：當(dāng)事人協(xié)商一致可解除合同。2、法定解除。有下列情形之

17、一的，當(dāng)事人可解 除合同：因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（預(yù)期違約）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；法律規(guī)定的其他情形。注意：以通知的方式解除第36頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二第五節(jié) 違約責(zé)任違約責(zé)任的形式：繼續(xù)履行 采取補(bǔ)救措施 （修理、更換、重做、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬） 賠償損失 支付違約金 定金 第37頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二一、繼續(xù)履行適用條件：1、有違約行為的存在

18、2、非違約方須在合理的期限內(nèi)提出繼續(xù)履 行的請(qǐng)求3、依據(jù)法律和合同的性質(zhì)能夠履行4、實(shí)際履行在事實(shí)上是可能的和在經(jīng)濟(jì)上是合理的第38頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二二、損害賠償（一）、概念：指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方造成損失，依法和依據(jù)合同的規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的賠償損失的責(zé)任。（二）合同法規(guī)定的賠償歸則：1、完全賠償歸則（113條）當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。 （實(shí)際損失和可得利益損失）第39頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（

19、二）、可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則（113條） 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。 （三）、減輕損害規(guī)則（119條） 當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 第40頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二三、支付違約金指由當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商預(yù)先確定的，在違約發(fā)生后作出的獨(dú)立于履行行為以外的給付。 合同法114條第2款：約定的違約金低于造成的損

20、失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。過(guò)分高于造成的損失：約定的違約金超過(guò)造成損失的30%。（合同法解釋二29條）第41頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二違約金與損害賠償比較違約金損害賠償金責(zé)任原因違約事實(shí)發(fā)生有違約事實(shí)且有損害后果確定時(shí)間預(yù)先確定違約后責(zé)任發(fā)生損害以后確定責(zé)任范圍利弊比較數(shù)額比實(shí)際損害過(guò)高或過(guò)低，將涉及訴訟賠償數(shù)額準(zhǔn)確（利）避免煩瑣的訴訟程序（利）計(jì)算損失范圍及舉證困難（弊）第42頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二四、定金第115條：當(dāng)事人

21、可以依照中華人民共和國(guó)擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。注意：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。 定金和違約金不可重疊（116條）第43頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二免責(zé)事由免責(zé)事由：包括法定的免責(zé)事由和約定的免責(zé)事由。法定免責(zé)事由：不可抗力不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并且不能克服的客觀情況。類(lèi)別：1、自然災(zāi)害。2、政府行為（新政策、法律、行政措施）。3、社會(huì)異常

22、現(xiàn)象（罷工、騷亂）。約定免責(zé)條款：合同的免責(zé)條款第44頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二第三章 合同簽訂過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范第一節(jié) 合同簽訂前主體的審查第二節(jié) 如何草擬合同第三節(jié) 注意事項(xiàng)第45頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二第一節(jié) 合同簽訂前主體的審查一、主體資格審查1、真實(shí)性審查 應(yīng)查看合同簽訂對(duì)方的身份證明、營(yíng)業(yè)執(zhí)照等身份信息；對(duì)企業(yè)而言，主要是審查營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明，看對(duì)方的企業(yè)性質(zhì)、注冊(cè)資本，以及載明的其他信息。a.訂立合同的一方根本沒(méi)有提供法人資格證明；b.合同一方雖提供了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但為副本或復(fù)印件，其實(shí)為偽造的證明；c.

23、合同一方提供了正式的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照但其實(shí)際虛報(bào)注冊(cè)資本，無(wú)實(shí)有資金，并沒(méi)有實(shí)際履行能力；d.合同一方在訂立合同時(shí)雖提供了正式的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但因未參加工商局年檢已被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。第46頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二2、資信能力審查審查合同對(duì)方履行合同的能力注冊(cè)資本主營(yíng)業(yè)務(wù)資金狀況資產(chǎn)狀況合同履行情況涉訴狀況第47頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二3、合法性審查經(jīng)營(yíng)范圍相關(guān)資質(zhì)民事權(quán)能1、共有 2、委托代理 代理簽訂買(mǎi)賣(mài)合同的委托代理人必須具備三條件，所以對(duì)委托代理人要進(jìn)行三方面的審查:委托證明，代理權(quán)限簽約時(shí)是否以委托人的名義進(jìn)行。第48頁(yè)

24、，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二二、審查的方法1、公開(kāi)信息查詢(xún) 媒介、網(wǎng)絡(luò)信息搜索企業(yè)宣傳資料分析行業(yè)協(xié)會(huì)資料查詢(xún)工商注冊(cè)資料查詢(xún)稅務(wù)信息查詢(xún)社會(huì)保障機(jī)構(gòu)資料查詢(xún)技術(shù)監(jiān)督部門(mén)資料查詢(xún)銀行存貸款資料查詢(xún)海關(guān)報(bào)出關(guān)資料查詢(xún)第49頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二2、正面接觸的方法參觀與拜訪(fǎng)目標(biāo)公司以顧客或合作者的身份接觸委托國(guó)家職能部門(mén)進(jìn)行訪(fǎng)問(wèn)訪(fǎng)問(wèn)目標(biāo)公司的相關(guān)員工 3、間接調(diào)查的方法訪(fǎng)問(wèn)目標(biāo)公司的銷(xiāo)售商訪(fǎng)問(wèn)目標(biāo)公司的供應(yīng)商訪(fǎng)問(wèn)目標(biāo)公司的廣告代理商第50頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二4、委托專(zhuān)業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)調(diào)查專(zhuān)業(yè)調(diào)查事務(wù)所、律師事

25、務(wù)所。出具正規(guī)的調(diào)查報(bào)告。第51頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二第二節(jié) 如何草擬合同一、合同的基本要求： 從形式上看，合同的主要條款包括首部、本文和尾部三個(gè)部分。 合同雙方的名稱(chēng)、合同編號(hào)、簽訂時(shí)間和簽訂地點(diǎn)、買(mǎi)賣(mài)雙方的名稱(chēng)必須寫(xiě)得清楚明白，不能有錯(cuò)字、別字、漏字。第52頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二二、合同的內(nèi)容 合同法第十二條 合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；（二）標(biāo)的； （三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法。第53頁(yè)，共73頁(yè)

26、，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（一）當(dāng)事人信息自然人姓名、身份證號(hào)碼同時(shí)留取身份證復(fù)印戶(hù)口所在地、常住地電話(huà)號(hào)碼。組織企業(yè)名稱(chēng)、注冊(cè)地法定代表人或負(fù)責(zé)人聯(lián)系電話(huà)留取企業(yè)的資質(zhì)復(fù)印件如有委托人應(yīng)填寫(xiě)委托人相關(guān)信息第54頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（二）合同的標(biāo)的合同的標(biāo)的是指合同的當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。 合同標(biāo)的一般包括： 名稱(chēng) 型號(hào) 規(guī)格 商標(biāo) 單位 包裝第55頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（三）規(guī)格數(shù)量條款： 要對(duì)合同標(biāo)的具體規(guī)格及數(shù)量做出明確約定，避免出現(xiàn)差錯(cuò)。比如酒類(lèi)買(mǎi)賣(mài)中，如果只約定購(gòu)買(mǎi)“一千箱啤酒”，就有可能出

27、現(xiàn)“一箱12支”或“一箱24支”這樣兩種相差巨大的結(jié)果。要核實(shí)數(shù)字是否準(zhǔn)確，計(jì)量單位是否屬于國(guó)家法定計(jì)量單位。對(duì)于有些物品，根據(jù)自身性質(zhì)，要確定在數(shù)量條款中有無(wú)約定正負(fù)尾差、合理磅差、在途自然增減量和超欠幅度。最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件.doc對(duì)于有配件的標(biāo)的物，要確定有無(wú)約定輔件、附件、配套產(chǎn)品、易損耗備品、配件和安裝修理工具的范圍和質(zhì)保期。對(duì)于成套產(chǎn)品，要審查有無(wú)明確規(guī)定成套供應(yīng)的范圍，對(duì)方是否提供了成套供應(yīng)清單。 第56頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（四）包裝條款對(duì)于購(gòu)貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。主要明確包裝材料、包裝費(fèi)用的負(fù)擔(dān)和包

28、裝物的回收等，確保產(chǎn)品無(wú)損、無(wú)污、無(wú)漏、無(wú)耗地交接。還要明確包裝材料的采用，包裝費(fèi)用的負(fù)擔(dān)是否在合同中明確規(guī)定，包裝物回收方式，交接貨物后包裝物遺失的處理第57頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（五）怎樣約定產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)期限產(chǎn)品驗(yàn)收方法：）驗(yàn)收時(shí)間，）驗(yàn)收手段，）驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，）由誰(shuí)負(fù)責(zé)驗(yàn)收，）在驗(yàn)收中發(fā)生糾紛后，由哪一級(jí)質(zhì)驗(yàn)部門(mén)處理。對(duì)產(chǎn)品提出異議的時(shí)間和方法：）乙方在驗(yàn)收中，如果發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的品種、型號(hào)、規(guī)格、花色和質(zhì)量不符合規(guī)定，應(yīng)妥為保管，并在 天內(nèi)向乙方提出書(shū)面異議；）如果乙方未按規(guī)定期限提出書(shū)面異議，視為所交產(chǎn)品符合合同約定；（對(duì)供貨方有利）乙方因使用、保管、保養(yǎng)不善

29、等造成質(zhì)量下降的，不得提出異議；）甲方在接到乙方書(shū)面異議后，天內(nèi)負(fù)責(zé)處理，否則，即視為默認(rèn)乙方提出的異議成立。（對(duì)收貨方有利）第58頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（六）交付方式條款（送貨條款） 交付時(shí)間和方式（送貨還是自提）要明確，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開(kāi)后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來(lái)困難。重點(diǎn)審查交貨地點(diǎn)和交貨期限、交貨方式。要嚴(yán)格審查交貨期限在合同中有無(wú)規(guī)定，是否明確，交貨期限是否具體到季度、月份、旬份或者具體日。交貨方式重點(diǎn)在分批交貨的合同，特別關(guān)注每一批次的發(fā)貨時(shí)間是否具體。第59頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5

30、月20日，7點(diǎn)42分，星期二（七）付款條款：主要審查價(jià)格表述是否模糊、計(jì)價(jià)單位、幣種。數(shù)字應(yīng)該大寫(xiě).叁 參.doc要審查當(dāng)事人在價(jià)格條款中除產(chǎn)品本身的價(jià)格之外，是否明確了額外費(fèi)用的承擔(dān)主體,如運(yùn)輸費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、裝卸費(fèi)以及保管費(fèi)由誰(shuí)承擔(dān)問(wèn)題是否明確。第60頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二合同價(jià)款應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時(shí)間的表述就有不足之處： A、甲方收到貨物后付款；應(yīng)更正為“甲方收到貨物后 日內(nèi)付款。” B：檢驗(yàn)合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗(yàn)合格后_日內(nèi)付款”。要審查結(jié)算時(shí)間是否明確具體到日期，而結(jié)算時(shí)間往往關(guān)系著是否延期付款

31、和貸款利息的問(wèn)題. 建議留有余款在對(duì)方履行完畢后支付.第61頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（八）雙方權(quán)利義務(wù)合同雙方應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)當(dāng)明確具體切忌含糊籠統(tǒng).第62頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（九）違約責(zé)任條款1、如果合同由對(duì)方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無(wú)不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。注意合理利用定金、違約金，約定違約金應(yīng)當(dāng)明確具體數(shù)額或按合同價(jià)款的比例。2、在約定違約責(zé)任時(shí)“違約金不能和定金同時(shí)使用第63頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二3、注意違約金的性質(zhì)。在約定違約金時(shí)，注意寫(xiě)明賠償違約金后保留

32、要求繼續(xù)履行的權(quán)利，不要讓違約金變成解約金的性質(zhì)。4、確定違約金具體數(shù)額。5、確定賠償范圍。在約定違約責(zé)任時(shí)，最好列明哪些損失屬于違約賠償?shù)姆秶?。明?第64頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二 6、訂金和定金的含義、區(qū)別訂金：是預(yù)付款性質(zhì)，合同簽訂后可直接沖抵貨款，合同不能簽訂時(shí)退回。定金：是擔(dān)保法規(guī)定的五種擔(dān)保方式之一。五種擔(dān)保方式為：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。合同法中規(guī)定的定金就是這個(gè)。它才適用定金罰則。定金罰則：合同法第115條規(guī)定：債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。 給付定金的一方不履行約定的債 務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受 定金的一方不履行約定的債

33、務(wù)的， 應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。第65頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二7、罰款、罰金、違約金的法律含義和區(qū)分【罰款】不是一個(gè)合同法用語(yǔ)，而是行政處罰的一種方式，只有享有行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)，才可行使行政處罰權(quán)?！玖P金】 是刑事處罰方式?！具`約金】 是合同法對(duì)違約 責(zé)任承擔(dān)的一種方式。第66頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（十）涉及第三方的情形 如涉及派遣員工或第三方到我方或標(biāo)的物所在地，或合同履行過(guò)程可能造成第三方人身?yè)p害的應(yīng)對(duì)賠償責(zé)任的承擔(dān)有相應(yīng)的約定。（十一）爭(zhēng)議處理?xiàng)l款A(yù)、約定訴訟管轄地，爭(zhēng)取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。B、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，而且該仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無(wú)效。最好不要約定仲裁，雖然仲裁一裁終決，節(jié)省時(shí)間，但費(fèi)用高，無(wú)上訴機(jī)會(huì)。第67頁(yè)，共73頁(yè)，2022年，5月20日，7點(diǎn)42分，星期二（十二） 生效條款合同可附生效條件，比如，乙方交納保證金后生效，或滿(mǎn)足什么條件生效。如果生