經(jīng)濟(jì)法（第三版）第五章企業(yè)破產(chǎn)法

1、第五章 企業(yè)破產(chǎn)法第一節(jié) 破產(chǎn)法概述第二節(jié) 破產(chǎn)程序的主體第三節(jié) 破產(chǎn)申請(qǐng)與受理第四節(jié) 重整與和解第五節(jié) 破產(chǎn)清算學(xué)習(xí)目的與要求1.了解個(gè)人破產(chǎn)程序中各主體的職責(zé)與義務(wù)2.重點(diǎn)掌握重整、和解、清算程序的條件和相互之間的關(guān)系3. 理解并掌握破產(chǎn)申請(qǐng)與受理的程序本章重難點(diǎn)本章重點(diǎn)：重整、和解、清算程序的特點(diǎn)和相互關(guān)系本章難點(diǎn)： 各主體在破產(chǎn)程序中的職責(zé)和義務(wù)案例導(dǎo)入 甲公司于2012年12月申請(qǐng)破產(chǎn)。法院受理后查明：甲公司于2012年9月欠乙公司100萬元的貨款，至今未清償。而甲公司董事長(zhǎng)汪某卻有150萬元的出資未繳納，乙公司遂要求汪某承擔(dān)償還責(zé)任，汪某隨后支付給乙公司100萬元。 請(qǐng)問：汪某對(duì)乙

2、公司100萬債務(wù)的清償是否符合法律規(guī)定，為什么？第一節(jié) 破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)二、破產(chǎn)法一、破產(chǎn) 破產(chǎn)是指企業(yè)法人（債務(wù)人）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，經(jīng)法院審理，強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)公平受償，其余無力償還的則予免除的法律制度。 在概念上，破產(chǎn)具有以下特點(diǎn)： 破產(chǎn)指一種法律程序，被用作當(dāng)債務(wù)人無力償債的情況下，以其財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人進(jìn)行公平清償?shù)姆沙绦?。按照現(xiàn)代破產(chǎn)法的理解，“破產(chǎn)”是一種事實(shí)狀態(tài)。在現(xiàn)代法律制度中，破產(chǎn)程序不僅包括以破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)分配為目標(biāo)的清算制度，而且包括以企業(yè)重建為目標(biāo)的重整及和解制度。二、破產(chǎn)法 破產(chǎn)法是指調(diào)整破產(chǎn)債權(quán)人與債務(wù)人、法院

3、、管理人以及其他參加人相互之間在破產(chǎn)過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法（以下簡(jiǎn)稱企業(yè)破產(chǎn)法）經(jīng)全國(guó)人大常委會(huì)第二十三次會(huì)議于2006年8月27日通過，自2007年6月1日開始施行。 企業(yè)破產(chǎn)法適用于所有的企業(yè)法人，不僅包括國(guó)有企業(yè)、還包括承擔(dān)有限責(zé)任的其他所有制的企業(yè)法人。第二節(jié) 破產(chǎn)程序的主體一、破產(chǎn)人二、破產(chǎn)債權(quán)人三、債權(quán)人會(huì)議四、債權(quán)人委員會(huì)五、管理人一、破產(chǎn)人 根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第107條第2款規(guī)定，破產(chǎn)人是指被宣告破產(chǎn)、處于破產(chǎn)程序中的債務(wù)人，也就是民事權(quán)利受到破產(chǎn)程序約束的人。 在實(shí)質(zhì)要件上，只有具備破產(chǎn)能力并且存在破產(chǎn)原因的債務(wù)人才有可能成為破產(chǎn)人。

4、在形式上，必須有符合法律規(guī)定的申請(qǐng)人向有管轄權(quán)的法院提出申請(qǐng)，啟動(dòng)了破產(chǎn)程序。 二、破產(chǎn)債權(quán)人 破產(chǎn)債權(quán)人是指在破產(chǎn)程序中享有破產(chǎn)債權(quán)并行使權(quán)利的請(qǐng)求權(quán)人。 破產(chǎn)債權(quán)人的權(quán)利有：（1）出席債權(quán)人會(huì)議；（2）在債權(quán)人會(huì)議上發(fā)表意見和參加表決；（3）受領(lǐng)破產(chǎn)分配；（4）對(duì)債務(wù)人、管理人實(shí)施的影響破產(chǎn)債權(quán)人利益的行為提出異議；（5）對(duì)債權(quán)人會(huì)議的決議提出異議。 在破產(chǎn)程序開始后，債權(quán)人必須組成一個(gè)團(tuán)體參加法律程序。 在破產(chǎn)債權(quán)人之間還表現(xiàn)為順位關(guān)系和排他關(guān)系。 三、債權(quán)人會(huì)議（一）債權(quán)人會(huì)議的法律地位 債權(quán)人會(huì)議是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機(jī)構(gòu)。 在本質(zhì)上，債權(quán)人會(huì)議是一個(gè)組織體，不

5、是臨時(shí)的集會(huì)活動(dòng)。在性質(zhì)上，債權(quán)人會(huì)議是債權(quán)人團(tuán)體在破產(chǎn)程序中的意思發(fā)表機(jī)關(guān)。 債權(quán)人會(huì)議制度是為了化解債權(quán)人之間的矛盾和增進(jìn)彼此合作，以保證破產(chǎn)程序的公平、高效和公正。 債權(quán)人會(huì)議的自治原則是企業(yè)破產(chǎn)法的一項(xiàng)重要原則。（二）債權(quán)人會(huì)議的組成 債權(quán)人會(huì)議由依法申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人組成。 債權(quán)人會(huì)議成員分為有表決權(quán)的債權(quán)人和無表決權(quán)的債權(quán)人。 債權(quán)人會(huì)議設(shè)主席1人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。債權(quán)人會(huì)議由債權(quán)人會(huì)議主席召集并主持。 債權(quán)人會(huì)議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會(huì)代表參加，對(duì)有關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見。（三）債權(quán)人會(huì)議的職權(quán) 核查債權(quán)。 申請(qǐng)人民法院更換管理人，審查管理人的費(fèi)用和報(bào)酬。 監(jiān)督管理人。

6、 選任和更換債權(quán)人委員會(huì)成員。 決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)。 通過重整計(jì)劃。 通過和解協(xié)議。 通過債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案。 通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案。 人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會(huì)議行使的其他職權(quán)。（四）債權(quán)人會(huì)議的召開 第一次債權(quán)人會(huì)議由人民法院召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。 以后的債權(quán)人會(huì)議由會(huì)議主席召集，只在破產(chǎn)程序進(jìn)行中人民法院認(rèn)為必要時(shí)召開，或者在管理人、債權(quán)人委員會(huì)、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會(huì)議主席提議時(shí)召開。 召開債權(quán)人會(huì)議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日通知已知的債權(quán)人。（五）債權(quán)人會(huì)議的決議 通過重整計(jì)劃以及和解協(xié)議，必須有由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，

7、并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。 債權(quán)人會(huì)議的決議對(duì)于全體債權(quán)人均有約束力。 債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會(huì)議決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會(huì)議做出決議之日起15日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會(huì)議依法重新做出決議。四、債權(quán)人委員會(huì) 債權(quán)人委員會(huì)是代表債權(quán)人行使監(jiān)督權(quán)利的機(jī)構(gòu)。 債權(quán)人委員會(huì)由債權(quán)人會(huì)議決定設(shè)立。 債權(quán)人委員會(huì)的一般職權(quán)。 債權(quán)人委員會(huì)的特別監(jiān)督權(quán)。五、管理人（一）管理人的概念 管理人也叫破產(chǎn)管理人，是一種國(guó)際上普遍設(shè)立的中立的專門機(jī)構(gòu)，來執(zhí)行破產(chǎn)程序管理特別是破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)和事務(wù)的管理。 管理人的職責(zé)是在破產(chǎn)程序開始后對(duì)企業(yè)法人進(jìn)行持續(xù)的管理，接

8、管破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)并負(fù)責(zé)對(duì)其進(jìn)行清理、估價(jià)以及處理分配。（二）管理人的任命 管理人應(yīng)當(dāng)在人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)同時(shí)指定。 管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用，作為破產(chǎn)費(fèi)用由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償。管理人的報(bào)酬由人民法院確定。 債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人的報(bào)酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出。債權(quán)人會(huì)議有權(quán)利請(qǐng)求人民法院對(duì)不稱職的管理人予以更換。（三）管理人資格 管理人須由中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任，這里的中介機(jī)構(gòu)主要指律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和破產(chǎn)清算事務(wù)所 個(gè)人也可以擔(dān)任管理人，即對(duì)于一些規(guī)模較小、債權(quán)債務(wù)關(guān)系比較清楚的破產(chǎn)案件，人民法院可以根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，在征

9、詢有關(guān)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。 機(jī)構(gòu)或個(gè)人有以下情形之一的，不得擔(dān)任管理人：（1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關(guān)系；（4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。（四）管理人的職責(zé) 管理人的一般職責(zé)。 管理人的特別職責(zé)。 管理人對(duì)全體債權(quán)人的保護(hù)。（五）管理人的義務(wù) 管理人的義務(wù)包括忠實(shí)勤勉義務(wù)、報(bào)告義務(wù)和不辭任義務(wù)。 忠實(shí)勤勉義務(wù)中的忠實(shí)，指忠實(shí)義務(wù)，即管理人在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)不欺瞞，不謀私利，最大限度地維護(hù)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)和全體債權(quán)人的利益；勤勉，指勤勉義務(wù)，即管理人在履行職務(wù)的過程中，應(yīng)當(dāng)不疏忽

10、、不懈怠，認(rèn)真、謹(jǐn)慎、合理、高效的處理事務(wù)。 報(bào)告義務(wù)分為一般報(bào)告義務(wù)（第23條）和特殊報(bào)告義務(wù)（第69條）。 管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)，并且管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。不辭任義務(wù)的目的是為了保證破產(chǎn)管理的穩(wěn)定性和連續(xù)性。第三節(jié) 破產(chǎn)申請(qǐng)與受理一、破產(chǎn)界限二、破產(chǎn)申請(qǐng)三、破產(chǎn)案件的管轄和受理一、破產(chǎn)界限 也稱“破產(chǎn)原因”，指適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定法律事實(shí)或法律條件。 企業(yè)破產(chǎn)法第2條規(guī)定的企業(yè)法人的破產(chǎn)界限是：企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。 最高人民法院的司法解釋給了破產(chǎn)界限更具體的界定，三種情況應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為債務(wù)人不能

11、清償?shù)狡趥鶆?wù)。二、破產(chǎn)申請(qǐng)（一）債權(quán)人申請(qǐng) 根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第7條規(guī)定，只要債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人便可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整、和解或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。 法律不要求債權(quán)人在提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)對(duì)債務(wù)人“資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力”的事實(shí)加以證明，債權(quán)人只需要提供證明債務(wù)人確實(shí)“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的證據(jù)?！纠?-1】 茂通快遞公司因嚴(yán)重虧損，已經(jīng)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)。2013年7月，各債權(quán)人討債未果，準(zhǔn)備申請(qǐng)茂通快遞公司破產(chǎn)。這些債權(quán)人包括：（1）A公司，茂通快遞公司租用其倉庫期間，因疏于管理于2013年1月失火導(dǎo)致倉庫被燒毀；（2）B公司，茂通公司拖欠其房屋租金10萬元，于

12、2011年2月到期，仍然沒有償還，但B公司一直未追討；（3）C公司，茂通公司拖欠該公司維修費(fèi)20萬元,雙方達(dá)成協(xié)議，約定于2013年11月付款；（4）D公司，茂通公司欠該公司貨款30萬元，D公司多次催討，仍未償還。在上述債權(quán)人當(dāng)中，誰有權(quán)申請(qǐng)茂通快遞公司破產(chǎn)？（二）債務(wù)人申請(qǐng) 企業(yè)破產(chǎn)法第7條第二款規(guī)定了符合條件的債務(wù)人，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng)。 債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交破產(chǎn)申請(qǐng)和有關(guān)證據(jù)，還應(yīng)當(dāng)提交財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。（三）有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng) 對(duì)于企業(yè)法人已經(jīng)解散但未清算或者未

13、清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。 商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等機(jī)構(gòu)有觸及破產(chǎn)界限法定情形的，國(guó)務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對(duì)該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。（四）破產(chǎn)申請(qǐng)的撤回 在法院做出受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定的時(shí)候，破產(chǎn)程序正式開始。 即使法院已經(jīng)收到申請(qǐng)人的申請(qǐng)，只要尚未對(duì)該申請(qǐng)做出受理的裁定，破產(chǎn)程序仍然沒有開始，申請(qǐng)人可以請(qǐng)求撤回該申請(qǐng)。 法院做出了受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定，申請(qǐng)人再申請(qǐng)撤回該破產(chǎn)申請(qǐng)的，法院應(yīng)予駁回。三、 破產(chǎn)案件的管轄和受理（一）破產(chǎn)案件的管轄 地域管轄：企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。 級(jí)別管轄： （

14、1）基層人民法院一般管轄縣、縣級(jí)市或者區(qū)的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；（2）中級(jí)人民法院一般管轄地區(qū)、地級(jí)市（含本級(jí)）以上的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；（3）納入國(guó)家計(jì)劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級(jí)人民法院管轄。（二）破產(chǎn)案件的受理1、破產(chǎn)申請(qǐng)的受理時(shí)限 債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請(qǐng)之日起5日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人自收到通知之日起7日內(nèi)可以對(duì)債權(quán)人的申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h。異議期滿后，無論債務(wù)人是否提出異議，法院都應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)做出受理或者不受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定。 債務(wù)人或清算責(zé)任人提出的破產(chǎn)申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請(qǐng)之日起15日內(nèi)裁定是否受理。 當(dāng)出現(xiàn)特殊

15、的情況時(shí)，經(jīng)上一級(jí)人民法院批準(zhǔn)，可以將裁定受理的時(shí)間延長(zhǎng)15日。（二）破產(chǎn)案件的受理2、破產(chǎn)申請(qǐng)的駁回 我國(guó)法律規(guī)定裁定不予受理的情形包括：（1）債務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為，為了逃避債務(wù)而申請(qǐng)破產(chǎn)的；（2）債權(quán)人借破產(chǎn)申請(qǐng)毀損債務(wù)人商業(yè)信譽(yù)，意圖損害公平競(jìng)爭(zhēng)的；（3）債務(wù)人巨額財(cái)產(chǎn)下落不明且不能合理解釋財(cái)產(chǎn)去向的。 債務(wù)人對(duì)提出破產(chǎn)申請(qǐng)的債權(quán)人的債權(quán)提出異議并且法院認(rèn)為異議成立，應(yīng)告知債權(quán)人先行提起民事訴訟，破產(chǎn)申請(qǐng)不予受理。 受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，裁定破產(chǎn)宣告前，人民法院發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不具備企業(yè)破產(chǎn)法第2條規(guī)定的破產(chǎn)原因時(shí)，可以駁回該申請(qǐng)，終結(jié)破產(chǎn)程序。（二）破產(chǎn)案件的受理3、破產(chǎn)案件受理的法律后果

16、 對(duì)債務(wù)人的有關(guān)人員來說，在破產(chǎn)程序開始到終結(jié)的整個(gè)期間，都將收到企業(yè)破產(chǎn)法的約束。 企業(yè)破產(chǎn)法對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理后債務(wù)的個(gè)別清償有嚴(yán)格的限制。 對(duì)管理人的給付義務(wù)。這里指的負(fù)有給付義務(wù)的人是債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人。 待履行合同的處理。 保全解除和執(zhí)行終止。 破產(chǎn)程序開始后的民事訴訟。第四節(jié) 重整與和解一、重整二、和解一、 重整（一）重整的申請(qǐng)和重整期間 重整是指?jìng)鶆?wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因或者可能出現(xiàn)破產(chǎn)原因，同時(shí)又具有振興和挽救的希望時(shí)，債權(quán)人或債務(wù)人可向人民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整，以期待其在一定時(shí)期內(nèi)恢復(fù)清償能力的法律程序。 重整程序可適用于兩種情形：一是債權(quán)人或債務(wù)人直接向人民法院提出申請(qǐng)；

17、二是債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，可由債務(wù)人或者持有債務(wù)人注冊(cè)資本1/10以上的一名或數(shù)名出資人提出。（二）重整計(jì)劃 重整計(jì)劃草案的制備。 重整計(jì)劃的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容。 重整計(jì)劃的通過。 重整計(jì)劃的批準(zhǔn)。 重整計(jì)劃的效力。 重整計(jì)劃的執(zhí)行。 重整計(jì)劃的執(zhí)行終止。二、和解（一）和解的申請(qǐng) 和解是指?jìng)鶆?wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)，為了避免其破產(chǎn)，由債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議調(diào)整債務(wù)人債務(wù)、減輕債務(wù)人負(fù)擔(dān)，以期待其恢復(fù)生機(jī)，并經(jīng)人民法院裁定許可的法律程序。 申請(qǐng)和解程序必須符合三項(xiàng)條件 提出和解的申請(qǐng)人必須是已經(jīng)具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，債務(wù)人可以直接向人民法院申請(qǐng)和解，也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告

18、債務(wù)人破產(chǎn)前向人民法院申請(qǐng)和解 申請(qǐng)和解的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)提出向人民法院提交相關(guān)證據(jù)和文件 債務(wù)人在申請(qǐng)和解時(shí)應(yīng)當(dāng)提交和解協(xié)議草案（二）和解協(xié)議 和解協(xié)議是一種特殊合同，有三個(gè)主要特征。 因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。 人民法院認(rèn)可和解協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布公告，中止破產(chǎn)程序。（三）和解協(xié)議的法律效果 生效的和解協(xié)議的法律效果。 和解執(zhí)行完畢的法律效果。 和解失敗的法律效果。（四）法庭外的和解 企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，當(dāng)事人在法庭外自行和解后，經(jīng)法院認(rèn)可即具備相當(dāng)于法庭內(nèi)和解的效力。 企業(yè)破產(chǎn)法對(duì)法庭外達(dá)成的和解協(xié)議的規(guī)定條件： 必須經(jīng)全體債權(quán)人一致同意

19、不損害有擔(dān)保債權(quán)人的權(quán)益 經(jīng)人民法院審查認(rèn)可（五）重整、和解、清算程序之間的關(guān)系 重整、重整和破產(chǎn)清算三種司法程序之間，存在一定的可轉(zhuǎn)換性。 債務(wù)人在提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)可以選擇適用重整、和解或清算程序。債權(quán)人在提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)可以選擇適用重整或清算程序 債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)清算的案件，在破產(chǎn)宣告前，債務(wù)人可以申請(qǐng)和解，債務(wù)人或者其出資人可以申請(qǐng)重整 債務(wù)人申請(qǐng)適用破產(chǎn)清算的案件，在破產(chǎn)宣告前，債權(quán)人或者債務(wù)人的出資人已經(jīng)申請(qǐng)重整，債務(wù)人也可以申請(qǐng)和解 債務(wù)人進(jìn)入重整程序或者和解程序后，可以在具備破產(chǎn)法規(guī)定的特定事由時(shí)，經(jīng)破產(chǎn)宣告轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序 債務(wù)人一旦經(jīng)破產(chǎn)宣告進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，不得轉(zhuǎn)入重整或者

20、和解程序第五節(jié) 破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告二、破產(chǎn)債權(quán)三、破產(chǎn)變價(jià)四、 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配五、 破產(chǎn)程序的終結(jié)一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念及特征 破產(chǎn)宣告是法院對(duì)債務(wù)人具備破產(chǎn)原因的事實(shí)做出有法律效力的認(rèn)定。 破產(chǎn)宣告一經(jīng)做出，破產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)立即停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。 破產(chǎn)宣告具有以下特征： 破產(chǎn)宣告的適用對(duì)象是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人 破產(chǎn)宣告的權(quán)力機(jī)關(guān)是人民法院 破產(chǎn)宣告是破產(chǎn)清算的開始（二）破產(chǎn)宣告的條件 有下列情形之一的，由人民法院裁定宣告企業(yè)破產(chǎn)： 債務(wù)人在重整期間因法定事由，被人民法院裁定終止重整程序。 債務(wù)人或管理人未按期提出重整計(jì)劃草案，被人民法院裁定終止重整程序。 重整

21、計(jì)劃草案未獲通過且為被批準(zhǔn)，或者重整計(jì)劃已通過但未被批準(zhǔn)，被人民法院裁定終止重整程序。 債務(wù)人不能清償債務(wù)且與債權(quán)人不能達(dá)成和解協(xié)議的。 和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決未獲通過，或者已獲通過但未獲得人民法院認(rèn)可的，被人民法院裁定終止和解程序。 因債務(wù)人的欺詐或其他違法行為而成立的和解協(xié)議，被人民法院裁定無效。 債務(wù)人不執(zhí)行或者不能執(zhí)行和解協(xié)議的.（三）破產(chǎn)宣告的效果 破產(chǎn)宣告的法律效果，是指對(duì)宣告破產(chǎn)的債務(wù)人、債權(quán)人等所產(chǎn)生的法律后果。 對(duì)債務(wù)人來說，主要有以下幾個(gè)方面： 債務(wù)人成為破產(chǎn)人。 債務(wù)人財(cái)產(chǎn)成為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 債務(wù)人喪失對(duì)財(cái)產(chǎn)和事務(wù)的管理權(quán)。 企業(yè)破產(chǎn)法對(duì)破產(chǎn)宣告后的債權(quán)行使做了特別規(guī)定

22、： 未到期的債權(quán)視為到期。 有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人可以隨時(shí)由擔(dān)保物獲得優(yōu)先清償。 無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人依破產(chǎn)分配方案獲得清償，不享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)。（四）免于破產(chǎn)宣告 如果沒有破產(chǎn)原因的事實(shí)存在，不得進(jìn)行破產(chǎn)宣告。 兩種法定不予破產(chǎn)的事由： 第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)保或者為債務(wù)人清償全部到期債務(wù)的。 債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。二、 破產(chǎn)債權(quán)（一）破產(chǎn)債權(quán)的范圍 破產(chǎn)宣告前成立的無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。 放棄優(yōu)先受償權(quán)的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。 雖有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保但其債權(quán)數(shù)額超過擔(dān)保物價(jià)款且未清償部分。 破產(chǎn)宣告時(shí)尚未到期的債權(quán)，但應(yīng)當(dāng)扣除未到期的利息。 因破產(chǎn)宣告而解除未履行的合同造成對(duì)方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)損失的損害賠償額。

23、 票據(jù)的出票人或背書人被宣告破產(chǎn)，而付款人或承兌人已付款或承兌的。 被保證人被宣告破產(chǎn)前，保證人代替被保證人清償債務(wù)的部分。 債務(wù)人的保證人按擔(dān)保法第32條的規(guī)定，預(yù)先行使追償權(quán)而申報(bào)的債權(quán)。 債務(wù)人發(fā)行債券而形成的債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)。 債權(quán)人會(huì)議認(rèn)可的其他債權(quán)。（二）別除權(quán) 別除權(quán)是大陸法系破產(chǎn)法上的概念，指?jìng)鶛?quán)人不依破產(chǎn)程序能從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中的特定財(cái)產(chǎn)單獨(dú)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 它具有以下特征： 別除權(quán)以擔(dān)保物權(quán)為基礎(chǔ)權(quán)利 別除權(quán)以實(shí)現(xiàn)債權(quán)為目的 別除權(quán)的行使不參加集體清償程序 別除權(quán)以破產(chǎn)人的特定財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的物 別除權(quán)標(biāo)的物不計(jì)入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)（三）破產(chǎn)抵銷權(quán) 破產(chǎn)抵銷權(quán)，是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)前對(duì)破產(chǎn)人負(fù)

24、有債務(wù)的，不論債的種類和到期時(shí)間，得于清算分配前以破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所負(fù)債務(wù)的權(quán)利。 破產(chǎn)抵銷權(quán)具有優(yōu)先權(quán)性質(zhì)，能夠使債權(quán)人得到優(yōu)于清算分配的清償結(jié)果。 破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使必須滿足以下條件： 債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù) 主張抵銷的債權(quán)必須依法進(jìn)行申報(bào) 主張抵銷的債權(quán)已經(jīng)得到確認(rèn) 應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人向管理人主張抵銷【例6-2】 B市的A紡織廠廠因經(jīng)營(yíng)管理不善，致使產(chǎn)品滯銷。從2011年開始，連年虧損。該紡織廠曾采取一系列措施，試圖挽救虧損狀況，但未見好轉(zhuǎn)，虧損額越來越大。到2013年12月，企業(yè)債務(wù)已高達(dá)1943.5萬元，而該企業(yè)資產(chǎn)和債權(quán)僅有965.5萬元，且企業(yè)大部分資產(chǎn)作了銀行貸款的抵押。

25、2013年12月28日，該廠的債權(quán)人交通銀行B市分行向B市中級(jí)人民法院申請(qǐng)A紡織廠破產(chǎn)。B市中級(jí)人民法院在審查后立案，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)通知了已知的債權(quán)人。A紡織廠在人民法院受理破產(chǎn)案件后的第3天，及時(shí)地向其債權(quán)人之一B市機(jī)電設(shè)備公司清償了200萬元的債務(wù)。B市中級(jí)人民法院依法主持召開了第一次債權(quán)人會(huì)議。會(huì)議確認(rèn)債權(quán)人16家，債權(quán)累計(jì)為1640.5萬元，其中包括交通銀行B市分行有財(cái)產(chǎn)抵押的債權(quán)800萬元。3月20日，B市人民法院裁定宣告A紡織廠破產(chǎn)。3月24日，成立了A紡織廠破產(chǎn)清算組，清算組決定把該廠整體拍賣，所得收益和分配方案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決通過。請(qǐng)分析：此案不符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的內(nèi)容有哪些？

26、三、破產(chǎn)變價(jià)（一）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是指破產(chǎn)宣告時(shí)至破產(chǎn)程序終結(jié)期間，歸管理人占有、支配并用于破產(chǎn)分配的破產(chǎn)人的全部財(cái)產(chǎn)的總和。 破產(chǎn)宣告后，債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。其范圍具體包括： 破產(chǎn)宣告時(shí)破產(chǎn)企業(yè)所有的和經(jīng)營(yíng)管理的全部財(cái)產(chǎn)。 由破產(chǎn)企業(yè)行使的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。 在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人所取得的財(cái)產(chǎn)。 擔(dān)保物的價(jià)款超過擔(dān)保債務(wù)數(shù)額部分的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)（二）破產(chǎn)變價(jià)的概念 破產(chǎn)變價(jià)是指管理人將非金錢的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，通過合法方式加以出讓，使之轉(zhuǎn)化為金錢形態(tài)，以便于清算分配的過程。 破產(chǎn)清算以金錢分配為原則，實(shí)物分配為例外。 部分破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)無法變現(xiàn)的情況比較常見，因而也普遍存在實(shí)物分配。（三）破產(chǎn)變價(jià)的方法 變賣破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在原則上應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。 變賣破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)可采用的