企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革與MBO

1、企業(yè)產(chǎn)權(quán)制制度改革革與MBBO（上上）20004-03-26改革開開放以來來，我國國國有企企業(yè)改革革經(jīng)歷了了簡政放放權(quán)、減減稅讓利利、“利利改稅”、承承包制、股股份制和和建立現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)業(yè)制度等等多個階階段，回回顧多年年的改革革歷程，始始終有一一個無法法回避的的核心問問題和難難點問題題，就是是產(chǎn)權(quán)與與產(chǎn)權(quán)制制度，也也就是一一直在探探索有人人或機構(gòu)構(gòu)對國有有資產(chǎn)真真正負責責的制度度安排。產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定定了出資資人的權(quán)權(quán)益，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度度的安排排和變化化會影響響出資人人、經(jīng)營營者和生生產(chǎn)者的的行為，是是影響效效率的體體制關鍵鍵。企業(yè)業(yè)改革的的歷程實實際上就就是產(chǎn)權(quán)權(quán)制度逐逐漸改革革的歷程程，產(chǎn)權(quán)權(quán)制度改改

2、革首先先是從企企業(yè)產(chǎn)權(quán)權(quán)的界定定和重新新劃分開開始的，進進而延伸伸到企業(yè)業(yè)的財產(chǎn)產(chǎn)組織制制度、管管理體制制、治理理結(jié)構(gòu)、分分配制度度和激勵勵機制等等方面。改改革也要要從關注注個別企企業(yè)，轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)向關注注如何從從整體上上提高國國有資產(chǎn)產(chǎn)的效益益、優(yōu)化化配置國國有資產(chǎn)產(chǎn)?？偨Y(jié)結(jié)20多多年企業(yè)業(yè)改革的的經(jīng)驗和和教訓，最最基本的的一條就就是：要要堅定不不移地堅堅持建立立現(xiàn)代企企業(yè)制度度的方向向，做到到“產(chǎn)權(quán)權(quán)清晰、權(quán)權(quán)責明確確、政企企分開、管管理科學學”。而而以產(chǎn)權(quán)權(quán)清晰為為主要內(nèi)內(nèi)容的產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度度改革，又又是構(gòu)建建現(xiàn)代企企業(yè)制度度的重要要基礎和和體制前前提。為為此，必必須改革革企業(yè)的的產(chǎn)權(quán)制制度，將將大

3、多數(shù)數(shù)企業(yè)由由單一的的產(chǎn)權(quán)改改為多元元的產(chǎn)權(quán)權(quán)結(jié)構(gòu)，形形成有效效的法人人治理結(jié)結(jié)構(gòu)?，F(xiàn)在受受到越來來越多企企業(yè)關注注的MBBO(管管理層收收購)，就就是在改改革實踐踐中突破破單一產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度度，改變變一股獨獨大的一一種新探探索，也也成為越越來越多多的企業(yè)業(yè)轉(zhuǎn)制和和明晰產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)現(xiàn)實選擇擇。MBBO是舶舶來品，但但在我國國現(xiàn)階段段探索MMBO，有有著特殊殊的意義義。據(jù)權(quán)權(quán)威機構(gòu)構(gòu)20002年的的調(diào)查，在在深、滬滬兩市110000多家上上市公司司中，有有1000多家上上市公司司正在積積極準備備 MBBO方案案。綜合合分析這這些準備備試行MMBO的的企業(yè)，盤盤活存量量資產(chǎn)，推推進企業(yè)業(yè)產(chǎn)權(quán)制制度改革革

4、，是企企業(yè)實施施MBOO的一個個重要動動因。這這與國外外在產(chǎn)權(quán)權(quán)清晰的的前提下下，MBBO主要要是為了了降低代代理成本本、重組組整合企企業(yè)和防防止惡意意收購有有很大的的不同。一、實實施MBBO的幾幾個認識識問題MBOO的實質(zhì)質(zhì)是進行行產(chǎn)權(quán)交交易，國國有企業(yè)業(yè)實施 MBOO實際上上就是向向管理層層售讓國國有產(chǎn)權(quán)權(quán)。這是是國有經(jīng)經(jīng)濟推進進戰(zhàn)略性性調(diào)整，實實現(xiàn)國有有資本在在一般競競爭性領領域退出出的一種種新探索索。(一)實施MMBO，重重在探索索產(chǎn)權(quán)多多元化的的新途徑徑，真正正形成出出資人到到位下的的激勵和和約束機機制。要增強強企業(yè)的的活力，必必須建立立起規(guī)范范的公司司治理結(jié)結(jié)構(gòu)和有有效的激激勵、約

5、約束機制制，這只只有在產(chǎn)產(chǎn)權(quán)主體體多元化化的情況況下才可可能實現(xiàn)現(xiàn)?，F(xiàn)在在的問題題已經(jīng)不不是爭論論要不要要進行產(chǎn)產(chǎn)權(quán)多元元化的改改革，而而是如何何進行產(chǎn)產(chǎn)權(quán)多元元化。必必須勇于于實踐、大大膽探索索，采取取多種形形式加快快國有產(chǎn)產(chǎn)權(quán)在一一般競爭爭性領域域的規(guī)范范退出。外外資、民民間資本本并購、管管理層或或職工收收購等等等，都是是實現(xiàn)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)多元元化的有有效途徑徑。試行行MBOO，為解解決國有有企業(yè)出出資人缺缺位，強強化企業(yè)業(yè)經(jīng)營管管理者激激勵，完完善法人人治理結(jié)結(jié)構(gòu)，提提供了一一種新的的思路；為實現(xiàn)現(xiàn)國有企企業(yè)產(chǎn)權(quán)權(quán)主體多多元化，拓拓寬民間間資本的的投資渠渠道,推推動整個個非公有有制經(jīng)濟濟的發(fā)展展

6、，提供供了一個個新的途途徑。(二)實施MMBO是是貫徹勞勞動、資資本、技技術和管管理等生生產(chǎn)要素素按貢獻獻參與分分配原則則的一種種有效方方式。黨的十十六大明明確提出出了“確確立勞動動、資本本、技術術和管理理等生產(chǎn)產(chǎn)要素按按貢獻參參與分配配的原則則，完善善按勞分分配為主主體、多多種分配配方式并并存的分分配制度度”，第第一次明明確了管管理作為為生產(chǎn)要要素參與與收入分分配。在在實踐中中，管理理、技術術等生產(chǎn)產(chǎn)要素的的貢獻，很很難像一一般簡單單勞動那那樣直接接計量，確確定它們們是不容容易的。因因此，如如何使企企業(yè)經(jīng)營營管理者者獲得足足夠的報報酬激勵勵，、直直是理論論和實踐踐上的一一個難題題。年薪薪制、

7、持持股制、期期權(quán)制都都是實現(xiàn)現(xiàn)經(jīng)營者者激勵和和約束的的有效手手段。實實踐證明明，通過過實施MMBO，使使企業(yè)經(jīng)經(jīng)營管理理者擁有有企業(yè)的的股份，享享有企業(yè)業(yè)的控制制權(quán)和剩剩余索取取權(quán)，將將經(jīng)營管管理者的的報酬與與企業(yè)績績效緊密密地聯(lián)系系在一起起，等于于間接地地衡量了了經(jīng)營管管理者的的貢獻，能能夠有效效調(diào)動經(jīng)經(jīng)營管理理者釋放放企業(yè)家家才能的的積極性性，是貫貫徹管理理生產(chǎn)要要素按貢貢獻參與與分配的的一種有有效方式式。黨的十十六大報報告明確確指出：“必須須尊重勞勞動、尊尊重知識識、尊重重人才、尊尊重創(chuàng)造造，這要要作為黨黨和國家家的一項項重大方方針在全全社會認認真貫徹徹。要尊尊重和保保護一切切有益于于人

8、民和和社會的的勞動。不不論是體體力勞動動還是腦腦力勞動動，不論論是簡單單勞動還還是復雜雜勞動，一一切為我我國社會會主義現(xiàn)現(xiàn)代化建建設作出出貢獻的的勞動，都都是光榮榮的，都都應該得得到承認認和尊重重?！睂崒嵤㎝BBO是對對經(jīng)營管管理者復復雜勞動動的承認認和尊重重。經(jīng)營營管理者者所從事事的是復復雜的腦腦力勞動動，經(jīng)營營管理者者的才能能是一種種人力資資本，經(jīng)經(jīng)營管理理者是社社會最寶寶貴的高高級人才才資源。當當今世界界經(jīng)濟發(fā)發(fā)展的主主要動力力不是實實物資本本或貨幣幣資本，而而是人力力資本。“人人才資源源是第一一資源”。掌掌握了知知識、管管理、經(jīng)經(jīng)營、技技術的企企業(yè)管理理層，是是決定企企業(yè)生存存發(fā)展和和

9、興衰成成敗的關關鍵因素素。通過過實施MMBO，使使經(jīng)營管管理者擁擁有他們們辛苦耕耕耘企業(yè)業(yè)的一部部分股份份，肯定定他們的的歷史貢貢獻，從從產(chǎn)權(quán)制制度創(chuàng)新新上，避避免類似似“褚時時建”、“李李經(jīng)緯”等等“五八八”、“五五九”悲悲劇的出出現(xiàn)，是是對經(jīng)營營管理者者人力資資本價值值的最好好確認，也也是對經(jīng)經(jīng)營管理理高級人人才尊重重的最佳佳體現(xiàn)。(三)國有資資產(chǎn)監(jiān)督督管理新新體制的的建立為為實施MMBO創(chuàng)創(chuàng)造了制制度前提提。黨的十十六大報報告明確確指出：“國家家要制定定法律法法規(guī)，建建立中央央政府和和地方政政府分別別代表國國家履行行出資人人職責，享享有所有有者權(quán)益益，權(quán)利利、義務務和責任任相統(tǒng)一一，管資

10、資產(chǎn)和管管人、管管事相結(jié)結(jié)合的國國有資產(chǎn)產(chǎn)管理體體制。關關系國民民經(jīng)濟命命脈和國國家安全全的大型型國有企企業(yè)、基基礎設施施和重要要自然資資源等，由由中央政政府代表表國家履履行出資資人職責責。其他他國有資資產(chǎn)由地地方政府府代表國國家履行行出資人人職責。中中央政府府和省、市市(地)兩級地地方政府府設立國國有資產(chǎn)產(chǎn)管理機機構(gòu)。”黨的十十六大提提出的國國有資產(chǎn)產(chǎn)監(jiān)督管管理新體體制的改改革，為為實施MMBO創(chuàng)創(chuàng)造了有有利環(huán)境境。一方方面，在在舊體制制下，國國有資產(chǎn)產(chǎn)出資人人缺位，管管理層收收購或者者找不到到“東家家”，或或者遇到到太多的的國有資資產(chǎn)代表表，使得得交易費費用大大大增加，國國有產(chǎn)權(quán)權(quán)的轉(zhuǎn)讓讓

11、難以有有效實施施。這時時的管理理層收購購往往是是不規(guī)范范的，也也容易出出現(xiàn)問題題而招人人詬病、中中途夭折折。而在在新的國國有資產(chǎn)產(chǎn)管理體體制下，國國有資產(chǎn)產(chǎn)監(jiān)督管管理委員員會的組組建和出出資人職職責的履履行，將將解決國國有企業(yè)業(yè)出資人人缺位的的問題，“東東家”很很清楚，這這就為包包括MBBO在內(nèi)內(nèi)的國有有產(chǎn)權(quán)交交易，解解決了深深層次的的體制障障礙。特特別是新新的國有有資產(chǎn)管管理體制制，賦予予了地方方政府代代表國家家履行國國有資產(chǎn)產(chǎn)出資人人職責的的權(quán)利與與義務，使使得省、市市(地級級)兩級級地方政政府有了了相應的的資產(chǎn)處處置權(quán)，將將大大減減少經(jīng)營營管理層層收購的的費用成成本，提提高經(jīng)營營管理層層

12、收購的的成功率率。另一方方面，新新的國有有資產(chǎn)監(jiān)監(jiān)督管理理體制明明確了監(jiān)監(jiān)管國有有資產(chǎn)的的范圍，除除了極少少數(shù)企業(yè)業(yè)必須由由國家獨獨資經(jīng)營營外，其其他企業(yè)業(yè)都要積積極推行行股份制制，發(fā)展展混合所所有制經(jīng)經(jīng)濟。這這將促使使國有經(jīng)經(jīng)濟布局局和結(jié)構(gòu)構(gòu)調(diào)整進進入實質(zhì)質(zhì)性的操操作階段段，加快快國有資資本有進進有退的的步伐。在在一般競競爭性領領域，國國有股權(quán)權(quán)完全可可以退出出控股地地位，甚甚至全部部退出，這這無疑為為國有企企業(yè)實施施MBOO提供了了強有力力的政策策保障。二、實實施MBBO，推推進國有有企業(yè)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度度改革，關關鍵要在在發(fā)展非非公有制制經(jīng)濟上上解放思思想實施MMBO，推推進國有有企業(yè)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制

13、度度改革，不不可避免免地會涉涉及一個個目前比比較敏感感的問題題，就是是所謂“私私有化”問問題。雖雖然，改改革200多年，我我們在所所有制問問題的理理論和實實踐方面面都取得得了很大大的突破破，但是是不可否否認的是是，相當當一部分分人的公公有制情情結(jié)仍然然揮之不不去，公公有制等等同于社社會主義義的觀念念還很有有市場，國國家所有有制還受受到一些些人的偏偏愛。搞搞MBOO、搞產(chǎn)產(chǎn)權(quán)改革革就等于于私有化化、等于于國有資資產(chǎn)流失失的論調(diào)調(diào)，無論論對出讓讓方，還還是受讓讓方，都都是一個個使方方方面面裹裹足不前前的現(xiàn)實實壓力。我想對對于這個個問題的的認識，應應該統(tǒng)一一到黨的的十六大大報告、十十六屆三三中全會會

14、決定定的精精神上，深深入領會會“公有有制為主主體、多多種所有有制經(jīng)濟濟共同發(fā)發(fā)展，是是社會主主義的基基本經(jīng)濟濟制度”，“非非公有制制經(jīng)濟是是我國社社會主義義市場經(jīng)經(jīng)濟的重重要組成成部分”，“一一切符合合三個個有利于于的所所有制形形式都可可以而且且應該用用來為社社會主義義服務”這這一系列列精辟論論斷，認認真貫徹徹好黨的的十六大大提出的的“必須須毫不動動搖地鞏鞏固和發(fā)發(fā)展公有有制經(jīng)濟濟”、“必必須毫不不動搖地地鼓勵、支支持和引引導非公公有制經(jīng)經(jīng)濟發(fā)展展”的改改革方針針。深刻刻領會和和落實十十六屆三三中全會會強調(diào)的的“大力力發(fā)展國國有資本本、集體體資本和和非公有有資本等等參股的的混合所所有制經(jīng)經(jīng)濟”

15、、“大大力發(fā)展展和積極極引導非非公有制制經(jīng)濟”的的改革要要求。目前，我我國國有有資產(chǎn)廣廣泛地分分布于從從導彈到到餐飲的的國民經(jīng)經(jīng)濟各個個行業(yè)，在在一般競競爭性領領域仍然然配置了了大量國國有資產(chǎn)產(chǎn)，而在在一些支支柱產(chǎn)業(yè)業(yè)、高新新技術產(chǎn)產(chǎn)業(yè)等關關鍵性領領域中，國國有資本本由于分分散配置置，沒有有發(fā)揮應應有的優(yōu)優(yōu)勢。220011年，在在17.4萬戶戶國有企企業(yè)中，壟壟斷性行行業(yè)國有有企業(yè)資資產(chǎn)占229.88%，競競爭性行行業(yè)占557.22%，公公益性及及其他行行業(yè)占113%，國國有經(jīng)濟濟結(jié)構(gòu)和和布局調(diào)調(diào)整的任任務仍然然很重。企業(yè)形形態(tài)的國國有資產(chǎn)產(chǎn)不是國國有資產(chǎn)產(chǎn)的惟一一形式，我我們關注注的重點點是

16、企業(yè)業(yè)有沒有有國有資資產(chǎn)，這這些資產(chǎn)產(chǎn)效益如如何？這這需要轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)變觀念念，客觀觀地看待待和評估估國有企企業(yè)的資資產(chǎn)價值值，不要要老盯著著賬面價價值。實實踐證明明，在一一般競爭爭性領域域，國有有資產(chǎn)以以國有企企業(yè)的形形態(tài)存在在，不是是其保值值增值的的理想方方式。通通過實施施MBOO，國有有資本退退出一般般競爭性性的領域域，并不不是國有有資產(chǎn)流流失，只只是國有有資產(chǎn)形形態(tài)和用用途的轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)換。將將MBOO出售國國有股權(quán)權(quán)獲得的的資金集集中投到到需要控控制的關關鍵行業(yè)業(yè)和領域域，是使使國有資資產(chǎn)從不不具有比比較優(yōu)勢勢的領域域轉(zhuǎn)入有有比較優(yōu)優(yōu)勢的領領域，是是盤活國國有資產(chǎn)產(chǎn)。這種種轉(zhuǎn)換可可以更好好地壯大大國

17、有經(jīng)經(jīng)濟的實實力和控控制力，可可以更好好地讓各各種所有有制經(jīng)濟濟發(fā)揮各各自優(yōu)勢勢、相互互促進、共共同發(fā)展展，是將將公有制制經(jīng)濟與與非公有有制經(jīng)濟濟統(tǒng)一于于社會主主義現(xiàn)代代化建設設中。我們首首先應該該摒棄以以姓“資資”姓“社社”、姓姓“公”姓姓“私”的的標準來來看待MMBO、看看待國有有企業(yè)的的產(chǎn)權(quán)改改革，在在發(fā)展非非公有制制經(jīng)濟方方面要更更加解放放思想，大大膽實踐踐，沖破破妨礙改改革發(fā)展展的舊觀觀念。在在政策上上要放寬寬，不爭爭論其姓姓“社”姓姓“資”，只只要有利利于社會會主義社社會生產(chǎn)產(chǎn)力的發(fā)發(fā)展；有有利于安安排就業(yè)業(yè)，實現(xiàn)現(xiàn)社會安安定；有有利于增增加人民民收入，提提高人民民生活水水平，就就

18、允許其其存在和和發(fā)展。在在投資比比例和范范圍上要要放開，要要允許民民間資本本和外國國資本控控股競爭爭性領域域的國有有企業(yè)。要要擴大非非公有制制經(jīng)濟的的投資領領域，鼓鼓勵民間間資本和和外商投投資進入入能源、交交通、電電信和供供水、供供熱、供供氣等基基礎產(chǎn)業(yè)業(yè)和基礎礎設施領領域。要要積極研研究利用用跨國并并購等吸吸引外資資的新方方式，制制定管理理辦法，吸吸引外商商特別是是跨國公公司購買買、兼并并國內(nèi)大大型企業(yè)業(yè)，參與與國有企企業(yè)改組組改造，參參與消化化金融管管理公司司不良資資產(chǎn)和債債權(quán)。在在機制上上，既要要允許家家族企業(yè)業(yè)、私營營企業(yè)以以及個體體經(jīng)營的的存在，又又要積極極引導(不強迫迫)他們們向現(xiàn)

19、代代企業(yè)制制度轉(zhuǎn)換換。要鼓鼓勵民營營企業(yè)的的發(fā)展壯壯大，不不要以“資資產(chǎn)多少少”論先先進，關關鍵要看看資產(chǎn)怎怎么“來來”和怎怎么“用用”。作者：國家家發(fā)改委委經(jīng)濟體體制與管管理研究究所 李李保民 黃云鵬鵬企業(yè)產(chǎn)權(quán)制制度改革革與MBBO（下下）20004-03-26三、實實施MBBO的政政策法規(guī)規(guī)問題我國目目前還沒沒有直接接對MBBO進行行規(guī)范的的政策法法規(guī)，與與之相關關的主要要是一些些關于國國有資產(chǎn)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的的政策法法規(guī)，如如，19989年年國家體體改委、財財政部、國國家國有有資產(chǎn)管管理局頒頒布的關關于出售售國有小小型企業(yè)業(yè)產(chǎn)權(quán)的的暫行辦辦法；19991年國國務院頒頒布的國國有資產(chǎn)產(chǎn)評估管管理辦

20、法法；119944年國務務院頒布布的國國有企業(yè)業(yè)財產(chǎn)監(jiān)監(jiān)督管理理條例；19996年國國務院頒頒布的企企業(yè)國有有資產(chǎn)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記記管理辦辦法；19999年國國家經(jīng)貿(mào)貿(mào)委、財財政部、中中國人民民銀行發(fā)發(fā)布的出出售國有有小型企企業(yè)中若若干問題題的意見見。這這些政策策法規(guī)或或者由于于機構(gòu)撤撤并、調(diào)調(diào)整，或或者因為為經(jīng)濟環(huán)環(huán)境發(fā)生生變化，有有的已經(jīng)經(jīng)過時，需需要更新新；有的的過于簡簡單，無無法操作作。20002年112月11日中國國證監(jiān)會會發(fā)布實實行了上上市公司司收購管管理辦法法及上上市公司司持股變變動披露露管理辦辦法，第第一次專專門對上上市公司司MBOO的方法法、信息息披露以以及監(jiān)管管進行了了規(guī)范，使使

21、得MBBO有了了一些初初步的法法律依據(jù)據(jù)，但這這只是一一些原則則上的許許可性規(guī)規(guī)定，沒沒有具體體的可操操作的實實施細則則，遠不不能滿足足現(xiàn)實的的需要。國國資委剛剛剛組建建，企企業(yè)國有有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓暫行行辦法、上上市公司司國有股股轉(zhuǎn)讓暫暫行辦法法等國國有資產(chǎn)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交交易的相相關法規(guī)規(guī)和操作作規(guī)范尚尚處于制制定階段段。各地地也有一一些關于于MBOO的政策策法規(guī)，但但是地方方性的條條例不具具備權(quán)威威性和統(tǒng)統(tǒng)一性。從從目前的的有關政政策法規(guī)規(guī)看，可可以說完完全意義義上的MMBO，其其合法性性尚不能能確定。在在許多操操作細節(jié)節(jié)上，比比如收購購主體設設立、融融資，都都可能與與現(xiàn)行政政策法規(guī)規(guī)相抵觸觸，主要要

22、體現(xiàn)在在MBOO與我國國比較嚴嚴格的金金融監(jiān)管管之間的的矛盾：一是個個人(自自然人)作為收收購主體體的障礙礙。目前前我國的的法律主主要對法法人和外外資購買買國有股股制定了了比較詳詳細的操操作條款款，沒有有明確規(guī)規(guī)定個人人是否可可以購買買國有股股。MBBO是一一種杠桿桿收購，收收購資金金主要通通過融資資解決，管管理層作作為個人人進行融融資，主主要采取取以所收收購企業(yè)業(yè)的資產(chǎn)產(chǎn)作抵押押向銀行行貸款的的辦法。但但我國公公司法第第60條條明確規(guī)規(guī)定：“董董事、經(jīng)經(jīng)理不得得以公司司資產(chǎn)為為本公司司的股東東或者其其他個人人債務提提供擔保保?！背龀鍪蹏杏行⌒推笃髽I(yè)中若若干問題題的意見見第55條規(guī)定定：“購

23、購買者應應出具不不低于所所購買企企業(yè)價款款的有效效資信證證明，不不得以所所購買企企業(yè)的資資產(chǎn)作抵抵押，獲獲取銀行行貸款購購買該企企業(yè)?！毙滦骂C布的的上市市公司收收購管理理辦法也也規(guī)定：“被收收購公司司不得向向收購人人提供任任何形式式的財務務資助”。即即使是管管理層獲獲得了信信用貸款款，按照照貸款款通則第第20條條的規(guī)定定，借款款人是不不得用貸貸款從事事股本權(quán)權(quán)益性投投資的。因因此，個個人憑銀銀行貸款款為MBBO融資資基本上上是不可可行的。二是殼殼公司作作為收購購主體的的障礙。由由管理層層發(fā)起成成立殼公公司，以以目標公公司的資資產(chǎn)做擔擔保進行行融資，對對目標公公司進行行收購；是國外外MBOO的普

24、遍遍做法。但但我國公公司法第第25條條規(guī)定的的公司注注冊實繳繳資本制制以及第第12條條規(guī)定的的“公司司向其他他有限責責任公司司、股份份有限公公司投資資的，除除國務院院規(guī)定的的投資公公司和控控股公司司外，所所累計投投資額不不得超過過本公司司凈資產(chǎn)產(chǎn)的500%”，實實際上使使管理層層通過設設立殼公公司，進進行“小小魚吃大大魚”式式的MBBO杠杠杠收購成成為不可可能。據(jù)據(jù)統(tǒng)計，除除了勝利利股份MMBO殼殼公司投投資額低低于注冊冊資本的的50%外，其其他許多多MBOO殼公司司的投資資額都遠遠遠超過過了注冊冊資本的的50%，這些些MBOO實際上上是不合合法的。而而且公公司法第第20條條規(guī)定有有限責任任公

25、司的的股東人人數(shù)是22-500人，這這可能低低于需要要實施MMBO的的管理層層人數(shù)。三是職職工持股股會作為為收購主主體的障障礙。有有一些MMBO實實例，是是以職工工持股會會作為收收購主體體，希望望以職工工持股會會的社團團法人身身份，避避開公公司法的的限制。但但是職工工持股會會的法律律地位目目前是不不明確的的。19999年年，民政政部就停停止了對對職工持持股會的的審批。220000年7月月7日，民民政部辦辦公廳印印發(fā)了關關于暫停停對企業(yè)業(yè)內(nèi)部職職工持股股會進行行社會團團體法人人登記的的函。220000年122月，證證監(jiān)會也也表示：“由于于職工持持股會已已經(jīng)不再再具有法法人資格格。在這這種情況況改

26、變之之前，職職工持股股會不能能成為上上市公司司的股東東?！眹鴩鴦赵恨k辦公廳關關于外經(jīng)經(jīng)貿(mào)企業(yè)業(yè)內(nèi)部職職工持股股會法律律地位問問題的復復函明明確指出出：“職職工持股股會是公公司工會會內(nèi)設的的專門從從事本公公司內(nèi)部部職工股股的管理理組織，不不作專門門的登記記”。220011年8月月22日日，中華華全國總總工會、對對外貿(mào)易易經(jīng)濟合合作部、國國家工商商行政管管理總局局發(fā)布關關于外經(jīng)經(jīng)貿(mào)試點點企業(yè)內(nèi)內(nèi)部職工工持股會會登記暫暫行辦法法指出出，“職職工持股股會的資資金不能能進行本本公司以以外的其其他投資資活動?！边@這些規(guī)定定實際上上已經(jīng)阻阻斷了通通過職工工持股會會的方式式實現(xiàn)MMBO的的通道?？偟膩韥砜矗?/p>

27、我國在MMBO方方面的法法律法規(guī)規(guī)尚不健健全，無無法切實實保證MMBO的的規(guī)范有有序。因因此，造造成了MMBO在在實踐中中的混亂亂，出現(xiàn)現(xiàn)視國有有股為“最最后一桶桶金”，暗暗箱作業(yè)業(yè)、私相相授受，變變相侵吞吞國有資資產(chǎn)、社社會不公公等問題題。筆者者認為，鑒鑒于國資資委剛剛剛組建，國國有資產(chǎn)產(chǎn)出資人人職責還還沒有完完全到位位，關于于MBOO的各項項政策法法規(guī)還沒沒有出臺臺，證券券市場流流通股與與非流通通股割裂裂的歷史史問題還還沒有解解決的情情況，在在現(xiàn)階段段大范圍圍、大規(guī)規(guī)模地進進行MBBO恐怕怕是不適適宜的。當當然，我我們不能能因噎廢廢食，完完全排斥斥 MBBO。關關鍵是在在探索中中實施，在在

28、發(fā)展中中規(guī)范。MMBO與與目前的的政策法法規(guī)存在在諸多沖沖突，其其運作缺缺乏法律律依據(jù)。要要解決這這些沖突突，要么么修改公公司法等等法律，要要么制訂訂專門的的管理理層收購購管理條條例。從從可行性性來講，后后一種做做法比較較現(xiàn)實。因因此，有有必要盡盡快出臺臺更加完完整更加加具體的的規(guī)范MMBO的的法規(guī)，通通過專門門法明確確實施MMBO的的條件；規(guī)范MMBO的的收購主主體、收收購資金金來源、收收購價格格；完善善MBOO信息披披露；加加強MBBO的監(jiān)監(jiān)管，等等等。四、MMBO實實際運作作中的幾幾個關鍵鍵(一)規(guī)范實實施主體體，使MMBO運運作合規(guī)規(guī)化。1出出讓方的的規(guī)范。在在實施MMBO時時，如果果

29、涉及對對國有產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的收收購，必必須明確確國有資資產(chǎn)出資資人，即即國資委委是國有有產(chǎn)權(quán)的的出讓方方。由管管理層與與國資委委去談判判收購條條件、收收購價格格、收購購程序，與與國資委委正式簽簽訂收購購契約。國國資委應應切實履履行好國國有資產(chǎn)產(chǎn)出資人人職責，真真正對企企業(yè)國有有資產(chǎn)負負責，防防止國有有資產(chǎn)流流失。不不能出現(xiàn)現(xiàn)繞過國國有資產(chǎn)產(chǎn)出資人人，由管管理層既既代表被被收購方方，又代代表收購購者，自自編自演演MBOO的局面面。2受受讓方的的規(guī)范。對對于國有有企業(yè)，MMBO中中M的確確定，即即哪些人人員可以以作為管管理層進進行收購購，是一一個值得得注意的的問題。國國外MBBO一般般不存在在這個問問題，

30、但但由于我我國真正正的職業(yè)業(yè)經(jīng)理人人市場還還沒有形形成，長期以以來國有有企業(yè)經(jīng)經(jīng)營者的的選拔一一直沿襲襲黨政領領導干部部選拔的的途徑和和方法，選選拔任用用受到身身份、地地域、所所有制、人人際關系系、個人人意志等等各方面面的影響響，不是是市場經(jīng)經(jīng)濟的“賽賽場”選選出來的的，在貢貢獻與能能力方面面良莠不不齊。如如果“一一刀切”地地允許他他們進行行收購，有有失公正正。鑒于于我國國國有企業(yè)業(yè)管理層層的特殊殊性；應應該對管管理層收收購的主主體資格格有適當當?shù)南拗浦?。有資資格參與與管理層層收購的的管理者者，除了了應具有有良好的的職業(yè)道道德和素素質(zhì)、具具備相應應的財務務能力和和實際履履約能力力等一般般要求外

31、外，還應應該是確確實對企企業(yè)的發(fā)發(fā)展做出出了較大大的歷史史貢獻。3政政府角色色的規(guī)范范。在組組建了國國資委、國國有資產(chǎn)產(chǎn)出資人人到位后后，政府府的社會會公共管管理職能能與國有有資產(chǎn)出出資人職職能就已已經(jīng)分離離了。這這個時候候，行使使公共管管理職能能的政府府行政部部門就不不應該再再成為實實施MBBO的主主體，它它在MBBO中的的職責是是制定和和維護游游戲規(guī)則則、規(guī)范范交易秩秩序、營營造良好好的政策策環(huán)境。雖雖然企企業(yè)國有有資產(chǎn)監(jiān)監(jiān)督管理理暫行條條例第第二十三三條規(guī)定定了“轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓全部部國有股股權(quán)或者者轉(zhuǎn)讓部部分國有有股權(quán)致致使國家家不再擁擁有控股股地位的的，報本本級人民民政府批批準”，管管理層收收

32、購顯然然需要經(jīng)經(jīng)過政府府的批準準，但必必須正確確發(fā)揮政政府的作作用，筆筆者理解解政府的的角色應應該是審審查收購購過程是是否符合合國家的的法律法法規(guī)，是是否符合合既定的的交易規(guī)規(guī)則，而而不是參參與具體體的MBBO項目目、干預預MBOO的運作作。(二)規(guī)范收收購定價價，使MMBO定定價市場場化。合理確確認MBBO實施施價格，是是防止出出現(xiàn)國有有資產(chǎn)流流失、成成功完成成MBOO的關鍵鍵。如果果國有資資產(chǎn)出資資人失職職，政府府監(jiān)管不不力，資資產(chǎn)評估估機構(gòu)職職能扭曲曲，導致致定價不不公允，MMBO就就會演變變?yōu)闄?quán)勢勢者瓜分分國有資資產(chǎn)的“盛盛宴”，就就像俄羅羅斯那樣樣，5000家大大型國有有企業(yè)實實際價

33、值值超過11萬億美美元，最最后卻只只賣了772億美美元。目前關關于實施施價格的的一般準準則來自自原國資資局和國國家體改改委發(fā)布布的股股份有限限公司國國有股股股東行使使股權(quán)行行為規(guī)范范意見第第十七條條的規(guī)定定：股份份有限公公司國有有股股東東行使股股權(quán)時，轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓價格格不得低低于每股股凈資產(chǎn)產(chǎn)值。但但在實踐踐中，MMBO的的轉(zhuǎn)讓價價格可以以說是相相當?shù)偷牡?，許多多都是低低于凈資資產(chǎn)的。這這主要是是因為我我們的MMBO實實施價格格還有一一個特殊殊考慮，即即要補償償管理者者對企業(yè)業(yè)發(fā)展的的歷史貢貢獻。但但究竟如如何合理理確認經(jīng)經(jīng)營管理理者的這這部分人人力資本本價值，還還是一個個有待具具體化的的問題。況況

34、且，即即使按照照凈資產(chǎn)產(chǎn)來實施施MBOO，也不不盡合理理。首先，凈凈資產(chǎn)反反映的是是歷史成成本，而而資產(chǎn)的的價值應應該是未未來收益益的貼現(xiàn)現(xiàn)，不同同的主體體對同一一資產(chǎn)的的未來價價值會有有不同的的認識；其次，現(xiàn)現(xiàn)行的會會計準則則決定了了凈資產(chǎn)產(chǎn)主要著著眼于企企業(yè)的有有形資產(chǎn)產(chǎn)，沒有有考慮企企業(yè)品牌牌、企業(yè)業(yè)信譽等等無形資資產(chǎn)的價價值。再再次，上上市公司司收購管管理辦法法和關關于向外外商轉(zhuǎn)讓讓上市公公司國有有股和法法人股有有關問題題的通知知已經(jīng)經(jīng)確定了了各種收收購主體體平等的的市場地地位，并并明確規(guī)規(guī)定“向向外商轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓上市市公司國國有股和和法人股股原則上上采取公公開競價價方式”。我我國證券券市場

35、中中小股東東長期希希望以凈凈資產(chǎn)受受讓國有有股的目目標一直直都得不不到實現(xiàn)現(xiàn)。而管管理層卻卻能夠以以接近甚甚至低于于凈資產(chǎn)產(chǎn)的價格格，通過過協(xié)議轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓而不不是公開開競價的的方式，獲獲得國有有股權(quán)。這這實際上上是給予予了管理理層高于于其他收收購主體體的特權(quán)權(quán)，是違違背既定定政策的的，也顯顯不盡合合理。最最后，機機械地以以凈資產(chǎn)產(chǎn)作為定定價標準準，也為為內(nèi)部人人人為壓壓低凈資資產(chǎn)造假假留下了了空間。因因此，以以凈資產(chǎn)產(chǎn)作為國國有產(chǎn)權(quán)權(quán)交易價價格，只只能是在在國有資資產(chǎn)監(jiān)督督管理不不到位的的特殊情情況下，防防止國有有資產(chǎn)流流失的一一種不得得已的選選擇，不不應該成成為MBBO的一一般定價價準則。規(guī)范意

36、意義的MMBO是是一種市市場行為為，收購購價格由由收購者者與目標標公司股股東通過過談判來來決定。但但是，國國有產(chǎn)權(quán)權(quán)交易的的特殊性性在于，無無論是MMBO還還是別的的國有資資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)權(quán)交易，實實際進行行交易的的出讓方方都不是是，國有有資產(chǎn)的的真正所所有者，都都是代理理人。國國資委也也仍然是是代理人人。因此此，國有有產(chǎn)權(quán)交交易必須須格外強強調(diào)交易易程序的的競爭性性、公開開性和透透明性，減減少或消消除代理理人舞弊弊的空間間。因此此，筆者者主張MMBO的的定價機機制應是是市場化化酌定價價機制，通通過市場場發(fā)現(xiàn)和和決定國國有資產(chǎn)產(chǎn)的交易易價格：首先，由由具有資資質(zhì)的專專業(yè)評估估機構(gòu)對對國有資資產(chǎn)進行行評

37、估，尤尤其要重重視商譽譽、知識識產(chǎn)權(quán)等等無形資資產(chǎn)評估估，力求求準確反反映資產(chǎn)產(chǎn)價值。然然后，以以評估結(jié)結(jié)果作為為基礎，在在統(tǒng)一的的產(chǎn)權(quán)交交易市場場公開競競標拍賣賣，由多多個收購購者(除除了管理理層，還還應該包包括民營營企業(yè)家家、外國國投資者者)集中中競價，價價高者得得之，并并不一定定要賣給給管理層層。但由由于是進進行MBBO，可可以由管管理層優(yōu)優(yōu)先認購購。交易易事先要要公告，事事后要公公開成交交條件，保保證收購購價格形形成機制制的公開開、公平平和公正正。(三)規(guī)范融融資渠道道，使MMBO融融資合法法化。有效融融資是MMBO成成功實施施的關鍵鍵。MBBO是一一項大規(guī)規(guī)模的資資本運作作，收購購涉及的的標的比比較大，一一般都遠遠遠超過過管理層層(特別別是國有有企業(yè)管管理層)的個人人支付能能力。管管理層往往往只能能支付總總收購價價款中很很少的一一部分，其其余都需需要通過過融資來來解決。在在我國，管管理層希希望依靠靠成立殼殼公司發(fā)發(fā)行股票票和債券券來融資資的可能能性基本本沒有，其其融資渠渠道主要要有三個個：個人人信用；信托投投資、引引進MBBO基金金等戰(zhàn)略略投資者者；在目前前有關法法律沒有有修改的的情況下下，個人人信用通通過銀行行貸款，獲獲