國際私法典型案例課件

1、國際私法典型案例主講教師：王祥修 日本A公司與我國B公司已經做過多筆買賣。在履行前一個合同后，日本A公司又寄來一張訂單，規(guī)定一切有關的交易條件按上次合同辦理。以往，我國B公司接到訂單后立即表示承諾，然后發(fā)行貨物。這次，B公司未予回答，事隔不久，日本A公司依據(jù)慣常做法通過銀行將信用證開到B公司。我國B公司仍置之不理。到此，日本A公司要求B公司履行合同，否則需要賠償損失，其理由是B公司的沉默是對要約的默認，因此合同已成立。A、B公司雙方的合同中沒有選擇法律，仲裁庭注意到A公司所在地日本和B公司所在地中國均是1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的成員國。 請問：仲裁庭應如何解決法律適用問題？21 案

2、例分析 光華寮是坐落在日本京都市左京區(qū)北白川西町的一座5層樓房，占地面積992.58平方米，建于1931年，原屬日本洛東公寓公司。第二次世界大戰(zhàn)后期，京都大學受托于日本政府“大東亞省”將該寮租用，作為當時中國留學生宿舍。日本投降后，大東亞省被撤銷，此寮處于無人管理的狀態(tài)。故中國留學生組織了自治委員會自行管理并取名“光華寮”。1950年中國駐日代表團用變賣侵華日軍在中國大陸掠奪的財產的公款買下了該寮的產權，用作中國留日學生宿舍。1961年，臺灣當局駐日本使館（當時日本政府仍與臺灣當避保持外交關系）以“中華民國”名義在日本進行了產權登記。 1967年，臺灣當局駐日本大使陳之邁以“中華民國”的名義向

3、京都地方法院對居住在光華寮的中國留學生于炳寰等8人提起訴訟，要求他們遷出該寮。該案訴訟期間，中、日兩國政府于1972年9月29日發(fā)表了聯(lián)合聲明，實現(xiàn)了邦交正常化。日本承認中華人民共和國政府是中國惟一合法代表，并同時撤銷了它對“中華民國”的承41 光華寮案承認。 1977年9月16日，京都地主法院對光華寮案作出了判決，確認光華寮是中國國家財產；因為日本已承認了中華人民共和國政府是中國惟一合法政府，故前中國政府對中國國家財產的所有權和支配權就已轉移到中華人民共和國政府，駁回原告的起訴。 原告對上述判決不服，于1977年10月又以“中華民國”名義向大阪高等法院提出上訴，該法院受理了上訴且于1982年

4、4月14日撤銷了原判，將本案發(fā)回京都地方法法院重審。1986年2月4日，該法院又重新作出判決，將光華寮判歸了臺灣當局。其主要理由是：“中華民國政府”自中華人民共和國成立至今，事實上排他地持續(xù)地支配和統(tǒng)治臺灣及其周圍諸島和該地區(qū)的人，在舊政府沒有完全消滅，仍有效地統(tǒng)治著該領土的一部分的情況下，舊政府擁有的財產中，若位于新政府統(tǒng)治的地區(qū)由新政府繼承。舊政府在外國的財產不為新政府所繼承。被告對經判決不服隨即向大阪高等法院提起上訴。1987年2月26日，大阪高等法院作出了維持原判的決定 香港居民張子強及其為首的犯罪集團在20世紀最后十年所犯下的登峰造極的罪行，被世人稱為“世紀大劫案”、“亞洲第一大案”

5、，其搶劫動輒千百萬元，綁架勒索達16.38億元。北京為香港與中國內地犯罪分子共同作案，犯罪行為跨越兩地，且數(shù)罪交織；全部案犯均在內地落入法網并受到審判和刑罰處罰。該案主犯張子強，又稱“大富豪”等人在20世紀90年代初組成犯罪集團。在廣州、深圳等地多次密謀、策劃在香港進行綁架、搶劫、走私武器彈藥等犯罪活動。1995年后，該集團與另一個以葉繼歡為首的犯罪集團勾結到一起，組成了更為猖狂的犯罪集團。由于該集團心狠手辣、狡詐多端，一直未受到法律追究。張子強雖多次被香港警方抓獲，但總能逃脫法律的懲罰。1998年初，該犯及其同黨（共17名香港居民和18名內地居民）被內地公安機關抓獲。1998年10月，該犯被

6、廣州市中級人民法院判處死刑。該案在審理過程中，引起了內地和香港學者和有關政府部門官員的廣泛關注，如何解決51 內地與香港的刑事法律沖突問題內地與香港的刑事法律沖突和刑事管轄權沖突是一個頗值得探討的問題。 問： 1內地法院對張子強案是否有管轄權？ 2內地刑法和香港刑法對該問題的規(guī)定有何差異？ 3你認為解決刑事案件管轄權沖突的規(guī)則應該如何確定？ 4如果香港法院請求移交張子強到香港受審，內地法院可否拒絕，理由是什么？，結果被告勝訴。 你對美國最高法院的判決有何看法？如果該案按現(xiàn)在的第二次沖突法重述或中國沖突法處理，結果有沒有差異？ 科恩夫婦是住所在德國的德國人。1918年，他們在德國用德文立了一個共

7、同遺囑，指定互為繼承人，并宣布他們二人都死后，他們的財產平分給他們的子女（一子兩女）。科恩先死，1940年科恩夫人和她的一個女兒奧本海默夫人（住所在德國的德國人）在倫敦的一次空襲中被同一枚炸彈炸死?？贫鞣蛉肆粝乱还P動產在英國。她和奧本海默夫人誰先死的問題與她的遺產繼承有關。對于誰先死的問題，只能根據(jù)法律推定。英國法律定年長者先死，這樣，奧本海默夫人對她母親的遺產無權繼承。如果把這個推定問題視為程序法問題，應適用法院地法，即英國法；如果把這個推定視為實體法問題，就應適用案件的準據(jù)法，該案的準據(jù)法是被繼承人的住所地法，即德國法。 英國法院認為，這個推定是對案件的結果作出結論的推定，是實體法問題，應

8、適用德國法。結果，科恩夫婦的兒子和另一個女兒得到科恩夫人的這筆遺產。72 英國高等法院1945年關于科恩夫人的財產繼承案 請問：如果中國法院處理這個案件，該如何處理？對死亡先后的推定是事實推定還是法律推定？ 1998年12月，香港某銀行A貸款給香港某公司B，B公司的貸款用于在廣州的投資。A與B在合同中約定，合同受中國法支配，發(fā)生爭議后在廣州中級人民法院進行訴訟。后因B公司無力償還貸款，香港銀行在廣州中級人民法院提起請求返還貸款的訴訟。B公司承認違約的事實，但雙方當事人對“合同受中國法支配”這一約定產生歧異，A銀行認為合同中的“中國法”實際上指的就是香港法，面B公司則認為是指內地的法律。 問：法

9、官在此案中應該如何選擇應該適用的法律?73 案例分析 一個住所在法國的19歲法國人，未取得父母同意，去英國與一位住所在英國的婦女結婚。后來，丈夫以未取得父母同意為由認為他沒有結婚能力并經法國法院判決婚姻無效。此后，妻子又在英國與一英國有住所的英國人結婚。在本案中，原告（英國男子）以他與該婦女結婚時，該婦女尚有合法婚姻存在而請求英國法院宣告他們的婚姻無效。 解決本案的前提是要確定該婦女前一婚姻的有效性；而這又取決于對該法國男子未滿25歲又未獲得其父母同意就結婚這一事實作出定性。若按英國法識別，這種同意為婚姻的形式要件，而婚姻的形式要件適用婚姻舉行地法，即英國法。英國法對未滿25歲子女結婚并無需要

10、父母同意的限制，該婦女的前婚姻有效，可以滿足原告的要求。若依法國法識別，這種同意為婚姻能力問題，而婚姻能力依當事人的住所地法，即法國法，就要承認法國法院的離婚判決，故應駁回原告的請求。 你認為該案應如何識別？81 英國法院1908年審理的奧格登案 福爾果是1801年出生在巴伐利亞的非婚生子，5歲時隨其母去法國，并在那里安居到1859年死亡。他在法國留下一筆動產，但未立遺囑。福爾果的母親和妻子都已死亡，又沒有子女。其母親的旁系血親要求繼承。依巴伐利亞法律，他是可以作繼承人的。法國法院根據(jù)自己的沖突規(guī)范，本應適用巴伐利亞法律。但根據(jù)巴伐利亞的沖突法卻應適用死者事實上的住所地法，因而反致于法國法。據(jù)

11、此，法國法院接受這種反致，認為這筆財產依法國民法為無人繼承財產，應收歸國庫。 請問：法國法院在此案中采用反致是否合乎情理？為什么？82 法國最高法院1878年審理的福爾果案 隨著現(xiàn)代生物學和醫(yī)學的發(fā)展，許多與人的權利能力有關的法律問題隨之產生。如試管嬰兒問題、借腹產子問題、胚胎遺孤問題以及“安樂死”問題，使得“出生”和“死亡”的時間確定變得非常復雜。例如： 一對美國夫婦1981年6月參加了澳大利亞的一個醫(yī)學中心的試管授精計劃，他們的兩個胚胎就給汽凍在液體氮中，但這對夫婦不久死去，遺有財產百萬美元。這就需要由醫(yī)學機關及有關法律組織作出決定，是把胚胎毀掉，還是把他們植入另一個婦女體內發(fā)育成人？如果

12、讓他發(fā)育成人，他是否有繼承權？你有何看法？ 又比如：1985年7月發(fā)生的科麗娜案件也使法院左右為為難?？频恼煞蚧剂瞬挥┌Y，他治療前儲蓄了精子，但未立遺囑。其死亡，科要求人工受精，但遭到精子庫的拒絕，理由是：精子并非法律上的“動產”，不能象遺產那樣繼承?？凭拖蚍ㄔ浩鹪V。 你認為法院該如何處理？91 胚胎遺孤問題 查倫的丈夫居住在魁北克。1906年，他去安大略省參加了加拿大皇家騎警部隊。1908年，他與查倫在安大略省結婚并一直在這里共同生活到1920年分居。夫妻雙方分居時締結了一份分居協(xié)議。分居后，查倫的丈夫辭去騎警職務，返回魁北克，1953年在魁北克去世。去世前留下遺囑，指定特里爾信托公司作為

13、他的遺囑執(zhí)行人。查倫到魁北克法院提起訴訟，要求根據(jù)分居協(xié)議從遺產中清償她丈夫對她的欠款。被告提出抗辯，認為根據(jù)魁北克婚姻法，原告沒有締結分居協(xié)議的能力。原審法院根據(jù)魁北克法律判決查倫敗訴。查倫不服，提起上訴。 上訴法院認為，除了結婚時授予財產給妻子這個問題依住所地法外，對于締結能力是依合同締結地點還是依住所地法，并沒有明確的判例。適用前者或者適用后者導致判決不公正的案件隨處可見。法院假設夫妻雙方在魁北克有住所且居住在這里，以后回安大略省92 查倫的締約能力問題 1994年1月，羅馬尼亞比爾斯國際娛樂公司（簡稱比爾斯公司）委托天津大新國際貨物運輸?shù)挠邢薰荆ê喎Q大新公司）辦理38000件文化衫和

14、2550雙單布鞋的進口海運業(yè)務，包括制單、裝箱、報關等項工作。比爾期公司在辦理委托時將事先蓋好章、簽好名的空白委托書交給大新公司，指明目的港為康斯擔薩，裝運港為天津新港，并隨附了文化衫和單布鞋兩種貨物的發(fā)票、商檢證明、合同、報關單、裝箱單等，要求大新公司代填，大新公司工作人員應允。 比爾斯公司于1994年2月26日付給大新公司海運費3350美元，一個多月后又付給大新公司保險費379.50美元。大新公司接受委托后，將比爾斯公司的兩種貨物混裝在一個20英尺的集裝箱內，但在裝箱后寫給船方的海運委托書上只填寫了文化衫一種貨名，漏填了單布鞋，并將運輸方式從海運直運改為海運和大陸橋鐵路聯(lián)運，其中天津港至東

15、方港為海運，東方港至康斯坦薩為大陸101 案例分析橋鐵路運輸。 1994年2月中旬，大新公司將提單郵寄給比爾斯公司。比爾斯公司發(fā)現(xiàn)提單中只注明“文化衫”一種貨名，漏填“單布鞋”貨名，便要求大新公司知通船方更正，但大新公司工作人員沒有采納，爾后，比爾斯公司也沒有再堅持要求更正。 該貨物自東方港至康斯坦薩運輸途中，經摩爾多瓦國境時，摩爾多瓦海關以抽查方式檢驗該箱貨物時以單證與箱內貨物不符為由沒收了該箱貨物。1994年5月大新公司得知貨物被沒收后沒有及時通知比爾斯公司。至1994年9月比爾斯公司才得知貨物已被摩爾多瓦海關沒收。后來，經多方交涉，摩爾多瓦海關同意將單布鞋交羅馬尼亞海關監(jiān)管，但仍決定沒收

16、文化衫，由于提取單布鞋還需交納一大筆費用，比爾斯公司與大新公司未能達成一致意見，雙方都不愿支付這筆費用，因此單布鞋也未能提取，由于比爾斯公司未能按買賣合同將文化衫交于需方，被需方罰款13000美元，折合人民幣107900元。據(jù)此，比爾斯公司于1995年3月向法院起訴，要求大新公司賠償貨物損失和因貨損而發(fā)生的其他經濟損失及利息共計人民幣599255元。 問： 1中國法院是否有管轄權？ 2本案應如何確定準據(jù)法？ 中國公民張原與丈夫蔡僑居馬來西亞，解放初期，張偕子女回中國廈門定居。1958年，張用丈夫蔡寄回的僑匯購買了廈門市住房一套，房主登記為張。此后，其子女又先后出國或在香港定居。1987年，張申

17、請去香港定居獲準。因在香港無親人，欲在出境前將房屋賣掉。經人介紹，張在未取得丈夫同意的情況下，與原告于1989年4月簽訂了房屋購買合同，將該房以15000元出賣給原告。簽約后，張收取了大部分房款，并將部分房屋交原告居住。同年10月，雙方前往房管部門辦理產權過戶手續(xù)。因張未能提供其夫同意出賣的證明，房管部門未給其辦理產權過戶手續(xù)。此后，張因身體原因未去香港定居，其夫蔡得知其賣房之事，從國外來信指責，并通過律師到房管部門要求不辦理產權過戶手續(xù)。在此情況下，張向原告表示要求取消買賣合同，各自返還已收取的房款和占住的房屋。雙方協(xié)商不成，原告起訴至法院，要求確認房屋買賣有效。111 印尼公民吳訴中國公民

18、張房屋買賣案 請問： 1此案應如何識別？ 2此案的法律適用過程應該是怎樣的？ 3你認為此案應如何處理？ 2000年5月，香港某公司A在內地某市成立了一娛樂中心。后來，A公司與另一香港公司B在香港簽訂由B負責娛樂中心設備安裝的合同。A公司先預付了部分工程款，后因所安裝的熱水鍋爐與合同規(guī)定的品名不符及部分項目未安裝，A公司不支付所欠的工程款。B公司在內地法院起訴，要求A公司支付欠款及利息損失，而A公司認為B公司違約，應承擔違約責任而拒付欠款。因雙方未在合同中約定應適用的法律，在開庭審理時，被告以雙方當事人均為香港公司且合同簽訂地在香港為由，要求選擇適用香港地區(qū)的法律，而原告則堅持適用中國內地的法律

19、。 問：在該案中應該適用什么地方的法律?121 合同的法律適用承運人沒有做到船舶適航，因而就必須承擔責任。問題的關鍵是判斷螺絲松動的時間，對此雙方當事人都提不出強有力的證據(jù)。因船舶剛剛經過大修，法官來到船廠進行調查取證，希望能夠為該案的處理尋找到一個突破口。調查中發(fā)現(xiàn)在船體組裝車間有這樣一個操作規(guī)程的要求，即工人在組裝作業(yè)中，必須有另一個在場監(jiān)督與證明，而當天記錄顯示的是只有一名工人完成了船底垡這一部分的作業(yè)。于是，法官據(jù)此推定因工廠未按操作規(guī)程作業(yè)，使船底垡螺絲的安裝存在瑕疵，那么螺絲松動應被推定是在船舶開航之前就存在的，那么結論就是該班輪在開航之前是不適航的，依海牙規(guī)則，承運人沒有盡到責任

20、，因而對由此產生的貨損應承擔責任。 請問：法官為什么適用1924年海牙規(guī)則？ 2000年5月，香港某公司A在內地某市成立了一娛樂中心。后來，A公司與另一香港公司B在香港簽訂由B負責娛樂中心設備安裝的合同。A公司先預付了部分工程款，后因所安裝的熱水鍋爐與合同規(guī)定的品名不符及部分項目未安裝，A公司不支付所欠的工程款。B公司在內地法院起訴，要求A公司支付欠款及利息損失，而A公司認為B公司違約，應承擔違約責任而拒付欠款。因雙方未在合同中約定應適用的法律，在開庭審理時，被告以雙方當事人均為香港公司且合同簽訂地在香港為由，要求選擇適用香港地區(qū)的法律，而原告則堅持適用中國內地的法律。 問：在該案中應該適用什

21、么地方的法律?123 案例分析 3按英國法，喬治已達到最低法定婚齡。中國的婚姻登記機關以其年齡不符合條件為由不予婚姻登記，是否正確？ 4我國民政部要求外國人在我國登記結婚要提供哪些證件？中國公民王偉，男性，現(xiàn)年21歲。中國公民張莉，女性，現(xiàn)年19歲。王偉與張莉是鄰居，自幼相處，兩小無猜，是年二人決定結婚，到住所所在地街道辦事處登記。街道辦事處工作人員認定兩人未到法定婚齡，不予登記。為了達到結婚目的，王偉、張莉參加了某旅行社組織的新加坡、泰國、馬來西亞旅游團，在泰國按宗教方式舉行了結婚儀式。回國后，二人以夫妻名義共同生活。第二年，王偉死于一場意外車禍。為遺產繼承問題，張莉與王偉的親屬發(fā)生糾紛。張

22、莉認為自己是王偉的妻子，與其共同生活一年多，是法定繼承人之一。王偉親屬認為，張莉與王偉未進行婚姻登記，在泰國按宗教儀式舉行了婚姻儀式違背我國法律關于婚姻形式要件的規(guī)定，屬無效婚姻，因此，不是遺產繼承人。雙方協(xié)商未果，遂訴諸法院。法院經審理查明，王偉、張莉未達到法定結婚年齡登記結婚被拒絕，之后，二人到泰國采取宗教方式結婚，婚后回國居住。法院認為：王偉、張莉132 結婚形式要件的法律適用在婚姻實質要件不符合我國法律規(guī)定的情況到泰國采取宗教方式結婚，婚后回國居住，是規(guī)避我國法律的行為，其婚姻無效，采用宗教方式結婚，我國法律不予認可。張莉對王偉的遺產不享有繼承權。 問： 1我國法律對婚姻形式要件是如何

23、規(guī)定的？ 2婚姻締結方式有幾種類型？ 3法院認定張莉不享有繼承權是否正確，試說明理由。 一對在外國留學的中國青年在外國的婚姻登記機關登記結婚，后因感情不和在中國法院提起離婚訴訟。其中男方當事人以該婚姻未在中國婚姻登記機關登記為由，主張該婚姻在形式上無效，請求法院宣告解除非法同居關系（目的是在財產處理上獲得好處）。而女方當事人主張該婚姻關系無論是按照結婚地的外國法還是當事人雙方的本國法都不存在禁止結婚的情形，并且按照婚姻締結地法履行了婚姻登記手續(xù)，因而應該是合法婚姻關系。 問：對于該婚姻關系我國法院應該適用哪國法律判斷其效力?133 中國公民之間在國外結婚的法律適用 臺灣人王旋展在臺灣與高風風結

24、婚?；楹蠖嗄瓴挥?。王旋展來到我國福建省某地，經人介紹，與福建省某地女子李玉達成借腹生子協(xié)議，由李玉為王旋展生一子女，男女均可，所生子女為王旋展所有，李玉哺乳6個月后交王旋展，王旋展付李玉人民幣5萬元。協(xié)議達成后，王旋展、李玉二人同居致使李玉懷孕分娩生一男孩。哺乳期6個月后，李玉將孩子交給王旋展，王旋展付李玉5萬元人民幣。王旋展帶孩子回臺灣時出現(xiàn)法律問題。王旋展以生父的名義帶孩子離境，王旋展與李玉不存在婚姻關系，且我國法律不允許借腹生子；王旋展以收養(yǎng)的名義帶孩子出境，王旋展與孩子有血緣關系，我國公證機關拒絕為王旋展收養(yǎng)子女出證。 問： 1王旋展與李玉所生的子女，應否認定為非婚生子女？ 2在王旋展

25、借腹生子已成事實的情況下，應采取何種措施對所生子女進行保護？134 父母與非婚生子女關系的法律適用 一中國女子與一法國男子在中國上海結婚后，生有子女。后來雙雙赴法定居，留下子女由外公、外婆照顧。赴法兩年后，雙方離婚。此后，雙方均不支付撫養(yǎng)費。于是，外公外婆在中國法院起訴，要求該子女的父母支付撫養(yǎng)費。 問：中國法院應適用哪一國的法律處理該案?135 扶養(yǎng)的法律適用 一中國公民在法國定居，回國探親時突發(fā)疾病，未留遺囑而死，死后在法國留有動產若干，在國內留有不動產一處，其國內親屬與其在法國的親屬因遺產繼承在中國法院涉訴。 問：我國法院在該案中應該如何適用法律?141 案例分析 1990年9月27日，

26、申請人英國錢斯利公司(Chancery PLC)和柏林人銀行與被申請人希臘山奇士海運有限公司（Sukisssed Marine CoLTD，為借款方）簽訂貸款合同，借款用于經營被申請人所屬塞浦路斯籍“卡帕瑪麗”（Kappa Mary，1992年更名為“帕瑪”Pammar）輪；柏林人銀行委托申請人全權代為處理貸款事宜；被申請人應分6次以等量連續(xù)分期付款的方式向代理人償還貸款。同日，申請人作為抵押權人、被申請人作為船主，雙方簽訂了船舶抵押合同，申請人與柏林人銀行提供貸款310萬美元，被申請人將其所有的“帕瑪”輪設置抵押。申請人作為抵押權受益人在塞浦路斯利馬索爾由當?shù)氐怯浌僮髁说盅旱怯?。因其他海事?/p>

27、求權人申請扣押并拍賣“帕瑪”輪，申請人于1994年7月27日向我國某海事法院提出債權登記申請，請求確認申請人對被申請人抵押債權本息360余萬美元。在審理過程中，被申請人對申請人的請求全部予以承認，雙方選擇適用中國法律，申請人還向法院提供了151 案例分析塞浦路斯共和國海商法（暫行條例）。法院認為，當事人選擇適用中國法律，根據(jù)中華人民共和國海商法（下稱海商法）第271條的規(guī)定：“船舶抵押權適用船旗國法律?！薄芭连敗陛啈覓烊致匪构埠蛧鴩欤侍幚肀景傅膶嶓w爭議應適用塞浦路斯共和國法律。海事法院根據(jù)海商法第271條及塞浦路斯共和國海商法（暫行條例）第31條，判決確認申請人的抵押債權成立。 問：應如

28、何評價海事法院對該案的法律適用? 1993年5月10日下午，一青年持蓋有臺灣海門商務有限公司駐廈門代表處（下稱海門代表處）印鑒的中國銀行I-1414230號空白轉帳支票到廈門市第一百貨商店股份有限公司（下稱一百公司）文具柜臺購買三臺SF-8800D、二臺SF-7700D進口卡西歐中英文電腦記事簿，合計人民幣（下同）一萬一千六百五十二元。一百公司售貨員根據(jù)該青年提示填寫了支票中開戶銀行名稱、簽發(fā)人帳戶、用途及大小寫金額等事項，其中大寫金額中的“萬”字錯寫。次日，一百公司財務持該支票到銀行轉帳，銀行以帳戶不符退回支票。一百公司憑支票上的印鑒要求海門代表處償付貨款，海門代表處以該支票已作廢為由拒絕支

29、付。一百公司遂于1993年10月12日向思明區(qū)人民法院提起訴訟。 原告一百公司訴稱：被告海門代表處違反有關金融法規(guī)，簽發(fā)留有印鑒的空白支票，且未予妥善保管，造成該支票被人冒用，海門代表處有過錯，理應承擔民事責任。為此，請求法院判令被告立即償付貨款一萬一千161 支票承兌的法律適用問題六百五十二元及利息五百一十一元。 被告海門代表處辯稱：I-1414230號轉帳支票錯寫“萬”字，為作廢支票，法院不應立案受理。法院若立案受理，一切經濟損失也應由一百公司自行承擔。因為該支票為我代表處已作廢的支票，支票上的開戶銀行及帳戶均與我代表處無關，貨物被冒領主要是一百公司未嚴格審查所致。 問： 1該案應如何適用

30、法律？ 2被告對違法簽發(fā)預留印鑒的空白轉賬支票是否應承擔責任？ 我國某公司經理攜帶以香港某銀行為付款行的匯票一張，赴泰國辦理業(yè)務，在泰國不慎將匯票遺失。 問：根據(jù)我國法律規(guī)定，失票人請求保全票據(jù)權利應該適用什么地方的法律?162 案例分析新南新染廠有限公司，是1980年由香港商人投資4000萬港元在深圳經濟特區(qū)設立的外商獨資企業(yè)。該公司于1981年在香港向英國的萊斯銀團借款3600萬港元，并以該公司的所有資產，包括廠房和設備全部抵押給萊斯銀團，作為第一抵押之債。1983年1月以后，新南新公司又向南洋商業(yè)銀行透支港幣2900萬元，并將公司的資產再次抵押，作為第二抵押之債。此外，該公司還欠香港其他

31、公司款項840萬港元。新南新染廠的主要股東是香港的羅氏美光集團，該集團占新南新廠股份的67%。1983年羅氏美光集團在香港經營房地產生意破產，被享有債權的銀行清盤接管。此時，債權人萊斯銀團搶在他人之前行使抵押權，它委托一英國會計事務所到深圳，要求接管新南新染廠。深圳法院受理本案后認為，（1）新南新染廠有限公司是設在中國的獨資企業(yè)，它在中國注冊登記，是中國法人。因此對該公司資產的處理應適用“法人本國法”即中國法171 境外破產宣告在我國的效力問題。該公司的合法權益受中國法的保護；（2）中國法人不存在由外國法人以任何理由和形式進行所謂的“接管”；（3）中國法在保護債務人按中國法取得利益的同時，也要

32、保護債權人按外國法（香港施行的英國法）取得的利益，即英國的萊斯銀團可以依據(jù)香港法取得新南新廠的資產，以償付抵押權；（4）新南新廠的資產是不動產，其處理方法應依據(jù)不動產物權適用不動產所在地法的國際私法規(guī)則，由深圳特區(qū)依法轉讓或變賣。用變賣后的資金償還其債務。 問：你同意法院的看法嗎？本案應適用什么法律？ 某市某研究所研制第代電腦人工智能課題組，由于缺乏法律知識，對專利法的規(guī)定不熟悉，未經其上級部、委及國務院主管部門批準，打算擅自向國外申請發(fā)明專利。因該發(fā)明很重要，并且有關國計民生，這件事被該研究所領導發(fā)現(xiàn)后制止，并首先向中國專利局申請了專利。 本案的處理結果是：由于被該研究所領導發(fā)現(xiàn)，查明該研制

33、第代電腦人工智能課題組，確系缺乏法律知識，于是責令其先申請中國專利。至于能否申請國外專利，必須經過上級有關部委及國務院主管部門批準，否則絕不允許擅自向國外申請專利。 問： 1我國當事人申請外國專利應適用什么法律？ 2申請外國專利為什么必須經國家有關部門批準？ 181 我國當事人申請外國專利的法律適用 從1988年1989年間，工商行政管理機關在杭州市場上發(fā)現(xiàn)一種由杭州某酒廠生產的注冊商標為“天下景”的葡萄酒，其外包裝的正面和兩側的圖形、字體、色彩與美國菲利浦莫里斯公司生產的“萬寶路”卷煙包裝盒基本相似，就連封口上印的商標與“萬寶路”卷煙封口都相近似。 “萬寶路”和“Marlboro”商標是美國

34、菲利普莫里斯有限公司使用在卷煙上的馳名商標，已在我國注冊（商標注冊號分別為352035、2794737）。該商標在市場上早以成為消費者熟知的信譽很高的商標。杭州工商行政管理局依法責令杭州某酒廠停止銷售該種葡萄酒，收繳“天下景”葡萄酒的全部外包裝，并對該廠予以罰款。 問： 1依據(jù)巴黎公約的規(guī)定，“萬寶路”和“Marlboro”商標即使未在我國注冊，是否也應受我國法律保護？182 馳名商標的國際保護問題 2你認為杭州工商行政管理局的處罰是否正確，為什么？ 1997年6月15日，中國某公司A應加拿大B公司的請求，報出“優(yōu)質林木種1500噸，每噸FOB上海人民幣i000元，即期裝運”的實盤。B公司接到

35、發(fā)盤后，立即回電要求公司增加數(shù)量，降低價格，并延長發(fā)盤的有效期，A公司最后將產品數(shù)量增加至2000噸，價格降為每噸FOB上海人民幣900元，并將有效期延長至8月20日，B公司接到發(fā)盤后立即組織資金，并于8月18日將貸款匯至A公司的賬戶上，但此時由于國際市場的變化，該種子的價格已上漲，于是A公司馬上回電B公司，稱貨已賣給他人，B公司接電話后要求A公司繼續(xù)履行合同。 問： 1B公司要求增加數(shù)量降低價格的行為是否屬于承諾? 2B公司的承諾是否有效? 3A、B之間的合同是否成立，為什么? 4B公司要求A公司繼續(xù)履行合同的要求是否合理?其是否還能要求其他補救方法?201 案例分析 荷蘭A公司為準備圣誕節(jié)

36、大銷售，與泰國B公司簽訂了合同，購買B公司一級香料300噸，每噸600美元曼谷，不可撤銷信用證，6月18日裝船。B公司按合同約定將貨物運抵荷蘭鹿特丹港。A公司接到開證行通知后，于7月12日付款贖單。并于7月20日將貨物提交商檢機構檢驗，商檢機構出具了貨物品質為三級的證明，由于品質不夠高，致使A公司的生產計劃全部被打亂，B公司的香料根本無法讓A公司生產出合格產品，于是A公司于11月15日宣布合同無效，并要求B公司賠償損失。 問： 1B公司是否構成根本違約? 2A公司是否有權宣告合同無效，為什么?202 案例分析 巴西A輪承運一批大豆從圣堡羅港至中國大連港，收貨人為中國B公司，輪船到達目的港后，發(fā)

37、現(xiàn)所載的2000噸大豆全部霉損。經檢驗，發(fā)現(xiàn)其中1000噸大豆是因為貨艙通風不良所致，700噸大豆是因船雖修理船艙后忘記關艙蓋雨水滲入所致，其余300噸是因為大豆奉身含水分過高所致。 結合提單的有關國際規(guī)則回答下列問題： 1根據(jù)海牙規(guī)則，2000噸大豆的損失應分別由誰來承擔?為什么? 2根據(jù)漢堡規(guī)則，假如B公司提起訴訟，其訴訟時效為多久?211 案例分析 中國某進出口公司與美國商人簽訂了一份出口大米的合同，合同規(guī)定由中方負責貨物的運輸和保險事宜，為此中方與天津某輪船公司A簽訂了運輸合同并租用“揚威”號貨輪的一個艙位，后中方將貨物在天津港裝船，隨后，中方向中國某保險公司B投保了海上貨物運輸保險，

38、后貨物在海上航行途中遭遇風險，使貨物受損。 問： 1如果中方投保的是平安險，而貨物遭受部分損失是由于輪船在海上遭遇臺風，那么賣方公司是否可以在B處取得賠償?為什么? 2如果中方投保的是一切險而貨物受損是由于貨輪船員罷工，貨輪滯留中途港致使大米變質，那么賣方能否從B處取得賠償，為什么? 3如果發(fā)生的風險是由于承運人的過錯引起的，并且屬于承保范圍的風險，B賠償了損失后，賣方公司能否再向A公司索賠，為什么?221 案例分析 1998年7月1日，中國A公司（賣方）與丹麥B公司（買方）簽訂了合同，約定B公司購買A公司某型號鋼材1000噸，每噸800美元FOB上海，不可撤銷即期信用證。1998年8月1日貨

39、物裝船起運，B公司委托丹麥甲銀行開出信用證，甲委托中國乙銀行將信用證交付給A公司，并授權乙銀行進行議付。8月11日A公司憑單到乙銀行要求議付，乙銀行在審查單據(jù)與信用證相符合后即付款，其后甲銀行通知B公司付款贖單，卻發(fā)現(xiàn)B公司已破產。 問： 1議付行審查單據(jù)時應遵循什么原則? 2開證行甲能否以B公司已破產而拒付貨款，為什么? 3若乙銀行被開證行甲行拒付后，可采取什么補救措施? 4開證行應如何維護自己的權益?231 案例分析 1999年10月法國甲公司（賣方）與中國乙公司（買方）在上海簽訂了買賣400臺計算機的合同，每臺計算機CIF上海1000美元，以不可撤銷信用證支付，1999年12月馬賽港交貨

40、，1999年11月15日，中國銀行上海分行（開證行）根據(jù)買方指示向賣方開出了金額為40萬美元的不可撤銷信用證，委托馬賽一家法國銀行通知并議付此信用證。1999年12月20日賣方將計算機裝船并獲得了要求的有關單據(jù)后，即到法國議付行議付此信用證，經審查單證相符，銀行即將40萬美元支付給了賣方。但同時，載貨船離開馬賽港10天后，由于遇上特大暴雨，貨物全部沉人大海。此時開證行已收到議付行寄來的全套單據(jù)，買方也得知貨物全部滅失的消息。 問： 1這批貨物的風險自何時轉移給買方? 2開證行能否以貨物全部滅失為由而拒絕承擔付款義務?為什么?買方的損失應如何得到補償?232 案例分析 1998年3月4日我國著名

41、橋梁專家王利文在參與巴黎城建集團的凱萊大立交橋建造時設計出一套新的立交橋專用構造模型，并于3月6日向法國有關機構提出了專利申請，獲得了證書。1998年7月9日王利文回到祖國，又向中國有關機關提出專利申請。 問： 1根據(jù)巴黎公約王利文在中國提出專利申請的日期為什么時間? 2假設7月9日在王向中國有關機構申請專利時發(fā)現(xiàn)早在1998年6月10日中國另一位專家已就同樣的構造提出了申請，此時誰能取得專利權? 3假設王在1999年4月5日向中國有關機關提出專利申請，其申請日為什么時間?241 案例分析 中國浙江某紡織品進出口公司在杭州市與一位年滿21歲的意大利商人簽訂一筆紡織品原料供貨合同。合同簽訂后，這

42、種紡織品原料的價格在國際市場上暴漲，意大利商人如履行合同將造成巨大虧損。為達到不履行合同，又不承擔違約責任的目的，該意大利人提出按意大利法律，他系未成年人，不具有完全民事行為能力，不能成為合同主體，因而他與浙江某紡織品進出口公司簽訂的供貨合同是無效的。浙江某紡織品進出口公司向法院提起訴訟，要求該意大利商人承擔違約責任，賠償損失。法院受理了案件，并進行審理。法院認為：本案合同履行地在中國，應以中國法為準據(jù)法。根據(jù)我國法律規(guī)定，18歲為具有完全民事行為能力人。故該意大利人具有行為能力和訴訟行為能力。浙江某紡織品進出口公司與該意大利人簽訂的合同有效，該意大利人不履行合同屬違約，判令賠償其違約給浙江某

43、紡織進出口公司造成的損失。 問： 1本案中的意大利商人是否有訴訟行為能力？251 訴訟權利能力和訴訟行為能力 2本案中意大利商人訴訟行為能力應依意大利法律確定，還是依中國法律確定？ 我國公民A與公民B在國外留學時，在我國駐外領館登記結婚，領取了結婚證。畢業(yè)后雙雙回國創(chuàng)業(yè)，定居于我國W市，回國后兩年，因雙方感情不和，A向雙方共同居住的W市法院提出了離婚的訴訟請求，但B以雙方在國外結婚為由，主張W市法院對此離婚案件沒有管轄權。 問：W市法院對此案是否有管轄權?261 案例分析 中國某公司A與在外國某公司B(非瑞士公司)簽訂了一份在中國境內履行的貨物買賣合同。合同中規(guī)定，因合同或與合同有關的一切爭議

44、均應由瑞士法院管轄，并受瑞士法支配。但爭議發(fā)生后，中國公司向合同履行地的我國法院提起了訴訟。外國公司以當事人之間存在有效的管轄權協(xié)議，中國法院無管轄權為由，請求中國法院駁回原告的訴訟請求。而中國公司以協(xié)議選擇的管轄法院與爭議沒有實際聯(lián)系為由，主張管轄權協(xié)議無效。而被告外國公司主張，雖然雙方當事人與瑞士無什么聯(lián)系，但當事人協(xié)議選擇了瑞士法。“選擇瑞士法”構成了瑞士法院與案件當事人之間一個聯(lián)系因素。 問：中國法院應否對此案行使管轄權?262 案例分析 意大利某公司以擔保糾紛為由在意大利米蘭民事法院起訴我國某公司，訴訟標的為3490747美元。該法院缺席判決我國公司敗訴。意大利公司向英國法院申請承認

45、該判決，并請求英國法院強制執(zhí)行 公司倫敦代表處的財產。在意大利法院的訴訟程序中，意大利法院是以傳真的方式對我國當事人傳達了有關訴訟的文件，其所聲稱的采取此種送達方式的理由是：第一，中怠雙方之間沒有任何關于司法協(xié)助的公約，第二，外交送達耗時費力。而事上中國與意大利均是1965年海牙關于向國外送達民事或商事訴訟文書和非訴訟文書公約的締約國。 問：根據(jù)上述公約的有關規(guī)定，我國當事人可以什么為由請求英國法院拒絕承認與執(zhí)行意大利法院的判決?271 案例分析 申請人李庚與丁映秋1974年11月結婚，婚后感情尚好，1975年2月生一女孩李落落。1980年11月，李庚赴日本留學，從此之后，雙方感情逐漸淡漠。1

46、988年1月，丁映秋赴日本留學，雙方在日本共同生活了一段時間之后，于同年底開始分居。1989年春，丁映秋向日本大坂府地方法院提起離婚訴訟，因手續(xù)不全，大坂府地方法院未受理。1990年12月，丁映秋再次提起離婚訴訟，日本國大坂地方法院受理并進行了調解，于1991年2月27日調解解除李庚、丁映秋的婚姻關系；丁映秋在中國、日本國的財產歸丁所有；李庚給付丁映秋生活費200萬日元；李庚在日本的財產歸李所有；女兒李落落由丁映秋撫養(yǎng)，李庚給付撫養(yǎng)費200萬日元。按照日本法律規(guī)定，雙方還到大坂府豐中市市處領取了“離婚申請受理證明書”。事后，丁映秋準備回中國，向日本國大坂府地方法院要求提取李庚交付于法院的生活費

47、、撫養(yǎng)費。大坂府地方法院提出，李庚、丁映秋雙方解除婚姻關281 承認日本法院作出的離婚調解協(xié)議書系的證明書得到中國法律的認可后，才能將上述費用交給丁映秋。因此，李庚、丁映秋分別向我國北京市中級人民法院申請承認日本國大坂府地方法院解除雙方婚姻關系的調解協(xié)議。北京市中級人民法院受理申請后，經審查認為，日本國大坂府地方法院對李庚、丁映秋離婚一案作出的解除雙方婚姻關系的協(xié)議書，與我國法律規(guī)定的承認外國法院判決、裁定的條件不相抵觸，于1991年5月28日作出裁定：日本大坂府地方法院關于申請人李庚、丁映秋離婚的1990年第273號調解協(xié)議書，在中華人民共和國領域內具有法律效力。 問： 1在我國，外國法院判

48、決的承認與執(zhí)行需要具備哪些條件？ 2本案中我國對日本法院判決的承認是否包括調解書中的財產關系？ 1991年10月，美國駐華使館兩次向我國外交部遞送照會，分別請求中方代為向中華人民共和國和中國土畜產進出口公司送達Miller v. Pyrodyne, etaly一案傳票。在該案中，原告訴稱，由被告制造和銷售的煙花于1988年7月4日炸瞎了原告的眼睛，故向美國華盛頓州高等法院起訴，要求賠償損失。除三家美國公司、一家香港公司外，中華人民共和國和中國土畜產進出口公司也被列為被告。對此，我國有關部門認為，我國作為一個主權國家，享有主權豁免，不受任何外國法院的管轄，上述司法文書將我國列為被告，不符合國際法

49、關于國家主權豁免的原則，也不符合我國的有關法律規(guī)定，故由我國外交部復照美國駐華使館，申明我國的有關法律規(guī)定，并將美國法院的有關司法文書退回。同時，還向美方說明，中國有關進出口公司是根據(jù)中國法律成立的法人，獨立承擔民事責任，如美國法院司法文書不再將中華人民共和國列為被告，則可根據(jù)我國有關法律規(guī)定的291 國際司法協(xié)助中的國家主權與安全問題程序將有關司法文書轉交主管部門進行送達。后來，美方又按照海牙送達公約的程序，向我方再次請求送達同一文書，我方亦以同樣理由予以拒絕。 問：我國的作法有沒有可以改進的地方？ 中國國際經濟貿易仲裁委員會于1991年4月收到申訴人美國A公司訴被訴人美國B公司的一份仲裁申

50、請書。申請書寫明，申請仲裁的依據(jù)是申訴人與被訴人訂立的號合同中的仲裁條款。被訴人收到仲裁委員會的仲裁通知后，致函仲裁委員會提出，仲裁程序不應繼續(xù)進行，因為被訴人已向美國紐約州法院申請停止仲裁程序。被訴人的理由是： （1）申訴人和被訴人是兩個美國公司，在紐約解決爭議最方便。根據(jù)國際私法，這與北京沒有聯(lián)系。 （2）在仲裁之前，申訴人和被訴人應友好協(xié)商，但申訴人沒有與被訴人進行協(xié)商。 （3）申訴人與被訴人之間的仲裁協(xié)議沒有規(guī)定仲裁地點，仲裁協(xié)議中的仲裁機構是中國國際貿易促進委員會對外貿易仲裁委員會，不是中國國際經濟貿易仲裁委員會。被訴人從未同意到中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。301 中國國際經濟貿

51、易仲裁委員會總會與分會的關系仲裁委員會核實了號合同中的仲裁條款全文，即“一切因執(zhí)行本合同或與本合同有關的爭議，應由雙方通過友好協(xié)商解決。如經協(xié)商不能得到解決時，應提交北京中國國際貿易促進委員會對外貿易仲裁委員會，按照中國國際貿易促進委員會對外貿易仲裁委員會仲裁程序暫行規(guī)則進行仲裁。仲裁委員會的裁決為終局裁決，對雙方均有約束力?！?問：你認為被訴人的理由是否成立？為什么？ 外國某公司A（買方）與中國某公司B（賣方）于1996年1月5日簽訂了貨物買賣合同。合同中規(guī)定，因合同或與合同有關的一切爭議提交巴黎國際商會仲裁院進行仲裁。后外國買方以偽造的提單等騙取了信用證項下全部貨款，而未交付任何貨物。B公

52、司于是在其所在地的某市中級人民法院起訴，請求法院判決被告A公司返還全部貨款并賠償自己因此而受到的損失。法院受理案件后，采取了訴訟保全措施，查封了被告在中國某銀行的其他托收款項。而被告提出管轄權異議，認為當事人之間存在有效的仲裁協(xié)議，法院不應對此案行使管轄權。而原告與法院均認為，由于被告是以欺詐手段騙取貨款的，爭議的問題已經不是違約問題，而是侵權問題，根據(jù)我國訴訟法的有關規(guī)定，作為侵權行為結果發(fā)生地的法院，受案法院是有管轄權的。 問：1對于爭議問題性質的識別，一般應該適用何國法律? 2在該案中，中國法院是否有管轄權?311 案例分析 香港某（集團）有限公司（下稱A公司）于1993年2月與內地某進

53、出口公司（下稱B公司）簽訂合資經營合同”。該合同規(guī)定，與合同有關的一切爭議應提交中國國際經濟貿易仲裁委員會（下稱CIETAC）仲裁。同年12月，內地某公司（下稱C公司）與B公司簽訂協(xié)議，B公司將其在合資公司的全部股權轉讓給C公司。C公司同時還與A公司簽訂了一份“協(xié)議書”，規(guī)定由C公司替代B公司作為合資公司的中方，新的合資公司承擔原合資公司的債權債務?！皡f(xié)議書”還對原合資公司章程和合資合同中的投資額、注冊資本、經營范圍作了修改，但未對原合資合同中的仲裁條款進行約定。C公司與A公司以該“協(xié)議書”和原合資合同、章程辦理了變更審批手續(xù)，工商行政管理部門審批備案的合同也是A公司與B公司簽訂的合資合同和C

54、公司與B公司簽訂的“協(xié)議書”。 后來雙方因履行上述合同和協(xié)議書發(fā)生爭議。A公司申請仲裁，而C公司向某市中級人民法院申請確認仲裁312 案例分析條款無效。 基于以上案情，法院認為，C公司與A公司簽訂的“協(xié)議書”是對A公司與B公司之間的合資合同的認可和部分更改，該協(xié)議書并未明確規(guī)定仲裁條款，由于仲裁條款具有相對獨立性，并根據(jù)承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約(即紐約公約)的有關規(guī)定，原合同中的仲裁條款對該合同的受讓人無法律效力。A公司稱其與C公司簽訂的合資合同第40條為仲裁條款，但該公司不能提交合同正本，工商行政管理部門也無備案，C公司否認該事實，故A公司申請仲裁沒有有效的合同依據(jù)。依照中國仲裁法第18、

55、19、20條和民事訴訟法第140條第11項，裁定A公司所依據(jù)的合資合同的仲裁條款及“協(xié)議書”，不能作為確認雙方接受CIETAC管轄權的依據(jù)。 問：法院是否有管轄權? YL公司與DF酒店簽訂合作合同后，雙方與XL公司簽訂一份補充協(xié)議，規(guī)定XL公司向合作公司投入1 000萬港元后，依照合作合同和合作公司章程享有與YL公司和DF酒店同樣的權利與義務。補充協(xié)議生效后，三方因履行合作合同發(fā)生爭議，XL公司依據(jù)合作合同的仲裁條款申請仲裁，但YL公司以三方之間沒有仲裁協(xié)議為由抗辯仲裁管轄權。CIETAC認為，補充協(xié)議是對合作合同的修改，即YL公司、DF酒店各將其在合作合同中的部分權利義務轉讓給XL公司，合作合同在兩個當事人的基礎上增加了一個當事人。除了補充協(xié)議另有明確規(guī)定，合作合同的全部條款包括仲裁條款約束三方當事人。補充協(xié)議未提及仲裁條款，說明三方沒有改變或廢棄仲裁條款，而是共同接受了這一條款。因此，XL公司有權依據(jù)合作合同中的仲裁條款申請仲裁。 問：CIETAC對此案是否有管轄權?313 案例分析 在一管轄權異議案中，當事人在仲裁協(xié)議中約定由香港的仲裁機構解決其合同爭議。對于該仲裁協(xié)議的有效性，我國法院首先確定應適用仲裁地法即香港法港國際仲裁中心，因此，就該仲裁協(xié)議的可執(zhí)行性問題征求香港國際仲裁中心意見。該中心認為，當事人在仲裁協(xié)議中未明確指出由香港國際仲裁中心進