律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的法律實(shí)務(wù)課件

律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的法律實(shí)務(wù)律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的法律實(shí)務(wù)律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的法律實(shí)務(wù)一、私募股權(quán)投資的概念界定（一）私募與公募■其他人的錢（OtherPeople’sMoney，簡稱OPM）基金是這一原則在金融行業(yè)中的典型體現(xiàn)■重要法則：投資風(fēng)險(xiǎn)和收益應(yīng)當(dāng)匹配1、公募基金：吸納普通公眾資金，建立在國家金融體系和金融機(jī)構(gòu)的信任基礎(chǔ)上各國政府一般都會(huì)對(duì)其實(shí)施比較嚴(yán)厲的管制需要就相應(yīng)的投資和變動(dòng)情況作定期披露。公開刊登基金募集說明書、格式認(rèn)購合同；向不特定對(duì)象發(fā)放宣傳資料并在各種公開場合進(jìn)行路演投資者一般只能無條件接受格式認(rèn)購合同。2、私募基金（PrivatePlacement）：指向特定的投資者募集資金投資者資金較為充沛并能夠承擔(dān)較高投資風(fēng)險(xiǎn)有實(shí)力聘請(qǐng)資深投資專家提供專業(yè)咨詢意見由管理人私下接觸少數(shù)有實(shí)力的投資人投資人一般擁有參與交易談判一定范圍內(nèi)的權(quán)限

2律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的法律實(shí)務(wù)律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的1一、私募股權(quán)投資的概念界定（一）私募與公募■其他人的錢（OtherPeople’sMoney，簡稱OPM）基金是這一原則在金融行業(yè)中的典型體現(xiàn)

■重要法則：投資風(fēng)險(xiǎn)和收益應(yīng)當(dāng)匹配

1、公募基金：吸納普通公眾資金，建立在國家金融體系和金融機(jī)構(gòu)的信任基礎(chǔ)上各國政府一般都會(huì)對(duì)其實(shí)施比較嚴(yán)厲的管制需要就相應(yīng)的投資和變動(dòng)情況作定期披露。公開刊登基金募集說明書、格式認(rèn)購合同；向不特定對(duì)象發(fā)放宣傳資料并在各種公開場合進(jìn)行路演投資者一般只能無條件接受格式認(rèn)購合同。

2、私募基金（PrivatePlacement）：指向特定的投資者募集資金投資者資金較為充沛并能夠承擔(dān)較高投資風(fēng)險(xiǎn)有實(shí)力聘請(qǐng)資深投資專家提供專業(yè)咨詢意見由管理人私下接觸少數(shù)有實(shí)力的投資人投資人一般擁有參與交易談判一定范圍內(nèi)的權(quán)限

2一、私募股權(quán)投資的概念界定2一、私募股權(quán)投資的概念界定（二）私募（證券）基金和私募股權(quán)投資基金

■典型：金融海嘯麥道夫（BernardL.Madoff）龐氏騙局事件對(duì)沖基金主要投資于市場上具有標(biāo)準(zhǔn)化和高流動(dòng)性的金融產(chǎn)品投資者主要通過與管理者的直接接觸而參與■本質(zhì)上，都是集合投資、專家理財(cái)?shù)闹贫仍O(shè)計(jì)■通常理解，私募基金與私募股權(quán)投資基金的主要區(qū)別在于投資對(duì)象的不同

■私募股權(quán)投資：面向合格投資人募集的、專注股權(quán)投資

■某種程度上，私募股權(quán)投資基金是私募基金的一個(gè)子集。3一、私募股權(quán)投資的概念界定3一、私募股權(quán)投資的概念界定（三）廣義的私募股權(quán)投資 較為通行的私募股權(quán)投資的廣義和狹義之分，按照不同的投資階段進(jìn)行的分類。廣義的私募股權(quán)投資：貫穿被投資企業(yè)在首次公開發(fā)行（InitialPublicOffering）前的各個(gè)成長階段所進(jìn)行的股權(quán)投資。包括在被投資對(duì)象的種子期、初創(chuàng)期、發(fā)展期、擴(kuò)展期、成熟期以及公開發(fā)行上市前（Pre-IPO）時(shí)期等各個(gè)階段的投資。針對(duì)投資方向的側(cè)重點(diǎn)不同，廣義私募股權(quán)投資又分為：風(fēng)險(xiǎn)投資（VentureCapital）、杠桿收購（LeveragedBuyouts，LBOs）和夾層資本（MezzanineCapital）業(yè)內(nèi)對(duì)私募股權(quán)基金專注股權(quán)投資有不同理解（以流動(dòng)性作為分類的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)）：廣義上還包括其他通過私募方式募集資金進(jìn)行投資的上市后私募基金（PIPE基金）、組合基金（FundofFunds）、不動(dòng)產(chǎn)基金（Realestate）以及財(cái)務(wù)困境基金（DistressedDebt）等。

4一、私募股權(quán)投資的概念界定4一、私募股權(quán)投資的概念界定（三）狹義的私募股權(quán)投資 主要指在風(fēng)險(xiǎn)投資后期的私募股權(quán)投資也就是對(duì)企業(yè)已經(jīng)形成一定規(guī)模且同時(shí)產(chǎn)生了穩(wěn)定的現(xiàn)金流后進(jìn)行的私募股權(quán)投資，并將其區(qū)別于風(fēng)險(xiǎn)投資。注意：風(fēng)險(xiǎn)投資和狹義私募股權(quán)投資有時(shí)并不容易進(jìn)行明顯的階段性劃分，現(xiàn)實(shí)中此類投資模式在運(yùn)行機(jī)制上也并無明顯的實(shí)質(zhì)性區(qū)別。在中國當(dāng)前的投資環(huán)境中，風(fēng)險(xiǎn)投資和狹義私募股權(quán)投資兩個(gè)術(shù)語更加能交替使用，（1）中國沒有足夠的技術(shù)創(chuàng)新企業(yè)適合風(fēng)險(xiǎn)投資；（2）中國市場對(duì)于早期和成熟期并沒有明確的區(qū)分（3）兩種形式對(duì)于中國而言均是新興的，并處于不斷發(fā)展的中國市場和日益變化的監(jiān)管環(huán)境的調(diào)整期。5一、私募股權(quán)投資的概念界定5一、私募股權(quán)投資的概念界定

風(fēng)險(xiǎn)投資基金私募基金公募基金私募股權(quán)基金LBOs夾層資本……不動(dòng)產(chǎn)基金對(duì)沖基金開放式基金封閉式基金6一、私募股權(quán)投資的概念界定風(fēng)險(xiǎn)投資基金私募基金公募基金私募股一、私募股權(quán)投資的概念界定（四）私募股權(quán)投資概念（狹義）

基于目前國內(nèi)為數(shù)不多的政策性文件和法規(guī)之語境下的理解私募股權(quán)投資在國內(nèi)法律環(huán)境下是指：通過一種非公開募集的形式；向具有一定資格的特定投資人募集資金；在獲取資金后由市場具備專業(yè)知識(shí)和能力的管理人實(shí)施專業(yè)運(yùn)作；向未上市企業(yè)進(jìn)行權(quán)益性投資，該等投資最終將被轉(zhuǎn)換形成被投資對(duì)象的股權(quán)；其后以各類機(jī)制的設(shè)定促使被投資對(duì)象以高成長性迅速發(fā)展；最終投資人能夠通過被投資對(duì)象的公開發(fā)行上市、并購或者管理層回購等方式退出而獲得投資回報(bào)；專業(yè)管理人則獲得報(bào)酬共享投資回報(bào)的一種集合投資制度設(shè)計(jì)，其中也包含了風(fēng)險(xiǎn)投資基金的部分；相應(yīng)的私募股權(quán)投資基金，就是通過上述模式而形成的以進(jìn)行股權(quán)投資為目的的基金。7一、私募股權(quán)投資的概念界定7一、私募股權(quán)投資的概念界定（五）私募股權(quán)投資的特點(diǎn)（在實(shí)施具體投資行為時(shí)） 與債權(quán)投資相比，私募股權(quán)投資體現(xiàn)為所有者權(quán)益性的投資，即使初期以可轉(zhuǎn)債形式進(jìn)行投資，在一般情況下最終也會(huì)轉(zhuǎn)化為被投資對(duì)象的股權(quán)類權(quán)益。投資對(duì)象通常為新興的、有成長性的企業(yè)，其中相當(dāng)一部分是規(guī)模較小的中小企業(yè)，因此一般都有一定的培育期，相應(yīng)地也就有相對(duì)較長的投資周期。按照《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（2005）的規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以事先確定有限的存續(xù)期限，但是最短不得短于7年。著眼于被投資企業(yè)的潛在發(fā)展價(jià)值，即購買企業(yè)的未來發(fā)展，看重企業(yè)創(chuàng)始人股東在其行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的經(jīng)驗(yàn)和眼光。投資人通過其提供的資金，推動(dòng)企業(yè)在較短時(shí)間內(nèi)高速發(fā)展。8一、私募股權(quán)投資的概念界定8一、私募股權(quán)投資的概念界定（五）私募股權(quán)投資的特點(diǎn) 成熟管理人運(yùn)作機(jī)制。鑒于投資將著眼于被投資企業(yè)的潛在發(fā)展價(jià)值，因此基金管理人團(tuán)隊(duì)的經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)和戰(zhàn)略眼光非常重要，需要對(duì)列入擬投資范圍的企業(yè)嚴(yán)格進(jìn)行篩選和分析預(yù)測。從投資初始即考慮相應(yīng)的退出機(jī)制，并通過在法律文件中設(shè)定“上市安排”、“回購條件”和“出售條件”等，在被投資企業(yè)按照業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展目標(biāo)時(shí)，投資人將推動(dòng)被投資企業(yè)完成公開發(fā)行上市，并通過在二級(jí)市場出售其持有的股權(quán)獲得高額回報(bào)（資本增值收益）；反之，則通過將企業(yè)整體出售或者要求管理層“回購”等方式實(shí)現(xiàn)退出。高風(fēng)險(xiǎn)投資方式。私募股權(quán)投資是一種風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、利潤共享的投資模式。如果被投資企業(yè)成功，則將獲得超額回報(bào)；但中小企業(yè)在市場上的不穩(wěn)定性，比較容易受到市場風(fēng)險(xiǎn)的攻擊，一旦企業(yè)未能成功，即使設(shè)定了諸多保護(hù)機(jī)制和限制，投資者仍可能面臨巨額的虧損。（例如：太子奶）9一、私募股權(quán)投資的概念界定9二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）

以美國為例的原因：私募股權(quán)投資公認(rèn)起源于美國，并且在美國獲得了巨大的成功。（一）ARD 1946年催生了全球第一家真正意義上的風(fēng)險(xiǎn)投資公司——“美國發(fā)展與研究公司”（AmericanResearchandDevelopmentCorporation）背景：20世紀(jì)30年代早期，新商業(yè)模式的發(fā)展不足，新生小企業(yè)難以獲得長期的資金支持形式：公開發(fā)行股份且封閉型的投資公司主要發(fā)起人：美國波士頓聯(lián)邦儲(chǔ)備銀行行長RalphFlanders和哈佛商學(xué)院教授GeneralGeorgesDoriot。目標(biāo)（1）募集資金為美國的新生企業(yè)和小企業(yè)解決長期財(cái)務(wù)融資的困難（2）為被投資企業(yè)輸出管理經(jīng)驗(yàn)和理念背景：新生企業(yè)的成功與失敗與其管理技巧和經(jīng)驗(yàn)有著密切的關(guān)系。（3）培養(yǎng)新產(chǎn)業(yè)投資領(lǐng)域的職業(yè)經(jīng)理人初期的募集對(duì)象：包括帕森（Paysons）、洛克菲勒（Rockefellers）以及財(cái)經(jīng)巨擘惠特尼（Whitneys）等富有家族。10二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）10二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）（一）ARD

ARD公開發(fā)行股份的結(jié)構(gòu)與現(xiàn)在大多數(shù)私募股權(quán)基金法律形態(tài)大不相同，但在理念層面上與現(xiàn)在私募投資的行業(yè)特點(diǎn)并無本質(zhì)的區(qū)別。（因此也有人認(rèn)為第一家PE應(yīng)為KKR）ARD的發(fā)展并不算非常成功，并未能吸引到足夠的投資人。ARD股價(jià)持續(xù)不理想，長期低于發(fā)行價(jià)格的80%，只能以出售所投資項(xiàng)目的股權(quán)或權(quán)益來獲得流動(dòng)資金，而無法通過股市募集新的資金。

ARD的最終投資業(yè)績和成功投資案例在1946年至1971年的25年間，ARD最終仍然投資人獲得了平均15.8%年化收益率，略高于同期道瓊斯工業(yè)指數(shù)12.8%的年化收益率。

1957年向數(shù)字設(shè)備公司（DigitalEquipmentCorporation）所投資的7萬美元，1971年，ARD對(duì)DEC的投資價(jià)值增長至3.55億美元，增長了5000多倍。扣除這項(xiàng)投資ARD的年化收益率只有7.4%。ARD模式因其不成功最終并未獲得效仿。11二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）11二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）（二）SBIC

背景：與ARD同時(shí)間成立的其他形式的私人風(fēng)險(xiǎn)投資公司，往往是某一富裕家庭、公司或由投資銀行成立的機(jī)構(gòu)投資人為某單個(gè)交易而成立，交易發(fā)展十分緩慢，風(fēng)險(xiǎn)資本始終不足美國國會(huì)采取積極的措施（1）訂立稅收法規(guī)，允許向小型新企業(yè)投資而導(dǎo)致的2.5萬美元以內(nèi)損失可申請(qǐng)退稅；（2）1958年國會(huì)通過《中小企業(yè)投資法》（SmallBusinessInvestmentAct）催生小企業(yè)投資公司（SmallBusinessCorporation，SBIC）模式：SBIC由聯(lián)邦小企業(yè)管理局頒發(fā)許可，資金來源獲得貸款支持，享受稅收優(yōu)惠政策。SBICs需受到一定的投資限制，例如投資企業(yè)的規(guī)模以及在投資企業(yè)所持有權(quán)益的比例。缺陷：對(duì)被投資的高風(fēng)險(xiǎn)小企業(yè)采取提供貸款方式以保障自身資金安全相當(dāng)部分資金來源于公開募集的個(gè)人投資者資金，投資人對(duì)資產(chǎn)損失的承受力較弱，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的判斷又有不足，因薪酬限制模式未能吸引到高水平的專業(yè)投資管理人。12二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）12二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）（三）私募股權(quán)基金的新模式-有限合伙

背景：60年代，新興證券市場的發(fā)展使得投資高風(fēng)險(xiǎn)新企業(yè)獲得了很多成功有限合伙機(jī)制的形成原因1940年《投資公司法案》（InvestmentCompanyActof1940），為風(fēng)險(xiǎn)投資基金公司包括SBICs在內(nèi)服務(wù)的投資經(jīng)理們只能獲得固定薪水，不能獲得股票期權(quán)以及績效（業(yè)績）獎(jiǎng)勵(lì)，與其提供的服務(wù)和可能帶來的資產(chǎn)增值不匹配，無動(dòng)力。有限合伙的私募股權(quán)投資基金通過相應(yīng)架構(gòu)的安排和協(xié)議的約定，使專業(yè)投資經(jīng)理可獲得與其業(yè)績相匹配的報(bào)酬，促使其更為勤力和積極地為投資人創(chuàng)造更大的資產(chǎn)增值；有限合伙的形式還可以規(guī)避對(duì)于SBICs的投資限制，使交易安排更為自由，同時(shí)也使得投資人更多關(guān)注專業(yè)投資經(jīng)理的經(jīng)驗(yàn)，而不是象在公眾投資公司的架構(gòu)下往往只關(guān)注投資公司的股價(jià)表現(xiàn)。結(jié)果：在1969年到1975年間，29家有限合伙制的私募股權(quán)投資基金成立并成功募集3760萬美元。13二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）13二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）（四）私募股權(quán)基金的資金來源問題

資金來源方面的政策支持：1978年，美國勞工部對(duì)《雇員退休收入保障法》（EmployeeRetirementIncomeSecurityAct）作出調(diào)整；原本該法限制養(yǎng)老基金投資于風(fēng)險(xiǎn)投資和其他高風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)；進(jìn)行調(diào)整后，明確在不影響整個(gè)投資組合安全性的基礎(chǔ)上，不再禁止養(yǎng)老基金購買小企業(yè)和新興企業(yè)所發(fā)行的證券以及向風(fēng)險(xiǎn)投資投入資金；這一規(guī)定開通了養(yǎng)老基金這樣的主流機(jī)構(gòu)投資者參與風(fēng)險(xiǎn)投資的渠道，改變了風(fēng)險(xiǎn)投資的資金供給結(jié)構(gòu)和風(fēng)險(xiǎn)基金本身的架構(gòu)。14二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）14三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制內(nèi)資創(chuàng)投外資創(chuàng)投出資形式人民幣外國投資者以可自由兌換貨幣出資，中國投資和以人民幣出資人民幣貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)作價(jià)，但LP不得以勞務(wù)出資注冊(cè)資本及其繳納實(shí)收資本不低于3000萬元，或者首期實(shí)繳資本不低于1000萬元且全體投資者承諾在注冊(cè)后的5年內(nèi)補(bǔ)足不低于3000萬元實(shí)收資本非法人制投資者認(rèn)繳出資總額的最低限額1000萬美元，公司制投資者認(rèn)繳資本總額的最低限額為500萬美元。出資期限依據(jù)公司法執(zhí)行，即首次出資不得與20%，其余部分在成立后2年內(nèi)繳足資金一次性到位承諾出資制，無注冊(cè)資本規(guī)定；在約定期限內(nèi)逐步到位15三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制內(nèi)資創(chuàng)投外資創(chuàng)投投資門檻單個(gè)投資者對(duì)創(chuàng)投企業(yè)的投資不得低于100萬元人民幣公司制必備投資者：認(rèn)繳出資及實(shí)際出資分別不低于投資者認(rèn)繳出資總額及實(shí)際出資總額的30%；其他投資者：最低認(rèn)繳出資額不得低于100萬美元。最低金額不少于100萬元人民幣無強(qiáng)制性規(guī)定，一些地方有門檻限制債務(wù)承擔(dān)方式出資者在出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任出資者在出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任投資人承擔(dān)責(zé)任GP承擔(dān)無限連帶責(zé)任；LP在出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任16三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制內(nèi)資創(chuàng)投外資創(chuàng)投投資人數(shù)有限責(zé)任公司：不超過50人；股份有限公司：不超過200人投資者人數(shù)在2人以上50人以下，至少擁有一個(gè)必備投資者單個(gè)信托計(jì)劃的子人人人數(shù)不得超過50人，合格的機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量不限2至50人管理人員有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的高級(jí)管理人員承擔(dān)投資管理責(zé)任應(yīng)有3名以上具備創(chuàng)業(yè)投資從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)人員信托公司，同時(shí)可以委托投資顧問提供咨詢意見普通合伙人管理模式同股同權(quán)，可委托管理同股同權(quán)，可委托管理受托人決策委員會(huì)決定GP負(fù)責(zé)管理決策，LP不負(fù)責(zé)具體經(jīng)營17三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制內(nèi)資創(chuàng)投外資創(chuàng)投利潤分配一般按出資比例（新公司法下，可作特別安排）一般按出資比例（同前）按信托計(jì)劃及受益人大會(huì)決議根據(jù)有限合伙協(xié)議約定繳稅方式雙重征稅（企業(yè)繳納企業(yè)所得稅，投資者繳納個(gè)人所得稅）雙重征稅（企業(yè)繳納企業(yè)所得稅，投資者繳納個(gè)人所得稅）信托收益不征稅，受益人取得信托收益時(shí)，繳納個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅。企業(yè)不交稅，合伙人繳納個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅18三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇選擇適當(dāng)?shù)慕M織形式主要關(guān)注的問題： 募集資金的難易程度資金的利用效率投資管理人的責(zé)、權(quán)、利投資退出的便利程度稅收成本法律監(jiān)管19三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇19三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇國內(nèi)《合伙企業(yè)法》有關(guān)LP（有限合伙人）的安全港（SafeHarbor）條款和例外規(guī)定第六十七條有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。第六十八條有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：（一）參與決定普通合伙人入伙、退伙；（二）對(duì)企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；（三）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所；（四）獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；（五）對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；（六）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；（七）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；（八）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。第七十六條第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。20三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇20四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容注：過程中，亦會(huì)根據(jù)客戶的要求，就專項(xiàng)問題進(jìn)行研究并出具法律備忘。服務(wù)內(nèi)容公司制有限合伙制

組織形態(tài)（同時(shí)提供組織形態(tài)方案的法律建議）可先行設(shè)立殼公司（一般由管理公司注冊(cè)）。此時(shí)較為簡單，即準(zhǔn)備普通的公司設(shè)立文件（發(fā)起人協(xié)議或投資方?jīng)Q定；章程等）無管理人設(shè)立按照管理人擬定的組織形態(tài)，起草有關(guān)設(shè)立文件（發(fā)起人協(xié)議、章程等）同左基金募集的法律文件起草和審閱通常包括向特定投資人提供的路演材料、基金募集說明書、風(fēng)險(xiǎn)申明書、發(fā)起人協(xié)議、公司章程；通常包括向特定投資人提供的路演材料、基金募集說明書、風(fēng)險(xiǎn)申明書、合伙協(xié)議基金管理與銀行就基金托管所簽署的《銀行托管協(xié)議》、與管理人就基金委托管理運(yùn)作所簽署的《基金委托管理協(xié)議》無內(nèi)部議事規(guī)則投資決策委員會(huì)議事規(guī)則（管理人）其他合作協(xié)議為募集資金提供財(cái)務(wù)顧問和咨詢服務(wù)、戰(zhàn)略合作、信息合作等一系列協(xié)議同左私募股權(quán)基金募集階段的律師服務(wù)（公司和有限合伙制）21四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容服務(wù)內(nèi)容公司制有限合伙制組四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容《委托管理協(xié)議》主要條款（參考范例） 第一條釋義第二條基金管理第三條甲方的權(quán)利與義務(wù)第四條乙方的權(quán)利與義務(wù)第五條基金資產(chǎn)的投資第六條信息披露第七條基金費(fèi)用、績效分成及回收資金分配第八條協(xié)議的生效、修改和終止第九條保密第十條違約責(zé)任第十一條不可抗力第十二條通知與送達(dá)第十三條法律適用和爭議處理第十四條其他22四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容22四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容有限合伙合伙協(xié)議（章程）主要條款（參考范例） 前言釋義第一章總則第二章投資目的和經(jīng)營范圍第三章出資第四章合伙人的權(quán)利和義務(wù)第五章合伙人會(huì)議第六章理事會(huì)和常務(wù)理事會(huì)第七章執(zhí)行事務(wù)合伙人第八章政策指導(dǎo)委員會(huì)（接后頁）23四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容23四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容有限合伙合伙協(xié)議（章程）主要條款（參考范例） 第九章投資決策委員會(huì)第十章風(fēng)險(xiǎn)控制委員會(huì)第十一章基金事務(wù)的執(zhí)行第十二章財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度第十三章基金的費(fèi)用第十四章利潤分配第十五章稅收第十六章風(fēng)險(xiǎn)與風(fēng)險(xiǎn)控制第十七章基金的解散、清算第十八章附則24四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容24四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容《合伙企業(yè)法》有關(guān)有限合伙協(xié)議條款的規(guī)定 第十八條合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；（二）合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；（三）合伙人的姓名或者名稱、住所；（四）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；（五）利潤分配、虧損分擔(dān)方式；（六）合伙事務(wù)的執(zhí)行；（七）入伙與退伙；（八）爭議解決辦法；（九）合伙企業(yè)的解散與清算；（十）違約責(zé)任。25四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容25四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容《合伙企業(yè)法》有關(guān)有限合伙協(xié)議條款的規(guī)定 第六十三條（有限合伙企業(yè)）合伙協(xié)議除符合本法第十八條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；（二）執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序；（三）執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法；（四）執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序；（五）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任；（六）有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。26四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容26四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容募集階段的專題研究（案例）（一）某創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)擬與某國有企業(yè)共同出資籌建新的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，初步投資方案擬定為兩方出資均等，各占注冊(cè)資本的50%。客戶就該投資比例涉及的國有股東認(rèn)定及上市公司國有股東轉(zhuǎn)持問題向律師提出咨詢。我們?cè)诮?jīng)研究和咨詢主管機(jī)關(guān)后，出具正式的法律備忘。（二）私募基金與信托公司的產(chǎn)品合作問題咨詢

1、信托公司以“1期信托計(jì)劃”資金能否入伙“有限合伙企業(yè)”，成為有限合伙人。

2、之后，信托公司以“2、3期信托計(jì)劃”資金能否繼續(xù)注入該“有限合伙企業(yè)”，通過哪些方式可實(shí)現(xiàn)。

3、再之后，有限合伙企業(yè)通過上市公司股票定向增發(fā)投資獲得收益，使原始投資資本變現(xiàn)為貨幣資金。此時(shí)，信托公司“1期信托計(jì)劃”能否退出該“有限合伙企業(yè)”，退出額為“1期信托計(jì)劃”的原始本金與產(chǎn)生的收益。通過哪些方式可實(shí)現(xiàn)。

4、有限合伙企業(yè)能否開立證券賬戶。

5、有限合伙企業(yè)能否投資上市公司定向增發(fā)。我們?cè)诮?jīng)相關(guān)法律法規(guī)和案例后，出具正式的答復(fù)意見。

27四、募集階段的律師服務(wù)具體內(nèi)容27五、運(yùn)作階段（項(xiàng)目投資）的律師服務(wù)私募股權(quán)基金運(yùn)作階段的律師服務(wù)流程內(nèi)容律師提供服務(wù)項(xiàng)目初審對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行書面初審和現(xiàn)場初審；審閱項(xiàng)目的商業(yè)計(jì)劃書和初步調(diào)研企業(yè)現(xiàn)時(shí)基本狀況我們的客戶目前在這個(gè)階段基本都是由其內(nèi)部投資經(jīng)理自行完成；律師通常以電話咨詢的方式給予一些特別問題的初步解答行業(yè)準(zhǔn)入研究需要就能否投資該行業(yè)，特別是涉及外資的，需要事先進(jìn)行行業(yè)研究律師需要進(jìn)行法律法規(guī)研究，和主管部門咨詢，以確定是否可實(shí)施投資。簽署投資意向書（TERMSHEET）通過初審篩選后，投資人（基金）與企業(yè)實(shí)際控制人進(jìn)行初步商業(yè)談判，按照初步認(rèn)定的行業(yè)市盈率，圈定談判的基礎(chǔ)投資價(jià)格、股權(quán)量、投資方式、業(yè)績要求和退出安排等核心商業(yè)條款，并確定相應(yīng)的談判期和盡調(diào)期。達(dá)成一致后，簽署有關(guān)意向書。在外資基金中運(yùn)用的比較普遍；目前本土基金使用比較少。律師主要工作是協(xié)助起草投資意向書，參與談判等工作；當(dāng)作為被投資人的律師時(shí)，要特別注意意向書的條款，因此一旦投資人決定投資，那么意向書所涉及的核心條款基本已確定并將作為正式投資協(xié)議的條款。28五、運(yùn)作階段（項(xiàng)目投資）的律師服務(wù)流程內(nèi)容律師提供服務(wù)項(xiàng)目初五、運(yùn)作階段（項(xiàng)目投資）的律師服務(wù)私募股權(quán)基金運(yùn)作階段的律師服務(wù)流程內(nèi)容律師提供服務(wù)正式的盡職調(diào)查投資人會(huì)委托審計(jì)師和律師，并由其投資經(jīng)理牽頭，進(jìn)駐現(xiàn)場進(jìn)行正式的全面盡職調(diào)查。律師需要進(jìn)行全方位法律盡職調(diào)查，并出具盡職調(diào)查報(bào)告。（內(nèi)容與IPO項(xiàng)目或其他收購項(xiàng)目的盡調(diào)內(nèi)容并無太大差異）如涉及外資基金的項(xiàng)目，被投資方還需聘請(qǐng)律師出具律師函和披露清單。LegalOpinionandDisclosureSchedule風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)則是與IPO項(xiàng)目不同，被投資人不少仍在發(fā)展期，因此對(duì)其陳述和提供資料的核查應(yīng)更為謹(jǐn)慎。簽署正式投資協(xié)議通常由投資人、被投資企業(yè)、被投資企業(yè)的實(shí)際控制人、主要股東簽署正式投資協(xié)議；同時(shí)其核心人員和高管需簽署服務(wù)協(xié)議和競業(yè)禁止承諾。律師主要工作是協(xié)助起草投資協(xié)議，參與談判等工作。交割辦理增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)協(xié)助起草有關(guān)具體用于辦理工商或商務(wù)部門登記文件投資后的管理根據(jù)項(xiàng)目進(jìn)展，變更或補(bǔ)充投資協(xié)議；或進(jìn)行項(xiàng)目中的核查協(xié)助起草有關(guān)協(xié)議、與合同對(duì)方溝通；提供項(xiàng)目中法律盡調(diào)服務(wù)。29五、運(yùn)作階段（項(xiàng)目投資）的律師服務(wù)流程內(nèi)容律師提供服務(wù)正式的六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展國內(nèi)私募股權(quán)基金發(fā)展和投資法律環(huán)境的演變（一）

1986年至1996年，是中國私募股權(quán)投資發(fā)展的起步階段。

1984年政府組織“新的技術(shù)革命與我們的對(duì)策”研究，提出了建立創(chuàng)業(yè)投資機(jī)制促進(jìn)高新技術(shù)發(fā)展的建議。

1985年中共中央《關(guān)于科學(xué)技術(shù)體制改革的決定》和1991年國務(wù)院《關(guān)于批準(zhǔn)國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)和有關(guān)政策規(guī)定的通知》，提出要?jiǎng)?chuàng)辦創(chuàng)業(yè)投資（風(fēng)險(xiǎn)投資）公司。

在政府力量的主導(dǎo)下，國務(wù)院于1985年批準(zhǔn)設(shè)立了境內(nèi)第一家專門從事風(fēng)險(xiǎn)投資行業(yè)的全國性金融機(jī)構(gòu)——中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司。但是，由于經(jīng)濟(jì)體制的原因限制了海外風(fēng)險(xiǎn)投資資本進(jìn)入中國市場，且經(jīng)濟(jì)、政策和法律環(huán)境均存在諸多不確定性，私募股權(quán)投資在這一階段并未取得實(shí)質(zhì)的進(jìn)展。30六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展30六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展國內(nèi)私募股權(quán)基金發(fā)展和投資法律環(huán)境的演變（二）

1998年，中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司倒閉，促使政府主導(dǎo)型的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)向成熟的市場經(jīng)濟(jì)模式轉(zhuǎn)化。期間，受信息技術(shù)在全球高速發(fā)展的影響，海外風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)開始向境內(nèi)的高科技信息技術(shù)企業(yè)投資，例如美國國際數(shù)據(jù)集團(tuán)（InternationalDataGroup）對(duì)金蝶軟件公司的投資。但在這一時(shí)期，正式的法律制度或政策條文頒布并不多，主要是政府開展了理論上的研究和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。

1998年，科技部分別與香港聯(lián)交所和證監(jiān)會(huì)商討鼓勵(lì)和支持境內(nèi)高新技術(shù)企業(yè)赴境外上市的事宜。31六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展31六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展國內(nèi)私募股權(quán)基金發(fā)展和投資法律環(huán)境的演變（三）

2000年左右，境外風(fēng)險(xiǎn)投資基金迎合國際互聯(lián)網(wǎng)迅速發(fā)展的潮流，加大了在中國投資的力度。

期間，促進(jìn)科技創(chuàng)新和科技成果產(chǎn)業(yè)化的法律規(guī)定相繼出臺(tái)。

1999年國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了科技部等7個(gè)部門所提出的《關(guān)于建立我國風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)制的若干意見》，提出“研究制定有利于風(fēng)險(xiǎn)投資（即創(chuàng)業(yè)投資）發(fā)展的財(cái)稅、金融扶持政策”。

1999年3月，全國人大財(cái)經(jīng)委“投資基金法”起草領(lǐng)導(dǎo)小組、顧問小組成立，同年4月，《產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法（草案）》向國務(wù)院法制辦報(bào)送。

2000年，第一部地方性創(chuàng)業(yè)投資規(guī)章《深圳市創(chuàng)業(yè)資本投資高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)暫行規(guī)定》正式頒布并實(shí)施。32六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展32六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展國內(nèi)私募股權(quán)基金發(fā)展和投資法律環(huán)境的演變（四）

2001年至2003年間，盡管風(fēng)險(xiǎn)投資本身因?yàn)閲H互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)泡沫的破滅受到影響，但各級(jí)政府仍在為風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展積極創(chuàng)造政策環(huán)境。期間，首部引入風(fēng)險(xiǎn)投資（創(chuàng)業(yè)投資）概念的《中關(guān)村科技園區(qū)條例》，以及首部地方創(chuàng)投法規(guī)《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)創(chuàng)業(yè)投資條例》相繼出臺(tái)。

可以看到，在這一階段，各級(jí)政府開始關(guān)注風(fēng)險(xiǎn)投資制度的發(fā)展，也逐漸重視風(fēng)險(xiǎn)投資（創(chuàng)業(yè)投資）發(fā)展所需要的相應(yīng)政策和法律環(huán)境土壤。33六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展33六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展國內(nèi)私募股權(quán)基金發(fā)展和投資法律環(huán)境的演變（五）

2003年，對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、科學(xué)技術(shù)部、國家工商行政管理總局、國際稅務(wù)總局和國家外匯管理局聯(lián)合頒布了《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》。同年，商務(wù)部出臺(tái)《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》。

在稅收政策方面，同期還出臺(tái)了《關(guān)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資公司繳納企業(yè)所得稅有關(guān)稅收問題的通知》。但此時(shí)境內(nèi)的本土私募股權(quán)投資機(jī)構(gòu)尚未發(fā)展起來，直至2005年，政府才制定了《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》。34六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展34六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展國內(nèi)私募股權(quán)基金發(fā)展和投資法律環(huán)境的演變（六）

自1999年以來至2005年，風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)多為海外風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，因考慮到募集資金的渠道、在境外資本市場的嫻熟經(jīng)驗(yàn)以及境內(nèi)資本市場的不完善等因素，多是采取“小紅籌方式”投資中國企業(yè)并以海外IPO實(shí)現(xiàn)退出。

2005年1月，國家外匯管理局為打擊國內(nèi)資本惡性“中轉(zhuǎn)”外逃，出臺(tái)《關(guān)于完善外資并購?fù)鈪R管理有關(guān)問題的通知》（“11號(hào)文”），對(duì)海外私募股權(quán)基金的退出設(shè)置了障礙。隨后，國家外匯管理局頒布了《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司境外融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（“75號(hào)文”），宣布終止“11號(hào)文”的執(zhí)行，明確在符合有關(guān)規(guī)定的合法程序情況下，境內(nèi)居民可以特殊目的公司（SPV）設(shè)立境外融資平臺(tái)，從事股權(quán)融資活動(dòng)。

2006年9月8日國務(wù)院六部委出臺(tái)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（“10號(hào)文”），中國企業(yè)在境外設(shè)立特殊目的公司作為融資平臺(tái)在境外實(shí)現(xiàn)上市，需要獲得商務(wù)部和中國證監(jiān)會(huì)的共同審批。盡管相關(guān)的條款中并未見禁止性的規(guī)定，但是在該規(guī)定出臺(tái)后，尚未有任何一家通過審批的中國企業(yè)。在此之后完成的紅籌上市，并不是按照“10號(hào)文”所規(guī)定之途徑，而是在規(guī)定中尋找縫隙以“擦邊球”的方式完成上市。例如，海外架構(gòu)的搭建及對(duì)境內(nèi)權(quán)益的收購?fù)瓿捎凇?0號(hào)文”生效之前的，則以重組及涉及的關(guān)聯(lián)并購?fù)瓿蓵r(shí)間來解釋無需獲得境內(nèi)監(jiān)管機(jī)關(guān)之審批；再比如，“10號(hào)文”生效之前境內(nèi)法律實(shí)體即為中外合資企業(yè)的，則解釋為不屬于“10號(hào)文”規(guī)定之外資并購，從而無需適用該文。35六、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展35七、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展國內(nèi)私募股權(quán)基金發(fā)展和投資法律環(huán)境的演變（七）

2005年，國家發(fā)改委、科技部、財(cái)政部、商務(wù)部、中國人民銀行、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、國家外匯管理局聯(lián)合頒布《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，首次以法規(guī)的形式正式確認(rèn)了創(chuàng)業(yè)投資的退出方式。同一年，全國人大常委會(huì)審議通過了《公司法》修訂案，為私募股權(quán)投資的法律組織形式和運(yùn)行提供了更為寬松的政策環(huán)境。

2009年3月31日證監(jiān)會(huì)正式發(fā)布《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》，并于當(dāng)年7月20日開始受理創(chuàng)業(yè)板發(fā)行上市申請(qǐng)。按照境內(nèi)發(fā)展多層次資本市場的目標(biāo)和構(gòu)想，未來中國多層次資本市場將由藍(lán)籌股市場、中小板市場、創(chuàng)業(yè)板市場、場外交易市場四個(gè)層面所構(gòu)成。由于創(chuàng)業(yè)板市場相對(duì)主板市場和中小板市場上市門檻更低，為目前大量中小企業(yè)、新興高科技行業(yè)尤其是那些具有自主創(chuàng)新的、頗具成長性的高科技企業(yè)開通了融資渠道，更為風(fēng)險(xiǎn)投資提供了一個(gè)較為方便而有效的退出渠道。36七、私募股權(quán)基金境內(nèi)發(fā)展36八、法律匯編（參考）一、募集設(shè)立設(shè)立各種類型私募股權(quán)基金的法律依據(jù)1．《中華人民共和國公司法》，全國人大常委會(huì)2005年10月27日修訂，2006年1月1日施行.設(shè)立創(chuàng)投公司的基本依據(jù)之一，同時(shí)也是私募股權(quán)投資人參與被投資企業(yè)管理，行使股東權(quán)利的依據(jù)。2.《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，全國人大常委會(huì)2006年8月27日通過修訂，2007年7月1日施行。設(shè)立合伙制私募股權(quán)基金的法律依據(jù)，參考私募股權(quán)基金設(shè)立的國際慣例，特別規(guī)定了有限合伙的企業(yè)形式。3.《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》，原對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部2002年12月31日通過，2003年3月1日施行。為鼓勵(lì)外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人（以下簡稱外國投資者）來華從事創(chuàng)業(yè)投資，外資創(chuàng)投企業(yè)先于內(nèi)資獲得法律承認(rèn)。該法規(guī)定了外資創(chuàng)投企業(yè)設(shè)立出資、組織機(jī)構(gòu)及經(jīng)營管理的各個(gè)方面。4．《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》，商務(wù)部，2004年2月12日通過并公布，自公布之日起30日后施行。外商投資舉辦的投資性公司為有限責(zé)任公司，并確定了公司條件、經(jīng)營范圍、審批權(quán)限及其他程序性問題。5．《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補(bǔ)充規(guī)定》，商務(wù)部，2006年5月17日通過，自2006年7月1日起施行。適當(dāng)放寬了外商舉辦投資性公司出資、營業(yè)范圍等的限制。37八、法律匯編（參考）一、募集設(shè)立設(shè)立各種類型私募股權(quán)基金的法八、法律匯編（參考）一、募集設(shè)立設(shè)立各種類型私募股權(quán)基金的法律依據(jù)6．《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，2005年9月7日國務(wù)院批準(zhǔn)，2005年11月15日國家發(fā)改委、財(cái)政部、中國人民銀行、國家工商總局、國家稅務(wù)總局等10部門聯(lián)合發(fā)布，自2006年3月1日起施行。主要針對(duì)內(nèi)資創(chuàng)投企業(yè)，外商投資的創(chuàng)投企業(yè)如果符合有關(guān)條件可以享受該法提供的政策扶持，主要是有關(guān)稅收優(yōu)惠政策。7．《關(guān)于促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收政策的通知》，財(cái)政部、國家稅務(wù)總局，自2007年7月6日起施行。（“31號(hào)文”）與上兩部法規(guī)配套，規(guī)定有關(guān)稅收優(yōu)惠的具體實(shí)施細(xì)則。主要是對(duì)部分符合條件的創(chuàng)投企業(yè)，允許其按對(duì)中小高新技術(shù)企業(yè)投資額的70%抵扣應(yīng)納稅所得額。8．《關(guān)于實(shí)施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》，國家稅務(wù)總局2009年4月13日發(fā)布，自2008年1月1日起施行。（“87號(hào)文”）為了落實(shí)31號(hào)文所明確的促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展的稅收政策，并貫徹實(shí)施好《企業(yè)所得稅法》，擴(kuò)大了在新《企業(yè)所得稅法》框架下的創(chuàng)投稅收優(yōu)惠政策的實(shí)施范圍，增強(qiáng)了可操作性。9.《科技型中小企業(yè)創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金管理暫行辦法》（財(cái)企[2007]128號(hào)），財(cái)政部、科技部，自2007年7月6日起施行。政府引導(dǎo)基金的設(shè)立依據(jù)，明確了引導(dǎo)基金的資金來源、引導(dǎo)方式、支持對(duì)象以及監(jiān)管方式。38八、法律匯編（參考）一、募集設(shè)立設(shè)立各種類型私募股權(quán)基金的法八、法律匯編（參考）一、募集設(shè)立設(shè)立各種類型私募股權(quán)基金的法律依據(jù)10.《中華人民共和國信托法》，全國人大常委會(huì)2001年4月28日通過，自2001年10月1日起施行。對(duì)信托法律關(guān)系、信托財(cái)產(chǎn)等進(jìn)行了基本界定，并明確了相關(guān)主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。11.《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》，銀監(jiān)會(huì)，自2007年3月1日起施行。設(shè)立信托制私募股權(quán)基金的法律依據(jù)。依據(jù)該部法規(guī)，信托公司可以將兩個(gè)以上委托人交付的資金進(jìn)行集中管理、運(yùn)用或處分。12.《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》，中國證監(jiān)會(huì)，自2008年6月25日起施行。對(duì)于信托制私募股權(quán)基金的設(shè)立進(jìn)行了詳細(xì)約定，包括對(duì)信托公司的要求、對(duì)咨詢顧問的要求等。13.《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金規(guī)范設(shè)立于運(yùn)作的指導(dǎo)意見》，發(fā)改委、財(cái)政部、商務(wù)部，2008年10月18日。明確了引導(dǎo)基金的四類資金來源、三種運(yùn)作方式以及引導(dǎo)基金受托管理機(jī)構(gòu)的要求。一、募集設(shè)立設(shè)立各種類型私募股權(quán)基金的法律依據(jù)10.《中華人民共和國信托法》，全國人大常委會(huì)2001年4月28日通過，自2001年10月1日起施行。對(duì)信托法律關(guān)系、信托財(cái)產(chǎn)等進(jìn)行了基本界定，并明確了相關(guān)主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。11.《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》，銀監(jiān)會(huì)，自2007年3月1日起施行。設(shè)立信托制私募股權(quán)基金的法律依據(jù)。依據(jù)該部法規(guī)，信托公司可以將兩個(gè)以上委托人交付的資金進(jìn)行集中管理、運(yùn)用或處分。12.《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》，中國證監(jiān)會(huì)，自2008年6月25日起施行。對(duì)于信托制私募股權(quán)基金的設(shè)立進(jìn)行了詳細(xì)約定，包括對(duì)信托公司的要求、對(duì)咨詢顧問的要求等。13.《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金規(guī)范設(shè)立于運(yùn)作的指導(dǎo)意見》，發(fā)改委、財(cái)政部、商務(wù)部，2008年10月18日。明確了引導(dǎo)基金的四類資金來源、三種運(yùn)作方式以及引導(dǎo)基金受托管理機(jī)構(gòu)的要求。39八、法律匯編（參考）一、募集設(shè)立設(shè)立各種類型私募股權(quán)基金的法八、法律匯編（參考）二、投資通過各種方式購買被投資企業(yè)股權(quán)或通過增資方式取得被投資企業(yè)股權(quán)。1.《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，原對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家工商總局聯(lián)合頒布，自1997年5月28日起施行。外資收購境內(nèi)企業(yè)外資股權(quán)（外傳外）的法律依據(jù)。2．《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，商務(wù)部、國資委、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、證監(jiān)會(huì)、國家外匯管理局，2006年9月8日施行。（“10號(hào)文”）是外資收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)（內(nèi)轉(zhuǎn)外）的法律依據(jù)，10號(hào)文成為以紅籌模式進(jìn)行境外上市的阻礙。3.《上市公司收購管理辦法》，證監(jiān)會(huì)，2006年5月17日通過，2006年9月1日施行。私募股權(quán)投資人投資上市公司的法律依據(jù)。4.《外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，商務(wù)部、證監(jiān)會(huì)、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、國家外匯局五部委聯(lián)合發(fā)布，2005年12月31日發(fā)布，自發(fā)布之后起30日后施行。外國私募股權(quán)投資人可選擇對(duì)A股上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資，但取得的上市公司A股股份三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。5.《國家稅務(wù)總局關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)有關(guān)稅收問題的通知》，國稅發(fā)[2003]60號(hào)，2003年1月1日起執(zhí)行。外國投資者的股權(quán)比例超過25%的，可以依照外商投資企業(yè)的法律法規(guī)繳納各項(xiàng)稅收。40八、法律匯編（參考）二、投資通過各種方式購買被投資企業(yè)股權(quán)或八、法律匯編（參考）三、退出依據(jù)私募股權(quán)視投資項(xiàng)目的不同情況選擇不同的方式退出。1．《中華人民共和國證券法》，全國人大常委會(huì)2005年10月27日通過，2006年1月1日施行。私募股權(quán)投資人通過被投資企業(yè)上市退出的基本依據(jù)。2.《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》，2006年5月17日證監(jiān)會(huì)通過，2006年5月18日施行。具體規(guī)定了被投資企業(yè)如何完成首次公開發(fā)行股票并上市。3.《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》，2009年3月31日證監(jiān)會(huì)通過，2009年5月1日施行。規(guī)定了企業(yè)在創(chuàng)業(yè)板上市的具體條件及相關(guān)程序。4.《關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問題的通知》，證監(jiān)會(huì)，1999年7月14日發(fā)布并實(shí)施。確定了中國公司申請(qǐng)境外（包括美國、香港、新加坡等）主板上市的基本條件。5．《中國證監(jiān)會(huì)（辦公室）關(guān)于境內(nèi)企業(yè)間接到境外發(fā)行股票并上市有關(guān)問題的復(fù)函》，證監(jiān)會(huì)，1997年3月17日發(fā)布并實(shí)施。境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行股票并將其股票在境外上市，都必須經(jīng)審批；律師事務(wù)所及律師出具的法律意見書也應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券委員會(huì)批準(zhǔn)。41八、法律匯編（參考）三、退出依據(jù)私募股權(quán)視投資項(xiàng)目的不同情況八、法律匯編（參考）三、退出依據(jù)私募股權(quán)視投資項(xiàng)目的不同情況選擇不同的方式退出。6.《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》，國務(wù)院，1997年6月20日發(fā)布并實(shí)施。加強(qiáng)了境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至境外的審批和監(jiān)管，是內(nèi)資企業(yè)上市紅籌模式的法律依據(jù)。7.《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》，國務(wù)院辦公廳，1994年8月4日發(fā)布并執(zhí)行。規(guī)定了股份募集及上市條件、審批，及對(duì)公司經(jīng)營管理的監(jiān)管。8.《關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知》，證監(jiān)會(huì)，2000年6月9日。證監(jiān)會(huì)對(duì)紅籌模式下，發(fā)行人中國律師出具的法律意見書提出了較為具體的意見。但對(duì)證監(jiān)會(huì)的審核標(biāo)準(zhǔn)和條件并無明晰。由證監(jiān)會(huì)法律部函復(fù)律師事務(wù)所，其格式是“我們對(duì)××公司在境外發(fā)行股票及上市不提出異議”。據(jù)此，業(yè)界人士遂將其通稱為“無異議函”?！盁o異議函”的監(jiān)管制度是針對(duì)2000年初民營企業(yè)裕興科技電腦控股有限公司，采用在境外注冊(cè)公司的辦法，繞道在香港創(chuàng)業(yè)板上市的情況而出臺(tái)的，實(shí)施的主要目的是為了防止國有資產(chǎn)及中國境內(nèi)資產(chǎn)被非法轉(zhuǎn)移，控制中國境內(nèi)資產(chǎn)通過境外上市流失的情況。42八、法律匯編（參考）三、退出依據(jù)私募股權(quán)視投資項(xiàng)目的不同情況八、法律匯編（參考）三、退出依據(jù)私募股權(quán)視投資項(xiàng)目的不同情況選擇不同的方式退出。9.2003年4月1日，中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于取消第二批行政審批項(xiàng)目及改變部分行政審批項(xiàng)目管理方式的通告》以及《關(guān)于做好第二批行政審批項(xiàng)目取消及部分行政審批項(xiàng)目改變管理方式后的后續(xù)監(jiān)管和銜接工作的通知》取消對(duì)“中國律師出具的關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市的法律意見書審閱”（即不再需要證監(jiān)會(huì)出具無異議函），取消后紅籌模式迎來發(fā)展高峰。10.《關(guān)于完善外資并購?fù)鈪R管理有關(guān)問題的通知》，匯發(fā)[2005]11號(hào)?！?1號(hào)文”《關(guān)于境內(nèi)居民個(gè)人境外投資登記和外資并購?fù)鈪R登記有關(guān)問題的通知》，匯發(fā)[2005]29號(hào)，“29號(hào)文”要求獨(dú)資企業(yè)披露其最終實(shí)際控制人并且聲明獨(dú)資公司境外母公司并非由境內(nèi)居民控制，使得返程投資的合法性受到質(zhì)疑，令紅籌模式遭遇阻礙。11．《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2005]75號(hào)），自2005年11月1日起施行?！?5號(hào)文”取代外管局11號(hào)文和29號(hào)文，明確規(guī)定通過返程投資控制境內(nèi)資產(chǎn)的方式要受到嚴(yán)格的外匯登記審批要求；如果缺失必要的登記程序，所融資金及上市公司分紅、股息、清算收益、轉(zhuǎn)股或減資的款項(xiàng)的調(diào)撥回境內(nèi)等將被禁止。43八、法律匯編（參考）三、退出依據(jù)私募股權(quán)視投資項(xiàng)目的不同情況八、法律匯編（參考）三、退出依據(jù)私募股權(quán)視投資項(xiàng)目的不同情況選擇不同的方式退出。12.《關(guān)于關(guān)于印發(fā)<國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知>操作規(guī)程的通知》（匯綜發(fā)[2007]106號(hào)），“106號(hào)文“如果缺失必要的登記程序，境內(nèi)企業(yè)不得對(duì)特殊目的公司支付利潤、轉(zhuǎn)股、減資、先行回收投資、清算所得以及股東貸款本息，違者按照逃匯行為予以處理。13.《中華人民共和國破產(chǎn)法》，全國人大常委會(huì)2006年8月27日通過，2007年6月1日施行。如果被投資企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資不抵債或者明顯缺乏清償能力的，債務(wù)人自身及債權(quán)人均可以向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。14.《最高人民法院關(guān)于使用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》，最高人民法院審判委員會(huì)，2008年5月5日通過，2008年5月19日施行。若投資項(xiàng)目不成功，私募股權(quán)投資人可根據(jù)上面兩部法規(guī)選擇清算退出。44八、法律匯編（參考）三、退出依據(jù)私募股權(quán)視投資項(xiàng)目的不同情況4545謝謝大家！

結(jié)語謝謝大家！結(jié)語46律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的法律實(shí)務(wù)律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的法律實(shí)務(wù)律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的法律實(shí)務(wù)一、私募股權(quán)投資的概念界定（一）私募與公募■其他人的錢（OtherPeople’sMoney，簡稱OPM）基金是這一原則在金融行業(yè)中的典型體現(xiàn)■重要法則：投資風(fēng)險(xiǎn)和收益應(yīng)當(dāng)匹配1、公募基金：吸納普通公眾資金，建立在國家金融體系和金融機(jī)構(gòu)的信任基礎(chǔ)上各國政府一般都會(huì)對(duì)其實(shí)施比較嚴(yán)厲的管制需要就相應(yīng)的投資和變動(dòng)情況作定期披露。公開刊登基金募集說明書、格式認(rèn)購合同；向不特定對(duì)象發(fā)放宣傳資料并在各種公開場合進(jìn)行路演投資者一般只能無條件接受格式認(rèn)購合同。2、私募基金（PrivatePlacement）：指向特定的投資者募集資金投資者資金較為充沛并能夠承擔(dān)較高投資風(fēng)險(xiǎn)有實(shí)力聘請(qǐng)資深投資專家提供專業(yè)咨詢意見由管理人私下接觸少數(shù)有實(shí)力的投資人投資人一般擁有參與交易談判一定范圍內(nèi)的權(quán)限

2律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的法律實(shí)務(wù)律師在私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)中的47一、私募股權(quán)投資的概念界定（一）私募與公募■其他人的錢（OtherPeople’sMoney，簡稱OPM）基金是這一原則在金融行業(yè)中的典型體現(xiàn)

■重要法則：投資風(fēng)險(xiǎn)和收益應(yīng)當(dāng)匹配

1、公募基金：吸納普通公眾資金，建立在國家金融體系和金融機(jī)構(gòu)的信任基礎(chǔ)上各國政府一般都會(huì)對(duì)其實(shí)施比較嚴(yán)厲的管制需要就相應(yīng)的投資和變動(dòng)情況作定期披露。公開刊登基金募集說明書、格式認(rèn)購合同；向不特定對(duì)象發(fā)放宣傳資料并在各種公開場合進(jìn)行路演投資者一般只能無條件接受格式認(rèn)購合同。

2、私募基金（PrivatePlacement）：指向特定的投資者募集資金投資者資金較為充沛并能夠承擔(dān)較高投資風(fēng)險(xiǎn)有實(shí)力聘請(qǐng)資深投資專家提供專業(yè)咨詢意見由管理人私下接觸少數(shù)有實(shí)力的投資人投資人一般擁有參與交易談判一定范圍內(nèi)的權(quán)限

48一、私募股權(quán)投資的概念界定2一、私募股權(quán)投資的概念界定（二）私募（證券）基金和私募股權(quán)投資基金

■典型：金融海嘯麥道夫（BernardL.Madoff）龐氏騙局事件對(duì)沖基金主要投資于市場上具有標(biāo)準(zhǔn)化和高流動(dòng)性的金融產(chǎn)品投資者主要通過與管理者的直接接觸而參與■本質(zhì)上，都是集合投資、專家理財(cái)?shù)闹贫仍O(shè)計(jì)■通常理解，私募基金與私募股權(quán)投資基金的主要區(qū)別在于投資對(duì)象的不同

■私募股權(quán)投資：面向合格投資人募集的、專注股權(quán)投資

■某種程度上，私募股權(quán)投資基金是私募基金的一個(gè)子集。49一、私募股權(quán)投資的概念界定3一、私募股權(quán)投資的概念界定（三）廣義的私募股權(quán)投資 較為通行的私募股權(quán)投資的廣義和狹義之分，按照不同的投資階段進(jìn)行的分類。廣義的私募股權(quán)投資：貫穿被投資企業(yè)在首次公開發(fā)行（InitialPublicOffering）前的各個(gè)成長階段所進(jìn)行的股權(quán)投資。包括在被投資對(duì)象的種子期、初創(chuàng)期、發(fā)展期、擴(kuò)展期、成熟期以及公開發(fā)行上市前（Pre-IPO）時(shí)期等各個(gè)階段的投資。針對(duì)投資方向的側(cè)重點(diǎn)不同，廣義私募股權(quán)投資又分為：風(fēng)險(xiǎn)投資（VentureCapital）、杠桿收購（LeveragedBuyouts，LBOs）和夾層資本（MezzanineCapital）業(yè)內(nèi)對(duì)私募股權(quán)基金專注股權(quán)投資有不同理解（以流動(dòng)性作為分類的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)）：廣義上還包括其他通過私募方式募集資金進(jìn)行投資的上市后私募基金（PIPE基金）、組合基金（FundofFunds）、不動(dòng)產(chǎn)基金（Realestate）以及財(cái)務(wù)困境基金（DistressedDebt）等。

50一、私募股權(quán)投資的概念界定4一、私募股權(quán)投資的概念界定（三）狹義的私募股權(quán)投資 主要指在風(fēng)險(xiǎn)投資后期的私募股權(quán)投資也就是對(duì)企業(yè)已經(jīng)形成一定規(guī)模且同時(shí)產(chǎn)生了穩(wěn)定的現(xiàn)金流后進(jìn)行的私募股權(quán)投資，并將其區(qū)別于風(fēng)險(xiǎn)投資。注意：風(fēng)險(xiǎn)投資和狹義私募股權(quán)投資有時(shí)并不容易進(jìn)行明顯的階段性劃分，現(xiàn)實(shí)中此類投資模式在運(yùn)行機(jī)制上也并無明顯的實(shí)質(zhì)性區(qū)別。在中國當(dāng)前的投資環(huán)境中，風(fēng)險(xiǎn)投資和狹義私募股權(quán)投資兩個(gè)術(shù)語更加能交替使用，（1）中國沒有足夠的技術(shù)創(chuàng)新企業(yè)適合風(fēng)險(xiǎn)投資；（2）中國市場對(duì)于早期和成熟期并沒有明確的區(qū)分（3）兩種形式對(duì)于中國而言均是新興的，并處于不斷發(fā)展的中國市場和日益變化的監(jiān)管環(huán)境的調(diào)整期。51一、私募股權(quán)投資的概念界定5一、私募股權(quán)投資的概念界定

風(fēng)險(xiǎn)投資基金私募基金公募基金私募股權(quán)基金LBOs夾層資本……不動(dòng)產(chǎn)基金對(duì)沖基金開放式基金封閉式基金52一、私募股權(quán)投資的概念界定風(fēng)險(xiǎn)投資基金私募基金公募基金私募股一、私募股權(quán)投資的概念界定（四）私募股權(quán)投資概念（狹義）

基于目前國內(nèi)為數(shù)不多的政策性文件和法規(guī)之語境下的理解私募股權(quán)投資在國內(nèi)法律環(huán)境下是指：通過一種非公開募集的形式；向具有一定資格的特定投資人募集資金；在獲取資金后由市場具備專業(yè)知識(shí)和能力的管理人實(shí)施專業(yè)運(yùn)作；向未上市企業(yè)進(jìn)行權(quán)益性投資，該等投資最終將被轉(zhuǎn)換形成被投資對(duì)象的股權(quán)；其后以各類機(jī)制的設(shè)定促使被投資對(duì)象以高成長性迅速發(fā)展；最終投資人能夠通過被投資對(duì)象的公開發(fā)行上市、并購或者管理層回購等方式退出而獲得投資回報(bào)；專業(yè)管理人則獲得報(bào)酬共享投資回報(bào)的一種集合投資制度設(shè)計(jì)，其中也包含了風(fēng)險(xiǎn)投資基金的部分；相應(yīng)的私募股權(quán)投資基金，就是通過上述模式而形成的以進(jìn)行股權(quán)投資為目的的基金。53一、私募股權(quán)投資的概念界定7一、私募股權(quán)投資的概念界定（五）私募股權(quán)投資的特點(diǎn)（在實(shí)施具體投資行為時(shí)） 與債權(quán)投資相比，私募股權(quán)投資體現(xiàn)為所有者權(quán)益性的投資，即使初期以可轉(zhuǎn)債形式進(jìn)行投資，在一般情況下最終也會(huì)轉(zhuǎn)化為被投資對(duì)象的股權(quán)類權(quán)益。投資對(duì)象通常為新興的、有成長性的企業(yè)，其中相當(dāng)一部分是規(guī)模較小的中小企業(yè)，因此一般都有一定的培育期，相應(yīng)地也就有相對(duì)較長的投資周期。按照《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（2005）的規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以事先確定有限的存續(xù)期限，但是最短不得短于7年。著眼于被投資企業(yè)的潛在發(fā)展價(jià)值，即購買企業(yè)的未來發(fā)展，看重企業(yè)創(chuàng)始人股東在其行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的經(jīng)驗(yàn)和眼光。投資人通過其提供的資金，推動(dòng)企業(yè)在較短時(shí)間內(nèi)高速發(fā)展。54一、私募股權(quán)投資的概念界定8一、私募股權(quán)投資的概念界定（五）私募股權(quán)投資的特點(diǎn) 成熟管理人運(yùn)作機(jī)制。鑒于投資將著眼于被投資企業(yè)的潛在發(fā)展價(jià)值，因此基金管理人團(tuán)隊(duì)的經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)和戰(zhàn)略眼光非常重要，需要對(duì)列入擬投資范圍的企業(yè)嚴(yán)格進(jìn)行篩選和分析預(yù)測。從投資初始即考慮相應(yīng)的退出機(jī)制，并通過在法律文件中設(shè)定“上市安排”、“回購條件”和“出售條件”等，在被投資企業(yè)按照業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展目標(biāo)時(shí)，投資人將推動(dòng)被投資企業(yè)完成公開發(fā)行上市，并通過在二級(jí)市場出售其持有的股權(quán)獲得高額回報(bào)（資本增值收益）；反之，則通過將企業(yè)整體出售或者要求管理層“回購”等方式實(shí)現(xiàn)退出。高風(fēng)險(xiǎn)投資方式。私募股權(quán)投資是一種風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、利潤共享的投資模式。如果被投資企業(yè)成功，則將獲得超額回報(bào)；但中小企業(yè)在市場上的不穩(wěn)定性，比較容易受到市場風(fēng)險(xiǎn)的攻擊，一旦企業(yè)未能成功，即使設(shè)定了諸多保護(hù)機(jī)制和限制，投資者仍可能面臨巨額的虧損。（例如：太子奶）55一、私募股權(quán)投資的概念界定9二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）

以美國為例的原因：私募股權(quán)投資公認(rèn)起源于美國，并且在美國獲得了巨大的成功。（一）ARD 1946年催生了全球第一家真正意義上的風(fēng)險(xiǎn)投資公司——“美國發(fā)展與研究公司”（AmericanResearchandDevelopmentCorporation）背景：20世紀(jì)30年代早期，新商業(yè)模式的發(fā)展不足，新生小企業(yè)難以獲得長期的資金支持形式：公開發(fā)行股份且封閉型的投資公司主要發(fā)起人：美國波士頓聯(lián)邦儲(chǔ)備銀行行長RalphFlanders和哈佛商學(xué)院教授GeneralGeorgesDoriot。目標(biāo)（1）募集資金為美國的新生企業(yè)和小企業(yè)解決長期財(cái)務(wù)融資的困難（2）為被投資企業(yè)輸出管理經(jīng)驗(yàn)和理念背景：新生企業(yè)的成功與失敗與其管理技巧和經(jīng)驗(yàn)有著密切的關(guān)系。（3）培養(yǎng)新產(chǎn)業(yè)投資領(lǐng)域的職業(yè)經(jīng)理人初期的募集對(duì)象：包括帕森（Paysons）、洛克菲勒（Rockefellers）以及財(cái)經(jīng)巨擘惠特尼（Whitneys）等富有家族。56二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）10二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）（一）ARD

ARD公開發(fā)行股份的結(jié)構(gòu)與現(xiàn)在大多數(shù)私募股權(quán)基金法律形態(tài)大不相同，但在理念層面上與現(xiàn)在私募投資的行業(yè)特點(diǎn)并無本質(zhì)的區(qū)別。（因此也有人認(rèn)為第一家PE應(yīng)為KKR）ARD的發(fā)展并不算非常成功，并未能吸引到足夠的投資人。ARD股價(jià)持續(xù)不理想，長期低于發(fā)行價(jià)格的80%，只能以出售所投資項(xiàng)目的股權(quán)或權(quán)益來獲得流動(dòng)資金，而無法通過股市募集新的資金。

ARD的最終投資業(yè)績和成功投資案例在1946年至1971年的25年間，ARD最終仍然投資人獲得了平均15.8%年化收益率，略高于同期道瓊斯工業(yè)指數(shù)12.8%的年化收益率。

1957年向數(shù)字設(shè)備公司（DigitalEquipmentCorporation）所投資的7萬美元，1971年，ARD對(duì)DEC的投資價(jià)值增長至3.55億美元，增長了5000多倍?？鄢@項(xiàng)投資ARD的年化收益率只有7.4%。ARD模式因其不成功最終并未獲得效仿。57二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）11二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）（二）SBIC

背景：與ARD同時(shí)間成立的其他形式的私人風(fēng)險(xiǎn)投資公司，往往是某一富裕家庭、公司或由投資銀行成立的機(jī)構(gòu)投資人為某單個(gè)交易而成立，交易發(fā)展十分緩慢，風(fēng)險(xiǎn)資本始終不足美國國會(huì)采取積極的措施（1）訂立稅收法規(guī)，允許向小型新企業(yè)投資而導(dǎo)致的2.5萬美元以內(nèi)損失可申請(qǐng)退稅；（2）1958年國會(huì)通過《中小企業(yè)投資法》（SmallBusinessInvestmentAct）催生小企業(yè)投資公司（SmallBusinessCorporation，SBIC）模式：SBIC由聯(lián)邦小企業(yè)管理局頒發(fā)許可，資金來源獲得貸款支持，享受稅收優(yōu)惠政策。SBICs需受到一定的投資限制，例如投資企業(yè)的規(guī)模以及在投資企業(yè)所持有權(quán)益的比例。缺陷：對(duì)被投資的高風(fēng)險(xiǎn)小企業(yè)采取提供貸款方式以保障自身資金安全相當(dāng)部分資金來源于公開募集的個(gè)人投資者資金，投資人對(duì)資產(chǎn)損失的承受力較弱，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的判斷又有不足，因薪酬限制模式未能吸引到高水平的專業(yè)投資管理人。58二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）12二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）（三）私募股權(quán)基金的新模式-有限合伙

背景：60年代，新興證券市場的發(fā)展使得投資高風(fēng)險(xiǎn)新企業(yè)獲得了很多成功有限合伙機(jī)制的形成原因1940年《投資公司法案》（InvestmentCompanyActof1940），為風(fēng)險(xiǎn)投資基金公司包括SBICs在內(nèi)服務(wù)的投資經(jīng)理們只能獲得固定薪水，不能獲得股票期權(quán)以及績效（業(yè)績）獎(jiǎng)勵(lì)，與其提供的服務(wù)和可能帶來的資產(chǎn)增值不匹配，無動(dòng)力。有限合伙的私募股權(quán)投資基金通過相應(yīng)架構(gòu)的安排和協(xié)議的約定，使專業(yè)投資經(jīng)理可獲得與其業(yè)績相匹配的報(bào)酬，促使其更為勤力和積極地為投資人創(chuàng)造更大的資產(chǎn)增值；有限合伙的形式還可以規(guī)避對(duì)于SBICs的投資限制，使交易安排更為自由，同時(shí)也使得投資人更多關(guān)注專業(yè)投資經(jīng)理的經(jīng)驗(yàn)，而不是象在公眾投資公司的架構(gòu)下往往只關(guān)注投資公司的股價(jià)表現(xiàn)。結(jié)果：在1969年到1975年間，29家有限合伙制的私募股權(quán)投資基金成立并成功募集3760萬美元。59二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）13二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）（四）私募股權(quán)基金的資金來源問題

資金來源方面的政策支持：1978年，美國勞工部對(duì)《雇員退休收入保障法》（EmployeeRetirementIncomeSecurityAct）作出調(diào)整；原本該法限制養(yǎng)老基金投資于風(fēng)險(xiǎn)投資和其他高風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)；進(jìn)行調(diào)整后，明確在不影響整個(gè)投資組合安全性的基礎(chǔ)上，不再禁止養(yǎng)老基金購買小企業(yè)和新興企業(yè)所發(fā)行的證券以及向風(fēng)險(xiǎn)投資投入資金；這一規(guī)定開通了養(yǎng)老基金這樣的主流機(jī)構(gòu)投資者參與風(fēng)險(xiǎn)投資的渠道，改變了風(fēng)險(xiǎn)投資的資金供給結(jié)構(gòu)和風(fēng)險(xiǎn)基金本身的架構(gòu)。60二、私募股權(quán)投資的發(fā)展歷程（以美國為例）14三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制內(nèi)資創(chuàng)投外資創(chuàng)投出資形式人民幣外國投資者以可自由兌換貨幣出資，中國投資和以人民幣出資人民幣貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)作價(jià)，但LP不得以勞務(wù)出資注冊(cè)資本及其繳納實(shí)收資本不低于3000萬元，或者首期實(shí)繳資本不低于1000萬元且全體投資者承諾在注冊(cè)后的5年內(nèi)補(bǔ)足不低于3000萬元實(shí)收資本非法人制投資者認(rèn)繳出資總額的最低限額1000萬美元，公司制投資者認(rèn)繳資本總額的最低限額為500萬美元。出資期限依據(jù)公司法執(zhí)行，即首次出資不得與20%，其余部分在成立后2年內(nèi)繳足資金一次性到位承諾出資制，無注冊(cè)資本規(guī)定；在約定期限內(nèi)逐步到位61三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制內(nèi)資創(chuàng)投外資創(chuàng)投投資門檻單個(gè)投資者對(duì)創(chuàng)投企業(yè)的投資不得低于100萬元人民幣公司制必備投資者：認(rèn)繳出資及實(shí)際出資分別不低于投資者認(rèn)繳出資總額及實(shí)際出資總額的30%；其他投資者：最低認(rèn)繳出資額不得低于100萬美元。最低金額不少于100萬元人民幣無強(qiáng)制性規(guī)定，一些地方有門檻限制債務(wù)承擔(dān)方式出資者在出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任出資者在出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任投資人承擔(dān)責(zé)任GP承擔(dān)無限連帶責(zé)任；LP在出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任62三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制內(nèi)資創(chuàng)投外資創(chuàng)投投資人數(shù)有限責(zé)任公司：不超過50人；股份有限公司：不超過200人投資者人數(shù)在2人以上50人以下，至少擁有一個(gè)必備投資者單個(gè)信托計(jì)劃的子人人人數(shù)不得超過50人，合格的機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量不限2至50人管理人員有至少3名具備2年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的高級(jí)管理人員承擔(dān)投資管理責(zé)任應(yīng)有3名以上具備創(chuàng)業(yè)投資從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)人員信托公司，同時(shí)可以委托投資顧問提供咨詢意見普通合伙人管理模式同股同權(quán)，可委托管理同股同權(quán)，可委托管理受托人決策委員會(huì)決定GP負(fù)責(zé)管理決策，LP不負(fù)責(zé)具體經(jīng)營63三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制內(nèi)資創(chuàng)投外資創(chuàng)投利潤分配一般按出資比例（新公司法下，可作特別安排）一般按出資比例（同前）按信托計(jì)劃及受益人大會(huì)決議根據(jù)有限合伙協(xié)議約定繳稅方式雙重征稅（企業(yè)繳納企業(yè)所得稅，投資者繳納個(gè)人所得稅）雙重征稅（企業(yè)繳納企業(yè)所得稅，投資者繳納個(gè)人所得稅）信托收益不征稅，受益人取得信托收益時(shí)，繳納個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅。企業(yè)不交稅，合伙人繳納個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅64三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇組織形式公司制信托制合伙制三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇選擇適當(dāng)?shù)慕M織形式主要關(guān)注的問題： 募集資金的難易程度資金的利用效率投資管理人的責(zé)、權(quán)、利投資退出的便利程度稅收成本法律監(jiān)管65三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇19三、私募股權(quán)基金募集法律形態(tài)的選擇國內(nèi)《合伙企業(yè)法》有關(guān)LP（有限合伙人）的安全港（SafeHarbor）條款和例外規(guī)定第六十七條有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。第六十八條有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：（一）參與決定普通合伙人入伙、退伙；（二）對(duì)企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；（三）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所；（四）獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；（五）對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；（六）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；（七）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督