淺析儒家文化與中國式司法治理,法制史論文

淺析儒家文化與中國式司法治理,法制史論文的十八屆三中全會通過的(關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定〕提出:全面深化改革的總目的是完善和發(fā)展中華特點社會制度,推進國家治理體系和治理能力當代化。的十八屆四中全會通過的(關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定〕進一步提出:推進以審訊為中心的訴訟制度改革。有學(xué)者以為,以審訊為中心的訴訟制度改革是本輪司法改革措施中最具影響力、意義最為深遠的改革舉措。(1)根據(jù)歷史制度主義理論,制度創(chuàng)設(shè)或政策最初發(fā)起時所選擇的政策,將持續(xù)和極大決定性地影響將來的政策,即構(gòu)成途徑依靠。(2)法律制度的變遷更是離不開民族文化的土壤。本文試以儒家文化與中國國家治理體系發(fā)展變化關(guān)系為視角,對中國式司法治理尤其是以審訊為中心訴訟制度改革的歷史背景作一討論。本文關(guān)鍵詞語：儒家文化;司法;一、儒家思想發(fā)展脈絡(luò):中國式司法治理的文化背景儒家是由孔子創(chuàng)始的一個學(xué)派,儒家文化則是由儒家學(xué)派創(chuàng)立并傳承的中國傳統(tǒng)主流文化,是儒家思想的表現(xiàn)形式?？鬃由诠?51年,卒于公元前479年,距今兩千五百多年,因而,儒家學(xué)派也有著兩千五百多年的歷史。這樣一個傳承長遠的文化傳統(tǒng),在世界文化史上也是罕見的。一般以為,一個能夠傳承長遠的文化傳統(tǒng)必然包含著一個經(jīng)典的內(nèi)核,具有一套經(jīng)典的體系,而這套經(jīng)典體系也決定了這個學(xué)派的主要特質(zhì)和性格。所以,討論儒家文化的特點,應(yīng)從研究其經(jīng)典體系開場。(3)1.六經(jīng)經(jīng)典的構(gòu)成由漢字書寫的典籍是中華學(xué)術(shù)的呈現(xiàn)形式。而從夏、商、西周至春秋,在所有的典冊文獻中,最重要的是(詩〕、(書〕、(易〕、(禮〕、(樂〕、(春秋〕。這六部典籍,在春秋末期經(jīng)孔子整理刪定,戰(zhàn)國時已被稱為六經(jīng)。如(莊子天運〕:孔子謂老聃曰,丘治(詩〕、(書〕、(禮〕、(樂〕、(易〕、(春秋〕六經(jīng),自以為久矣。概言之,六經(jīng)成書于孔子之前,它不是某一家一派的經(jīng)典,作為夏、商、周三代中華文明智慧的結(jié)晶,六經(jīng)是中華文明的原始經(jīng)典,又是夏商周三代禮樂文明的核心成份。儒家注重文化傳承,以傳承六經(jīng)為己任,成為先秦百家中唯一重視文化傳承的學(xué)派。秦朝焚書坑儒后(樂經(jīng)〕失傳。漢武帝時立五經(jīng)博士,文化經(jīng)典得到國家氣力的成認。2.百家爭鳴的洗禮春秋末期至戰(zhàn)國時代,史稱諸子百家時代。諸家之中最突出的是六家,即儒家、墨家、道家、法家、名家、陰陽家,又以儒、墨、道、法四家為最重要。戰(zhàn)國初期,儒、墨并稱顯學(xué);到戰(zhàn)國后期,儒、道兩家在哲學(xué)思想上影響最大。在這里后的中國文化歷史上,在精神的發(fā)展方面,構(gòu)成了以儒為主、儒道互補的基本格局;在政治的發(fā)展方面,構(gòu)成了以儒為主、儒法并用的實踐體系,而最終儒家的價值觀構(gòu)成了中華文明價值觀的主流。百家爭鳴時期也正是西方歷史學(xué)家所稱的軸心時代,諸子百家創(chuàng)始了中國學(xué)術(shù)思想的黃金時代。六家之外,加上縱橫家、雜家、農(nóng)家,就是九流,再加上小講家即為十家了。當然還有兵家、醫(yī)家等。也誕生了(左傳〕、(楚辭〕、(離騷〕等劃時代作品。3.儒學(xué)的初期傳承由于儒家注重文化傳承,因而百家爭鳴之后,儒家學(xué)派一枝獨秀。儒家是傳承三代文明的主要學(xué)派。儒家早期的七十子及其后學(xué),天天就是討論文化的傳承問題。中華文明長久、連貫的傳承現(xiàn)象在世界文化史上唯一無二。跟這個連貫性相匹配的是,這個不間斷傳承的文明和文化的載體所依存的政治實體,在幾千年來基本維持統(tǒng)一。中國以長江和黃河流域為基礎(chǔ)的中華民族政治實體,不斷擴大,不斷融合,雖飽受戰(zhàn)爭之苦,但從未完全被外族侵占或長久分裂。一種文明只要具備宏大的融合力和凝聚力,才能到達這樣的結(jié)果,這種融合力、凝聚力就從儒家文化中來。而儒家文化所傳承的以五經(jīng)或者六經(jīng)為核心的經(jīng)典體系,不是一家一派的、一個宗教的經(jīng)典,而是一種文明的經(jīng)典,即中華文明的經(jīng)典。儒家學(xué)派本身的傳承,自孔子后即分門派。(韓非子顯學(xué)〕篇講:自孔子之死也儒分為八。簡言之,孔子死后,最初分為兩派:有子是一派,曾子是一派,(1)所以(論語學(xué)而,弟子是子思,子思作(中庸〕。子思門人又傳孟子,故曾子一派后被稱為思孟學(xué)派。4.兩漢經(jīng)學(xué)的彎曲復(fù)雜發(fā)展經(jīng)學(xué)的真正確立是漢武帝時代。先秦的六經(jīng)到漢代時(樂〕已遺失,唯有五經(jīng)。漢武帝接受董仲舒獨尊儒術(shù)的建議,置五經(jīng)博士,罷百家之學(xué)的博士,太學(xué)收博士弟子50人,昭帝時增至200人,元帝時增至千人,王莽時達萬人,東漢達3萬人。儒、道之外,其他諸子之學(xué)逐步衰微。漢儒治經(jīng),分今文、古文兩派。今文經(jīng):以漢代文字整理書寫。古文經(jīng):以戰(zhàn)國文字書寫(如魯壁藏書)。西漢為今文獨盛時代,東漢為今古文互爭時代。東漢前半,今文很盛,到了末年,大學(xué)者都屬古文派。東漢鄭玄為漢代經(jīng)學(xué)學(xué)術(shù)的集大成者,即是古文經(jīng)學(xué)者。五經(jīng)的體系到漢代以后逐步擴大,從七經(jīng)、九經(jīng)直到十三經(jīng)。(禮經(jīng)〕在漢代以儀禮的形式保存下來,漢朝人又搜集了先秦時期對(禮經(jīng)〕的解釋,結(jié)集成了(禮記〕。(春秋〕則有三種傳。后來,春秋的三傳也漸漸地進入到經(jīng)典體系。另外,(論語〕和(孝經(jīng)〕在漢代固然不是經(jīng),但是已經(jīng)有了經(jīng)的地位。(爾雅〕是一部字典,由于研究古經(jīng)必須借助古代的字典,所以也進入經(jīng)典體系。5.魏晉隋唐的文化交融魏晉時期是玄學(xué)與道教盛行之時。何晏、王弼創(chuàng)立玄學(xué),成為魏晉學(xué)術(shù)的主導(dǎo)形態(tài)。魏晉玄學(xué)以老莊思想為主體,兼蓄道儒學(xué)術(shù)體系。魏晉思想家將(周易〕、(老子〕、(莊子〕作為其基本思想典籍,合稱三玄。玄學(xué)思想家強調(diào)以無為本,貴無輕有,主張越名教而任自然,甚至菲湯武而薄周孔,棄經(jīng)學(xué)而尚老莊,具有鮮明的道家色彩。南北朝更是道教大發(fā)展的時期。隋唐是fo學(xué)發(fā)展的巔峰時期。fo教自西漢末年傳入中國,魏晉南北朝時已盛行,隋唐時期到達昌盛,出現(xiàn)了中國fo教的宗派,即天臺宗、法相宗、華嚴宗、禪宗等,使fo教成為中國傳統(tǒng)文化的有機組成部分。唐朝同樣是文學(xué)尤其是詩歌的黃金時代。加之始于隋唐的科舉考試重視經(jīng)義和詩賦內(nèi)容,對經(jīng)學(xué)的普及和詩賦的繁榮起到了宏大的促進作用。能夠講,魏晉隋唐是文化碰撞與交融的特殊歷史時期,儒家文化發(fā)展經(jīng)歷著嚴峻的考驗,并促成了宋朝之后的重大轉(zhuǎn)型。6.宋明理學(xué)的重大轉(zhuǎn)折宋明理學(xué)代表著儒家文化的轉(zhuǎn)型與重生。在遭到魏晉隋唐時期道教與fo教文化的雙重洗禮后,儒家文化迎來了嶄新的發(fā)展。到了宋代,(孟子〕也入經(jīng)了。后來所謂十三經(jīng),除了前面的五經(jīng)以外,還有(禮記〕、(春秋三傳〕、(爾雅〕、(論語〕、(孝經(jīng)〕和(孟子〕。它們以五經(jīng)的文化作為根本內(nèi)核。從兩千五百年前一直到唐代,中華文化的經(jīng)典體系是以五經(jīng)為主的儒家經(jīng)典體系,與其相匹配的人格特征和人格代表,稱為周孔,孔孟之道則是后來的講法。從漢代到唐代,不講孔孟之道,而講周孔之道,周即周公,孔即孔子。周公的大部分思想保存在(尚書〕里面?？墒堑搅怂未院?在儒家經(jīng)典系統(tǒng)里面有一套新的經(jīng)典體系開場跟五經(jīng)并列,其地位甚至超過了五經(jīng),這就是四書。四書就是(論語〕、(大學(xué)〕、(中庸〕、(孟子〕。除(論語〕外,(大學(xué)〕一般以為是曾子發(fā)揮了孔子的思想寫成的,(中庸〕是子思的一些基本思想,而孟子是子思門人的學(xué)生。南宋朱熹第一次把四本書合起來稱四書,元代延續(xù)。朱熹作(四書集注〕,元朝正式把(四書集注〕作為科舉考試內(nèi)容,直至明清。在宋、元、明、清四個朝代,四書的地位越來越高。能夠講,四書具體表現(xiàn)出了中國人的核心價值觀。儒家思想代表了中國人的核心價值觀,這套核心價值觀符合中國人生存的歷史環(huán)境、歷史條件、生產(chǎn)方式、交往方式,符合中國社會的需要,所以成了中國文化的主體部分。中國社會長期以來是一個農(nóng)業(yè)社會,而且是一個鄉(xiāng)村宗法共同體的社會,是以家族為主要形式的生活共同體。中國又是個集權(quán)的國家。fo教進入中國以后,始終跟本土文化有沖突,但也有融合,華而不實最重要的就是fo教漸漸地向中國文化低頭,它要成認儒家文化的孝和忠。從先秦兩漢開場,儒學(xué)就不斷地傳承中華文明的經(jīng)典,一直到19世紀后期,所以,儒家對中國文化的傳承起了重要作用。假如從中華民族精神的主導(dǎo)方面看,應(yīng)當講儒家的文化和價值在塑造中華民族的民族精神方面起了不可替代的重要作用。宋明理學(xué)近八百年的持續(xù)歷史提示出中國學(xué)術(shù)思想的發(fā)展趨勢:兩漢經(jīng)學(xué)確立儒學(xué)主導(dǎo)地位;魏晉玄學(xué)使道家思想得到發(fā)展,儒道互補的格局得以成形;隋唐fo學(xué)使傳入中國的fo教在中國化經(jīng)過中到達興盛,中國文化的儒道互補變?yōu)槿遽尩阑拥娜獦?gòu)造。宋明理學(xué)使儒學(xué)重新占據(jù)主流思想的地位,理學(xué)吸收了fo道的思想因素,社會思想文化構(gòu)成了以儒學(xué)為主、三教趨向融合的穩(wěn)定格局,合適了宋以后中國社會的發(fā)展需要。以fo治心、以道治身、以儒治世,成了宋元以來歷代王朝的文化共鳴。(1)值得注意的是,宋、明兩代理學(xué)差異宏大,這是由宋、明兩代政治生態(tài)所決定的。在宋代皇權(quán)與士大夫共治天下的開通明達政治生態(tài)下,以朱熹學(xué)為代表的宋代理學(xué)追求的是得君行道明代的惡劣政治生態(tài)與宋代構(gòu)成鮮明對照,以陽明學(xué)為代表的明代理學(xué)則走上了覺民行道的新征程,實現(xiàn)了宋明理學(xué)的劃時代轉(zhuǎn)折。(2)7.清代漢學(xué)以及近當代西學(xué)、國學(xué)清初顧炎武、黃宗羲倡導(dǎo)以六經(jīng)為根底而經(jīng)世致用。由于清代大興文字獄,清代中期學(xué)者多轉(zhuǎn)向古代考據(jù)訓(xùn)詁,因其學(xué)風(fēng)近于漢代古文經(jīng)學(xué),又稱漢學(xué)。乾嘉學(xué)術(shù)以漢學(xué)標榜,又分為吳派和皖派?？滴鯐r編輯(古今圖書集成〕,乾隆時編撰(四庫全書〕,記載了中國文化獲得的宏大成就。鴉片戰(zhàn)爭后,以林則徐、魏源、嚴復(fù)等為代表的一些愛國士大夫提倡經(jīng)世致用、勵精圖治,主張引進西學(xué),開啟西學(xué)東漸之風(fēng)。以章太炎、胡適、王國維、梁啟超等為代表的近代學(xué)者則提倡國學(xué)研究,進而推動了中國傳統(tǒng)文化的系統(tǒng)研究和發(fā)展。20世紀90年代中期則迎來了現(xiàn)代第一波國學(xué)熱。進入21世紀以來,全方位的國學(xué)熱方興未艾?？傊?在中華民族幾千年的文明發(fā)展史上,儒家文化始終成為一條主線,是中華文明的骨干與精華真髓,作為儒家創(chuàng)始人的孔子更是成為中華文明的精神標志。這是推進國家治理體系和治理能力當代化尤其是推進以審訊為中心訴訟制度改革所不容忽視的民族文化歷史背景。二、儒家文化與中華法系:中國式司法治理的法統(tǒng)背景1.中華法系研究大概情況關(guān)于法系問題的提出,是19世紀末日本著名法學(xué)家穗積陳重發(fā)端的。1884年,他發(fā)表(論法律五大族之講〕,將世界法律體系分成印度法族、中國法族、回回法族、英國法族、羅馬法族。中國學(xué)者研究中華法系首推梁啟超。中華民國時期對中華法系的研究甚成體系,20世紀30、40年代已經(jīng)獲得了可觀的成就。建國后陷入停滯,至1980年以后學(xué)界的研究才重新開場。有學(xué)者將中華法系的特點總結(jié)為三個方面:第一,儒家學(xué)講是締造中華法系的靈魂。第二,中華法系是中華各族共同締造的。第三,中華法系是唯一本土的法系,具有孤立性和保守性。2.中華法系的黃金時代筆者以為,中華法系的構(gòu)成和發(fā)展經(jīng)歷了幾個黃金時代:第一,西周時期,大一統(tǒng)觀念和禮制體系基本定型,構(gòu)成了中華法系的制度框架。這時候儒家學(xué)派尚未誕生。第二,西漢時期,自免除百家、獨尊儒術(shù)以來,儒家思想成為中華法系的核心價值。這是中華法系發(fā)展史上的重要里程碑。第三,唐朝時期,中華法系進入全盛期,并且走出國門,影響了日本、朝鮮和越南等國家,(唐律疏議〕也因而成為世界古代法的典范。從某種意義上講,正是由于有了唐朝法律的國際化,中國法才被后世稱其為中華法系。第四,宋明理學(xué)進一步影響了中華法系的發(fā)展和完善。宋明理學(xué)不僅代表著儒家文化發(fā)展的重大轉(zhuǎn)折,同時也深入影響著中華法系的發(fā)展歷程。3.儒家文化對中華法系的影響總體上講,儒家學(xué)講是中華法系的核心思想精華真髓。從中華法系的特點即可看出儒家文化對中華法系的深入影響:(1)(1)中華法系以儒家學(xué)講為基本指導(dǎo)思想,可以以講儒家為本,兼容釋道。如三綱入律,以法律的形式確認儒家三綱君為臣綱,父為子綱,夫為妻綱學(xué)講所宣揚的君權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)的不可侵犯,違者入罪;如德主刑輔、明刑弼教如春秋決獄如則天行刑(秋冬行刑)等。(唐律疏議〕更是以經(jīng)學(xué)義理為指導(dǎo)思想。五刑、十惡、八議,既是中華法系重要的法律制度,更是儒家綱常倫理思想的直接具體表現(xiàn)出。(2)出禮入刑、禮刑結(jié)合是儒家文化影響中華法系的重要表現(xiàn)。禮在中國古代社會一直起著較強的社會規(guī)范作用?？鬃拥某龆Y入刑思想為禮與刑的互相為用與結(jié)合提供了理論指南。至漢代,隨著儒家思想的尊崇,禮與刑進一步結(jié)合。(唐律疏議〕更是明確公布德禮為政教之本,刑罰為政教之用。能夠講,禮所調(diào)整的宗法倫理規(guī)范,構(gòu)成了封建法律的基本內(nèi)容。區(qū)分血緣親疏的五服之制,更是斷罪量刑的重要根據(jù)。(3)宗法制度法律化。在中華法系的法律體系中,家族本位的倫理法占有重要地位。儒家設(shè)計出了一套天下之本在國,國之本在家,修身、齊家、治國、平天下的治國方略,這也是與中國一家一戶就是一個生產(chǎn)單位的自然經(jīng)濟構(gòu)造相適應(yīng)的。宗法制度法律化是中華法系的重要特征。中華法系對中國法律制度影響至深,這是推進國家治理體系和治理能力當代化尤其是推進以審訊為中心訴訟制度改革不得不面對的法統(tǒng)歷史背景。三、儒家文化與中國司法:中國式司法治理的制度背景1.中國司法制度的沿革(1)中國古代司法制度(2)從清末往前推,幾千年來中國傳統(tǒng)法制完全是單獨發(fā)展的,未受西歐法制影響。它是中華民族單獨創(chuàng)制的一套法律制度,因此被稱為中華法系。以三法司制度為例,這套延續(xù)兩千年的重要司法制度就是完全中國化的。它既是中國古代訴訟制度史上的重要歷史遺產(chǎn),也是世界訴訟制度史上的重要歷史遺產(chǎn)。西周時代,審訊機關(guān)只要一個,就是司寇(或稱大司寇)。它是中國歷史上第一個出現(xiàn)的專業(yè)的審訊機關(guān),代表著中國古代三法司中第一個法司的構(gòu)成。東周時代(春秋、戰(zhàn)國),各國審訊機關(guān)的名稱漸有不同,晉、齊、宋、魯?shù)葒悦麨樗究?如孔子曾擔任過魯國司寇;楚國則名為司敗;秦國則名為廷尉。秦統(tǒng)一六國后,廷尉成為審訊機關(guān)。春秋時代,秦即于宮廷中設(shè)御史。統(tǒng)一六國后,秦設(shè)御史大夫,為眾御史之長,兼副丞相。御史大夫是最高監(jiān)察機關(guān),同時也是審訊機關(guān),對于特殊案件(貴族和官員犯罪案件)有審訊權(quán)。御史大夫之下設(shè)御史,兼理司法。它是中國歷史上第二個出現(xiàn)的專業(yè)的審訊機關(guān),代表著中國古代三法司中第二個法司的構(gòu)成。西漢前期,審訊機關(guān)還是二法司,即廷尉和御史臺。西漢成帝時置三公曹,主斷獄事東漢光武帝時將西漢的五曹增為六曹,華而不實二千石曹主辭訟事。這樣,重大案件由三公曹尚書或二千石曹尚書與廷尉、御史臺會審,三法司的雛形構(gòu)成了。三法司的正式確立是在唐代。唐代確立了三省六部制,尚書省之下設(shè)刑部,有審訊權(quán),同時也確立了由刑部、御史臺和大理寺構(gòu)成的三法司,然后一直延續(xù)下來。唐代發(fā)展出多項重要審訊制度,華而不實最重要的就是三司推事,即由刑部、御史臺和大理寺三機關(guān)會同審訊案件。(通典〕曰:(侍御史)與給事中、中書舍人,同受表里冤訟,迭知一日,謂之三司受事。其事有大者,則詔下尚書刑部,御史臺,大理寺同案之,亦謂此為三司推事。(1)三司官員審理案件時,唐人稱為三司使,又有大三司使與三司使之分。明清御史臺改為都察院,三法司的職責(zé)相應(yīng)調(diào)整。需要講明的是,中國古代雖在層面有著三法司等專掌司法的機構(gòu),但司法權(quán)附屬于皇權(quán),重大案件的裁決權(quán)理論上是一切案件的終審權(quán),仍然把握在皇帝手中。地方層面,固然也有專門的司法官,但只是作為地方長官的輔助職務(wù),地方上的司法附屬于行政。(2)清末變法修律(1840-1911)我們習(xí)慣上把1840年至1911年稱為清末,這在中國歷史上被稱為半殖民地半封建時期。在這段歷史時期,清固然外表上仍維系著對全國的統(tǒng)治,但在一些沿海地區(qū)和通商口岸實際上已經(jīng)喪失了領(lǐng)土主權(quán),尤其是司法管轄權(quán)。西方列強領(lǐng)事裁判權(quán)確實立,就是中國半殖民化的法律表現(xiàn)。在這里背景下,清在其統(tǒng)治的最后十年被迫變法修律,大量移植西方式方法律。從此,中國法制踏上了近代化之路。中國傳統(tǒng)上沒有獨立的法院系統(tǒng),中國最早的法院出現(xiàn)于清末變法時期。清光緒三十二年(1906年)九月二十日,清廷公布裁定官制改革方案上諭,正式公布:刑部著改為法部,專任司法;大理寺著改為大理院,專掌審訊。(2)這一上諭,拉開了晚清司法改革的序幕。作為這一上諭的直接產(chǎn)物,專門的全國最高審訊機關(guān)大理院設(shè)立。這是中國最早的近代意義上的最高法院,它的設(shè)立,標志著傳統(tǒng)司法體制的解體和近代司法體制的發(fā)軔,在中國法律史上具有深遠影響。(3)就地方而言,清光緒三十三年(1907年),天津高等審訊分廳、天津地方審訊廳同時舉行開廳典禮,兩廳的廳長分別由當時的知府和知縣兼任。天津民事、刑事案件開場全部由審訊廳審理,成為當時國內(nèi)的首創(chuàng)。(4)自清末官制變革,以迄民初北洋時期(1912-1928),大理院為全國最高司法審訊機關(guān),大理院院長有統(tǒng)一解釋法令必應(yīng)處置之權(quán),大理院有指揮、監(jiān)督各級審訊之柄,在近代中國法治變革經(jīng)過中,一直居于特殊的優(yōu)越地位,對于近代司法乃至民國立法產(chǎn)生深遠的影響。(5)(3)中華民國司法(1912-1949)辛亥革命以后,資產(chǎn)階級政權(quán)在中國先后經(jīng)歷了南京臨時、北洋、南京國民三個時期。三個時期在法制上具有連續(xù)性,基本上是移植大陸法系形式。南京國民時期建立起了六法體系。就法院體制而言,1927年,國民定都南京以后,改大理院為最高法院,職掌民刑事案件最高審訊權(quán)及統(tǒng)一解釋法律命令的權(quán)利。1928年11月16日,南京國民司法院成立。1929年10月頒布司法院組織法后,統(tǒng)一解釋法律命令的職權(quán)歸司法院行使,但最高法院仍然本質(zhì)性地介入解釋法律。(6)至于地方式方法院,民國十六年(1927年),國民成立,以各級審訊廳均改稱法院,各級檢察廳,改為檢察處,院設(shè)院長,檢察處設(shè)首席檢察官。(7)國民以孫中山首創(chuàng)五權(quán)憲法為基礎(chǔ),采用大陸法系之制度,延續(xù)至今日之臺灣。2.現(xiàn)代司法制度的構(gòu)成(1)革命根據(jù)地司法制度的初創(chuàng)新中國的法律制度起源于革命根據(jù)地時期。以中國政權(quán)領(lǐng)導(dǎo)下的法院為例,最早出現(xiàn)于蘇區(qū)。1931年11月,中華蘇維埃共和國在江西瑞金成立,并成立了臨時。1932年2月,臨時最高法庭成立,何叔衡為第一任臨時最高法庭主席。1934年2月3日執(zhí)行委員會第一次會議任命董必武為第二任臨時最高法庭主席,同年2月17日頒布了(中華蘇維埃共和國蘇維埃組織法〕,正式成立最高法院,董必武任院長。同年3月25日,最高法院遵照執(zhí)行委員會的命令,組織十分法庭審訊了有關(guān)案件。(8)但是,中國的法律傳統(tǒng)和司法制度的定型化,應(yīng)該講是在陜甘寧邊區(qū)時期。有學(xué)者以為,從編年史的意義上,我們往往將中國的法律制度的創(chuàng)生與中國的誕生聯(lián)絡(luò)在一起。但是,假如我們將法律不是理解為一種關(guān)于法律的主張或者法律條文,而是理解為一種穩(wěn)定的、常規(guī)化的、在實踐中運作的制度,那么,中國的法律制度實際上是在陜甘寧邊區(qū)才開場構(gòu)成的。(1)陜甘寧邊區(qū)正式成立于1937年9月6日,而陜甘寧邊區(qū)高等法院則于1937年7月既已成立,謝覺哉、董必武、雷經(jīng)天、馬錫五先后任院長。這一時期創(chuàng)造的馬錫五審訊方式以及由此推動的人民調(diào)解制度等,成為影響至今的重要法律傳統(tǒng)之一。應(yīng)當講,誕生于20世紀30年代末期的陜甘寧邊區(qū),在司法制度的建設(shè)上,拋棄了自晚清以來歷屆所推崇的西方新式司法制度,開場了群眾化司法的嘗試。這種群眾化司法的嘗試,不僅給中國的法制當代化建設(shè)帶來了全新的理念,而且創(chuàng)始了中國法制近代化進程的新階段。(2)(2)建國后對蘇聯(lián)法制的全面移植1949年2月22日,發(fā)出了(關(guān)于廢除國民六法全書和確定解放區(qū)司法原則的指示〕(史稱二月指示),公布國民的(六法全書〕應(yīng)該廢除,人民的司法工作不能再以國民的(六法全書〕作根據(jù),而應(yīng)該以人民的新的法律作根據(jù)。舊的法律體系被打破,新的法律體系又很難一時建立起來,于是在法制領(lǐng)域進入了一個全面移植蘇聯(lián)法制、建設(shè)社會法律體系的新階段。從法院體制、檢察體制再到法律教育,蘇聯(lián)形式在新中國法制史上打上了深深的烙印。但是,20世紀50年代末期,中蘇關(guān)系開場惡化,至1960年7月16日,蘇聯(lián)忽然照會中國,單方面決定全部召回在華蘇聯(lián)專家,當然也包括召回在華法學(xué)專家,全面移植蘇聯(lián)法制的時代告一段落。直至十年文革,中國法制建設(shè)陷入停頓。(3)改革開放后法律移植的多元化1978年改革開放以后,中國法制進入法律移植的多元化時期。這一時期,通過引進、吸收、移植發(fā)達國家的先進法律制度,逐步建立起了一套與市場經(jīng)濟相適應(yīng)的法律體系。與清末、民國時期主要移植大陸法系以及建國初期全面移植蘇聯(lián)法制不同,改革開放后的法律移植呈現(xiàn)多元化的特點,既移植英美法系,又移植大陸法系,借鑒日本法治形式的痕跡亦頗明顯。近年來,移植英美法系的成份甚至遠超大陸法系。這不禁引起我們的深思:中國現(xiàn)行法律體系更接近哪一法系?中華法系的現(xiàn)實命運到底怎樣?進而也使得深切進入研究中國傳統(tǒng)文化對現(xiàn)代司法的影響成為現(xiàn)實必要。(4)以審訊為中心的訴訟制度改革的十八屆四中全會作出的(關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定〕提出:推進以審訊為中心的訴訟制度改革。由此前推,2020年10月在北京召開的第六次全國刑事審訊工作會議(簡稱六刑會),就被以為是以偵查為中心向以審訊為中心轉(zhuǎn)移的正式肇端。當時提的是以庭審為中心,強調(diào)庭審本質(zhì)化、去形式化,堅決貫徹疑罪從無、非法證據(jù)排除等。這次會議被學(xué)術(shù)界以為具有里程碑意義。其實,1996年刑事訴訟法就提出了疑罪從無,但在貫徹上打了折扣。最高人民法院沈德詠副院長在六刑會講話中則用兩個堅決來要求各級法院:堅決貫徹疑罪從無原則,堅決守住防止冤假錯案的底線。***在對四中全會(決定〕所作的講明中明確指出:推進以審訊為中心的訴訟制度改革有利于促使辦案人員加強責(zé)任意識,通過法庭審訊的程序公正實現(xiàn)案件裁判的實體公正,有效防備冤假錯案產(chǎn)生。那么,能夠看出,為何下決心推進以審訊為中心的訴訟制度改革?有效防備冤假錯案的產(chǎn)生是重要動因。但是,不管動因怎樣,以審訊為中心的訴訟制度改革大幕已徐徐拉開。推進以審訊為中心的訴訟制度改革,必將載入中國法治史冊。3.儒家文化的司法價值綜觀儒家文化對中國司法的深遠影響,筆者以為其司法價值主要具體表現(xiàn)出于大一統(tǒng)的司法觀念、和為貴的訴訟理念、禮法結(jié)合的制度設(shè)計、超職權(quán)主義的審訊形式等方面,并塑造了多元解紛的古典樣式,提供了司法治理的中國樣本。(1)奠定了大一統(tǒng)的司法觀念中國至少自三代(夏商周)開場,就構(gòu)成了非常穩(wěn)固的文化大一統(tǒng)的觀念。西周時期,固然萬國并立,但周天子為天下共主是公認的事實。春秋時代,周王的權(quán)威雖已式微,但春秋霸主,十分是齊桓公和晉文公,仍然以周王輔臣的身份維持秩序,周王崇高地位的喪失是戰(zhàn)國中期以后的事。隨后秦國并吞六國,實現(xiàn)了政治領(lǐng)域上郡縣制的大一統(tǒng),并迎來了漢帝國數(shù)百年的繁榮。又經(jīng)歷了二百余年的戰(zhàn)亂以后,中華文明迎來了又一個黃金時代隋唐帝國時代。直至宋元明清,中國的歷史發(fā)展始終是以大一統(tǒng)的政治格局為主線的。儒家文化是維系大一統(tǒng)觀念的精神支柱,反映到司法領(lǐng)域,忠孝倫理、家國觀念以及十惡、八議、五刑等詳細的司法制度,都深深打上了大一統(tǒng)的文化烙印。如十惡之罪:一曰謀反、二曰謀大逆、三曰謀叛等,均與維護大一統(tǒng)的江山社稷有關(guān)。這使得大一統(tǒng)思想成為中國古代司法制度一以貫之的基本觀念,并對維護中國大一統(tǒng)的國家體制起到了潛移默化的作用。(2)樹立了和為貴的訴訟理念孔子曰:禮之用,和為貴。在中國古代社會禮法體制中,以和為貴的禮,落實為以和為貴的法。有學(xué)者將中華法系中和的文化特征總結(jié)為:(1)倫理法:道德與法律之和(2)天理、國法、民情(人情):法的天人之和(3)禮法體制:法統(tǒng)之和(4)法律多元:實在法之和(5)德主刑輔:綜合為治之和(6)罪刑法定與非法定:定罪量刑之和(7)無訟:法律生活之和。反映到司法領(lǐng)域,就衍生為一種歷代傳承的和為貴的訴訟理念,并長期發(fā)揮著維系社會和諧的積極作用。(3)開啟了禮法結(jié)合的制度設(shè)計有學(xué)者以為,禮法才是中華法系之道統(tǒng)在法律體制上的外在表現(xiàn),換言之,是中華法系的法統(tǒng)形式,或曰法統(tǒng)載體。禮法體制并非禮與法的簡單相加,而是禮法不分、禮法一體的體制。華而不實,既有以禮為法、法在禮中,也有非禮無法、出禮入刑,還有以禮率法、援禮入法(律)。(1)這種禮法結(jié)合的制度設(shè)計,是世界司法史上的獨創(chuàng),并對日本、高麗、越南等鄰國的法制產(chǎn)生了深遠的影響。(4)創(chuàng)制了超職權(quán)主義的裁判形式中國古代審訊制度是一種超職權(quán)主義形式。固然中國古代審訊從形式上要嚴格遵循固定的程式,但從實體到程序,審訊者擁有較為靈敏的操縱權(quán),甚至判案標準可以因人而異,審訊中的人治痕跡嚴重。尤其是到了最高裁判者皇帝那里,更是擁有生殺予奪的權(quán)利和言出法隨的權(quán)威。這種幾乎完全以審訊者為中心的訴訟形式,固然從法治的視角審視是落后的,但作為封建社會的治理機制,也顯現(xiàn)出其支撐封建社會運轉(zhuǎn)、維護封建社會秩序的特有政治功能。(5)塑造了多元解紛的古典樣式在儒家文化的影響下,中國古代構(gòu)成了多元化的解紛機制。除正式的官方審訊制度外,以宗法制度為基礎(chǔ)的家族治理、以鄉(xiāng)紳精英為紐帶的鄉(xiāng)村治理等,都在解紛機制中發(fā)揮著重要作用。相反,封建社會還為正式訴訟設(shè)置了較高門檻,以限制濫訟行為。這種多元解紛機制尤其是在這里基礎(chǔ)上構(gòu)成的東方經(jīng)歷體驗調(diào)解制度,對現(xiàn)代中國甚至世界司法制度都產(chǎn)生了深遠影響。(6)提供了司法治理的中國樣本自三代(夏商周)時起,禮樂政刑就共同構(gòu)成了治理天下的工具。至漢武帝獨尊儒術(shù),董仲舒創(chuàng)始的引經(jīng)決獄司法方式方法流行之后,開啟了法律的儒家化進程。魏晉南北朝時期,引禮入法就從司法層面轉(zhuǎn)向立法層面。發(fā)展到法律儒家化的巔峰時期唐朝,唐律更是被后世譽為一準乎禮。(2)綜觀整個中國傳統(tǒng)社會,司法始終成為治理國家和社會的重要工具,并提供了禮法并治的中國樣本。全面推進依法治國,既要注重西為中用,也要注重古為今用。法治國家的建設(shè)應(yīng)當以仔細考慮的戰(zhàn)略和策略為基礎(chǔ)。在這里也很難不借助于其他國家的經(jīng)歷體驗,但這種經(jīng)歷體驗應(yīng)當與本國的傳統(tǒng)和現(xiàn)實相