國際法課件1章

國際法主編：程曉霞余民才

中國人民大學(xué)出版社

第一章導(dǎo)論

國際法的性質(zhì)國際法的淵源和編纂國際法的主體國際法與國內(nèi)法的關(guān)系國際法的歷史發(fā)展重點(diǎn)：國際法的性質(zhì)國際法的淵源國際法的主體難點(diǎn)：國際法的性質(zhì)

第一節(jié)國際法的性質(zhì)一、國際法的名稱市民法古羅馬

萬民法：近代國際法的前身，后稱萬國法。

格老秀斯（荷蘭）【近代國際法奠基人】——“萬民法，是指其拘束力來自所有國家或許多國家的意志的法律”。第一節(jié)國際法的性質(zhì)1650年牛津大學(xué)教授蘇支→

“國家間的法”

18世紀(jì)末，英國哲學(xué)家、法學(xué)家邊沁正式使用“國際法”這一概念。第一節(jié)國際法的性質(zhì)清末，國際法被介紹到中國，仍使用萬國法的概念。1864年丁韙良

將美國國際法學(xué)家惠頓的國際法名著《國際法原理》譯為中文，稱《萬國公法》。1873年，日本人箕作麟祥將萬國公法改譯為“國際法”，之后傳入中國，被中國法學(xué)界廣泛采用。第一節(jié)國際法的性質(zhì)二、國際法的定義和特征：（一）國際法的定義國際法是在國際關(guān)系中形成的，調(diào)整國際法主體之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的，以國際習(xí)慣和國際條約為其表現(xiàn)形式的，具有法律拘束力的原則和規(guī)范的總體。

（二）國際法的特征案例：英伊石油公司案案例：英伊石油公司案

1933年4月，伊朗政府(當(dāng)時稱波斯)與英國一家私有公司——英伊石油公司簽訂一項(xiàng)協(xié)定，授予后者在伊朗境內(nèi)開采石油的特許權(quán)。1951年3月至5月間，伊朗議會頒布若干法律，宣布對其境內(nèi)的石油工業(yè)實(shí)行國有化的原則，并規(guī)定了有關(guān)程序。這些法律的實(shí)施引起了伊朗政府與英伊石油公司間的爭端。英國政府支持該英國公司的主張，并以行使外交保護(hù)權(quán)的名義，于1951年5月26日以單方申請的形式在國際法院對伊朗提起訴訟。

英國政府主張國際法院對該爭端有管轄權(quán)的主要依據(jù)是英、伊雙方曾發(fā)表的接受法院強(qiáng)制管轄權(quán)的聲明和屬于聲明范圍的伊朗與第三國及與英國締結(jié)的若干協(xié)定。伊朗政府對國際法院對該爭端的管轄權(quán)提出反對意見，其主要理由是，根據(jù)伊朗接受法院強(qiáng)制管轄權(quán)聲明的文本，法院的管轄權(quán)限于有關(guān)在該聲明發(fā)表后伊朗締結(jié)的條約的爭端。

第一節(jié)國際法的性質(zhì)（二）國際法的特征1、調(diào)整對象----主要是國家之間的關(guān)系

。2、主體----主要是國家。3、各國通過協(xié)議共同制訂的

4、實(shí)施主要依靠國際法主體自身的行為。

第一節(jié)國際法的性質(zhì)三、國際法的性質(zhì)（一）國際法的法律性質(zhì)1、國際法作為法律得到所有國家承認(rèn)。

2、在國際社會的絕大多數(shù)場合，國際法的規(guī)則被很好地遵守。

3、國際法的法律性也突出表現(xiàn)在對違法行為的處罰上。

4、在國際社會，確實(shí)有一些違背國際法的行為并沒有得到應(yīng)有的法律追究，這種情況是當(dāng)前國際社會本身的性質(zhì)造成的。第一節(jié)國際法的概念及特征（二）國際法的國際性

社會基礎(chǔ)的國際性；調(diào)整對象的國際性；形成方式的國際性。國際正義；國際社會的共同利益；國際法治國際法是國際社會所共同創(chuàng)立的，是反映國際社會共同利益和意志的法律。第二節(jié)國際法的淵源和編纂一、國際法淵源的概念法的淵源，指的是效力意義上的淵源，即法的效力通過何種形式表現(xiàn)出來。國際法的淵源是國際法的原則、規(guī)則和規(guī)章、制度第一次出現(xiàn)的地方或最初的表現(xiàn)形式。第二節(jié)國際法的淵源和編纂《國際法院規(guī)約》第38條：“一、法院對于陳訴各項(xiàng)爭端，應(yīng)依國際法裁判之，裁判時應(yīng)適用：（子）不論普通或特別國際協(xié)約，確立訴訟當(dāng)事國明白承認(rèn)之規(guī)條者；（丑）國際習(xí)慣，作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者；（寅）一般法律原則為文明各國所承認(rèn)者；（卯）在第59條規(guī)定之下，司法判例及各國權(quán)威最高之公法學(xué)家學(xué)說，作為確定法律原則之補(bǔ)助資料者。二、前項(xiàng)規(guī)定不妨礙法院經(jīng)當(dāng)事國同意本‘公允及善良’原則裁判案件之權(quán)?！钡诙?jié)國際法的淵源和編纂二、國際法的具體淵源（一）國際條約國際條約的分類契約性條約造法性條約性質(zhì)締約國數(shù)量雙邊條約多邊條約第二節(jié)國際法的淵源和編纂（二）國際習(xí)慣國際習(xí)慣是各國在其實(shí)踐中通過重復(fù)類似的行為而形成的具有法律拘束力的行為規(guī)則。兩國交兵不斬來使；公海自由原則

海戰(zhàn)習(xí)慣：假旗問題；封鎖權(quán)；攻擊敵艦權(quán)；

納降的義務(wù)；救生的義務(wù)

第二節(jié)國際法的淵源和編纂1、國際習(xí)慣與國際慣例的區(qū)別

國際習(xí)慣專指具有法律拘束力的國際慣例。是各國重復(fù)采用的具有法律拘束力的不成文的法律規(guī)范

國際慣例，即作為不具有法律拘束力的通例。是尚未具有完全法律效力的慣常行為2、國際習(xí)慣由兩個要素構(gòu)成：物質(zhì)因素（客觀因素）--

各國重復(fù)的類似行為心理因素(主觀因素)--各國認(rèn)為具有法律拘束力第二節(jié)國際法的淵源和編纂

3、國際習(xí)慣與國際條約習(xí)慣法可以轉(zhuǎn)化為條約法,條約法也可以發(fā)展、確認(rèn)習(xí)慣法。（1）一方面，國際條約通過國際習(xí)慣這個媒介起作用。

（2）另一方面，條約規(guī)定成為國際習(xí)慣

1969年北海大陸架案的判決中也肯定這種條約產(chǎn)生國際習(xí)慣的過程

第二節(jié)國際法的淵源和編纂4、國際習(xí)慣形成的證據(jù)（1）國家之間的外交關(guān)系方面的實(shí)踐，主要表現(xiàn)于條約、宣言、聲明及各種外交文書中；（2）國際組織的實(shí)踐，主要表現(xiàn)于決議、判決中；（3）國家內(nèi)部的行為，表現(xiàn)于國內(nèi)法規(guī)、判決、行政命令等形式中。第二節(jié)國際法的淵源和編纂“哈瓦那號案”；“北海大陸架案”

案例：“北海大陸架案”西德與丹麥、荷蘭在北海大陸架的劃界問題上發(fā)生了爭執(zhí)。上述國家曾于1964年12月1日簽訂了《德荷條約》和1965年6有9日簽訂了《德丹條約》。在這兩個條約中確定了彼此間的部分邊界線，即從海岸到海面25里至30里外，主要適用等距離原則劃出。但他們無法就這些點(diǎn)以外的邊界線達(dá)成任何協(xié)議。案例：“北海大陸架案”

因?yàn)?，西德認(rèn)為，在習(xí)慣國際法中沒有等距離原則，而且用這種方法劃分北海大陸架疆界對西德來說是極不公平的。由于西德的海岸是凹形的，其海岸線向內(nèi)彎曲很大，如果按照等距離原則來劃分大陸架對它很不利，只能給予它較為狹窄的大陸架區(qū)域，面積僅占北海海床的5%，而丹麥和荷是同則分別占10%、11%。西德聲稱，等距離原則只有在直線海岸線的情況下才符合這種要求，否則，便屬于特殊情況。而丹麥和荷蘭則堅持適用等距離原則。1966年三國進(jìn)行了進(jìn)一步的談判而未能使問題獲得解決。1967年2月20日，西德分別同丹麥、荷蘭簽訂特別協(xié)定，將劃分北海大陸架的爭端提交國際法院解決。當(dāng)事國要求國際法院指明應(yīng)適用的國際法原則和規(guī)則，并承諾將按照國際法指明的原則規(guī)則來協(xié)商劃界。國際示院將兩案的訴訟結(jié)合起業(yè)，雖然從表面上看兩案保持獨(dú)立，但由于結(jié)論相同，所以法院對兩案只作出一個單一的判決。1969年2月20日，法院以11票對6票判定，西德沒有義務(wù)在劃分大陸架時接受等距離原則。劃界應(yīng)考慮到一切有關(guān)情況，依照公平原則，通過協(xié)議來劃定，使構(gòu)成當(dāng)事國陸地領(lǐng)土海底自然延伸部分的大陸架歸其所有。與此同時，法院也未接受西德的論點(diǎn)。該法院列舉了從條約規(guī)定發(fā)展出國際習(xí)慣所必須具備的條件。這些條件是，第一，該規(guī)定須潛在地具有基本上創(chuàng)立規(guī)則的性質(zhì)，從而可以被認(rèn)為構(gòu)成一個一般法律規(guī)則的基礎(chǔ)。第二，該條約已得到很廣泛的和有代表性的參加的事實(shí)可能被認(rèn)為已足以發(fā)展出國際習(xí)慣，但以這種參加包括利益受到特別影響的那些國家為條件。第三，就時間因素而言，雖然只是經(jīng)過了一個短時間這一點(diǎn)本身并非必然妨礙在原來純粹是條約規(guī)則的基礎(chǔ)上形成一個新的國際習(xí)慣，然而不可缺少的要求是：在該期間內(nèi)，國家的實(shí)踐，包括利益受到特別影響的那些國家的實(shí)踐；不僅如此，國家實(shí)踐須顯示出是在一般承認(rèn)為涉及一個法律規(guī)則或法律義務(wù)的情況下發(fā)生的。第二節(jié)國際法的淵源和編纂（三）一般法律原則

《國際法院規(guī)約》第38條規(guī)定，法院裁判案件時可適用“一般法律原則，為文明各國所承認(rèn)者”。

1、認(rèn)為一般法律原則也就是國際法的一般原則或基本原則

2、認(rèn)為一般法律原則來自“一般法律意識”

3、認(rèn)為“一般法律原則”是各個法律體系的共有的原則

第二節(jié)國際法的淵源和編纂（四）確定法律原則的輔助方法

1、司法判例

國際法院的判例

2、權(quán)威最高的公法學(xué)家學(xué)說、著作格勞秀斯的著作

3、國際組織的決定和決議聯(lián)合國思考：1、司法判例的范圍？國際審判機(jī)關(guān)（國際法院、聯(lián)合國海洋法法庭、前南國際刑事法庭、盧旺達(dá)國際刑事法庭）2、接受司法判例作為輔助淵源是否意味國際法是判例法？第二節(jié)國際法的淵源和編纂三、國際法的編纂（一）依編纂形式分為：全面法典化、個別法典化；（二）依編纂者分：官方編纂非官方編纂：邊沁首倡（三）聯(lián)合國國際法委員會與國際法的編纂《聯(lián)合國憲章》第13條第1款規(guī)定：“大會應(yīng)發(fā)動研究并作成建議，以………提倡國際法的逐漸發(fā)展與編纂?！?/p>

國際法委員會

第三節(jié)國際法的主體引言：“臺灣參與聯(lián)合國”等提案連遭挫敗一、國際法主體的概念（一）定義國際法主體指能夠獨(dú)立參加國際關(guān)系并具有直接享受國際法上的權(quán)利和承擔(dān)國際法上的義務(wù)的能力，并具有獨(dú)立進(jìn)行國際求償能力者。第三節(jié)國際法的主體（二）條件國際法主體必須同時具備以下三個條件：1.具有獨(dú)立參加國際關(guān)系的能力。2.具有直接享受國際法上的權(quán)利的能力。3、具有直接承擔(dān)國際法上義務(wù)的能力。

第三節(jié)國際法的主體二、國家是國際法的主要主體

1、國家具有主權(quán)。

2、國際關(guān)系主要是國家間關(guān)系。

3、國際法主要是國家間的法律。三、國際組織的國際法主體資格1.國際組織的國際法主體資格得到了許多國際條約和其他國際文件的確認(rèn)。2.國際組織的國際法主體地位是客觀存在的。但是，它們的權(quán)利和義務(wù)是有一定范圍和局限第三節(jié)國際法的主體四、爭取獨(dú)立的民族的國際法主體資格1.民族自決原則------法律基礎(chǔ)。2.一定范圍內(nèi)具有獨(dú)立參加國際關(guān)系和直接承受國際法上的權(quán)利和義務(wù)的能力。

3.爭取獨(dú)立的民族參加國際關(guān)系的范圍是有限的，其權(quán)利能力和行為能力也是有限的。五、關(guān)于個人的國際法主體資格問題第四節(jié)國際法與國內(nèi)法的關(guān)系一、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的理論（一）一元論

1、國內(nèi)法優(yōu)于國際法2、國際法優(yōu)于國內(nèi)法（二）二元論：國際法國內(nèi)法平行說

（三）聯(lián)系論

1、在制定上，國際法的制定者和國內(nèi)法的制定者都與國家有關(guān)。2、在內(nèi)容上，兩者有聯(lián)系3、在執(zhí)行上，兩者需要配合第四節(jié)國際法與國內(nèi)法的關(guān)系二、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實(shí)踐（一）擺正位置1、正確對待國際法。

2、擺正國內(nèi)法位置。（1）國內(nèi)立法不得與公認(rèn)的國際法原則規(guī)則相抵觸。（2）一國對參加的條約應(yīng)該遵守并受其約束。

轉(zhuǎn)化：制定新的國內(nèi)法，賦予條約規(guī)則以國內(nèi)法效力，即條約的“國內(nèi)法化”。

英國

并入：條約作為國內(nèi)法的一部分在國內(nèi)法律秩序中直接予以適用。美國（3）國內(nèi)法規(guī)定不能免除其應(yīng)承擔(dān)的條約義務(wù)。第四節(jié)國際法與國內(nèi)法的關(guān)系（二）解決沖突

1、英國2、美國3、法國4、德國5、日本6、前蘇聯(lián)第四節(jié)國際法與國內(nèi)法的關(guān)系三、國際法在我國國內(nèi)的適用問題1、民商事范圍內(nèi)中國締結(jié)的條約與國內(nèi)法有不同規(guī)定的部分在國內(nèi)可以直接適用該條約，但保留條款除外。2、民商事以外的條約能否在中國國內(nèi)直接適用需要根據(jù)與該條約相關(guān)的法律規(guī)定，結(jié)合條約本身的情況進(jìn)行具體考察才能作出恰當(dāng)?shù)慕Y(jié)論。3、排除WTO協(xié)議文件在中國法院的直接適用，WTO協(xié)議在國內(nèi)的實(shí)施方面我國傾向于主要采取轉(zhuǎn)化的方式。4、民商事范圍內(nèi)條約與國內(nèi)法沖突時，條約可以優(yōu)先適用。5、憲法未規(guī)定國際習(xí)慣在國內(nèi)法中的地位。第五節(jié)國際法的歷史發(fā)展一、國際法的萌芽時期古代和中世紀(jì)時期

二、近代國際法的形成與發(fā)展1、威斯特伐里亞公會的召開（1643—1648）和《威斯特伐里亞和約》的簽訂

2、格老秀斯的《戰(zhàn)爭與和平法》的問世

國際法之父

何勤華等譯：《戰(zhàn)爭與和平法》，上海人民出版社，2005年

第五節(jié)國際法的歷史發(fā)展三、現(xiàn)代國際法

第一次世界大戰(zhàn)后——現(xiàn)在國際聯(lián)盟聯(lián)合國—以聯(lián)合國憲章為基礎(chǔ)的現(xiàn)代國際法普遍國際法

發(fā)展中的法律現(xiàn)代國際法的新發(fā)展1.確認(rèn)了一系列指導(dǎo)現(xiàn)代國際關(guān)系的新的國際法基本原則。2.國際法調(diào)整的對象和范圍的擴(kuò)大。3.國際法內(nèi)容的更新。4.國際法系統(tǒng)化、法典化。5.國際法產(chǎn)生了許多新分支。第五節(jié)國際法的歷史發(fā)展四、中國與國際法中國國際法大師：周鯁生

《國際法》，商務(wù)印書館，1981

1.古代中國國際法的遺跡2.