第二章合同管理相關法律基礎

第二章合同管理相關法律基礎1、民法概念和調整對象概念：調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。調整對象：平等主體之間的財產關系，平等主體之間的人身關系2、民法的基本原則當事人在民事活動中地位平等的原則自愿、公平、等價有償、誠實信用原則保護公民、法人合法民事權益的原則民事活動應當遵守法律和國家政策的原則維護國家和社會公共利益的原則第一節(jié)基本法律制度一、民法3、民事法律關系指由民法調整的、在民事主體之間形成的權利義務關系民事法律事實：事實、行為民事法律關系要素：主體、客體、內容4、民事主體概念：指能夠參與民事法律關系，享有民事權利和承擔民事義務的公民、法人或其他組織。民事主體必須具有民事權利能力和民事行為能力。民事權利能力：指法律確認的享受民事權利和承擔民事義務的資格。民事行為能力：指民事主體通過自己的行為取得民事權利、承擔民事義務的資格。公民（自然人）：具有國籍的人完全民事行為能力：滿18周歲且精神狀況良好，或滿16周歲未滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的。限制民事行為能力：10周歲以上的未成年人，不能完全辨認自己的精神病人無民事行為能力：不滿10周歲，不能辨認自己行為的精神病人舉例：遠方建筑公司（施工單位）與長城開發(fā)公司（建設單位）簽訂了一個施工承包合同，由遠方建筑公司承建一個20層的辦公樓。合同中約定開工日期為2007年4月8日，竣工日期為2008年8月8日。每月26日，按照當月所完成的工程量，長城開發(fā)公司向遠方建筑公司支付工程進度款。該例中法律關系的構成要素如下：主體：遠方建筑公司、長城開發(fā)公司客體：辦公樓、工程款內容：1、遠方建筑公司按期開工、按期竣工并提交合格工程2、長城開發(fā)公司按合同約定支付工程進度款。5、民事法律行為是公民、法人或其他組織設立、變更、終止民事權利義務的合法行為。民事行為應具備的條件：行為人具有相應的民事行為能力行為人意思真實表示行為不得違反法律或社會公共利益民事行為的形式口頭形式書面形式視聽資料形式推定形式默示形式6、民事權利是民法賦予民事主體的權利，包括財產所有權、債權、人身權、知識產權、財產繼承權等。財產所有權：指對自己的財產依法享有占有、使用、受益和處分的權利債權：按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在特定的當事人之間產生的特定的權利和義務關系人身權：指法律賦予民事主體的與其生命和身份不可分離而無直接財產內容的民事權利。包括人格權和身份權兩大類，其中人格權包括生命權、身體權、健康權、姓名權、名稱權、名譽權、榮譽權、肖像權等。身份權包括親權、配偶權、親屬權等。7、民事責任指民事主體違反民事義務，侵犯他人合法權益，依照民法所應承擔的法律責任民事責任的認定和歸責原則過錯責任嚴格責任（無過錯責任）：基于行為人的行為與損害結果之間有因果關系的一種責任，這種責任是以不可抗力為抗辯理由的。公平責任（絕對責任）：指受害人遭受的重大損失如得不到賠償而顯失公平的情況下認定的一種責任，這種責任是不可抗辯和不可免除的。民法相關法律中華人民共和國民法通則中華人民共和國物權法中華人民共和國合同法最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋中華人民共和國擔保法中華人民共和國著作權法中華人民共和國專利法中華人民共和國商標法中華人民共和國婚姻法中華人民共和國繼承法中華人民共和國收養(yǎng)法中華人民共和國侵權責任法

二、經濟法1、經濟法概念和調整對象概念：調整國家在管理與協(xié)調經濟運行過程中發(fā)生的經濟關系的法律規(guī)范的總稱。調整對象：國家規(guī)范經濟組織過程中發(fā)生的經濟關系，如公司法、外商投資企業(yè)法、合伙企業(yè)法、個人投資法國家干預市場經濟運行過程中發(fā)生的經濟關系，如證券法、票據(jù)法、破產法、金融法、保險法、房地產法、環(huán)境法、自然資源法等國家管理、規(guī)范經濟秩序過程中發(fā)生的經濟關系，如反壟斷法、反不正當競爭法、消費者權益保障法和產品質量法。國家在經濟調控中發(fā)生的經濟關系。此種經濟關系的特點是國家對市場經濟運行實行宏觀調控，使經濟各部門運行協(xié)調，使整個國家經濟運行平穩(wěn)。這方面的法律有財政法、稅法、計劃法、產業(yè)政策法、價格法、會計法和審計法等二、經濟法2、經濟法體系企業(yè)組織管理法市場管理法宏觀調控法社會保障法3、經濟法基本原則國家適度干預原則維護公平競爭原則責權利相統(tǒng)一原則三、行政法1、行政法概念和調整對象概念：調整行政權在行使過程中所產生的社會關系以及對行政權進行規(guī)范和控制的法律規(guī)范總稱。調整對象：行政關系、監(jiān)督行政關系。2、行政法基本原則行政合法性原則行政合理性原則3、行政法的特點范圍的廣泛性形式的多樣性內容的易變性行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典4、行政法律關系行政關系經行政法律規(guī)范調整，在當事人之間形成法律上的權利義務關系行政法律關系的存在與否，取決于行政關系和行政法律規(guī)范的存在。5、行政法的地位僅次于憲法并與憲法關系最為密切的基本法律部門行政法是獨立的法律部門7、行政法的作用維護行政管理秩序和公共利益，提高行政效率維護和監(jiān)督行政主體有效行使職權，防止違法和濫用行政權力保障公民、法人和其他組織的合法權益：聽證制度，暫緩執(zhí)行制度，行政復議制度，行政訴訟制度，國家賠償制度等8、建設相關行政法規(guī)城市綠化條例(國務院令第100號)城市道路管理條例(國務院令第198號)城市房地產開發(fā)經營管理條例(國務院令第248號)建設工程質量管理條例(國務院令第279號)建設工程勘察設計管理條例(國務院令第293號)城市房屋拆遷管理條例(國務院令第305號)住房公積金管理條例（國務院第350號令）建設工程安全生產管理條例(國務院令第393號)國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定（國務院令第412號）取水許可和水資源費征收管理條例(國務院令第460號)風景名勝區(qū)條例(國務院令第474號)生產安全事故報告和調查處理條例（國務院令第493號）物業(yè)管理條例(國務院令第504號)歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護條例（國務院令第524號）汶川地震災后恢復重建條例（國務院令第526號）對外承包工程管理條例（國務院令第527號）規(guī)劃環(huán)境影響評價條例(國務院令第559號)氣象災害防御條例（國務院令第570號）城鎮(zhèn)燃氣管理條例（國務院令第583號）四、訴訟法民事訴訟法1、概念：指國家制定的、規(guī)范法院與民事訴訟參與人訴訟活動，調整法院與訴訟參與人法律關系的法律規(guī)范的總和。廣義民事訴訟法：包括訴訟程序和執(zhí)行程序狹義民事訴訟法：只包括訴訟程序2、民事訴訟法基本原則訴訟當事人平等原則：訴訟地位平等，訴訟攻防平等，無論國籍，辯論原則：辯論權處分原則：當事人有權支配自己的實體權利和訴訟權利誠信原則：法院、當事人、其他訴訟參與人必須公正、誠實、善意3、民事審判基本制度合議制度：三名以上審判人員組成審判庭回避制度公開審判制度兩審終審制度1、概念：指有關調整人民法院和當事人及其他訴訟參與人在審理行政案件過程中所進行的各種訴訟活動以及所形成的各種訴訟關系的法律規(guī)范的總和。狹義行政訴訟法：僅包括行政訴訟法典廣義行政訴訟法：既包括行政訴訟法典，也包括民事訴訟法及其他法律、法規(guī)中有關或適用于行政訴訟的原則、制度和一些具體規(guī)定。2、行政訴訟的基本原則人民法院依法獨立審判原則以事實為根據(jù)、以法律為準繩的原則對具體行政行為審查是否合法的原則實行合議、回避、公開審判、辯論和兩審終審制等原則被告負舉證責任的原則3、行政訴訟法的特點以行政訴訟關系為調整對象該法是設定行政訴訟主體訴訟權利和訴訟義務的法律規(guī)范是調整行政訴訟法律關系的所有法律規(guī)范的系統(tǒng)在我國，行政訴訟法、民事訴訟法、刑事訴訟法并列為國家三大訴訟法律部門行政訴訟法4、行政訴訟法的作用保證人民法院正確、及時地審理行政案件保護公民、法人和其他組織的合法權益維護和監(jiān)督行政機關依法行使行政職權5、行政訴訟的受案范圍對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停業(yè)、沒收財產等行政處罰不服的對限制人身自由或對財產的查封、扣押、凍結等行政強制性措施不服的認為行政機關侵犯法律規(guī)定的經營自主權認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關拒絕頒發(fā)或者不予答復的申請行政機關保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的認為行政機關違法要求履行義務的認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的案例：政府行政越權法院判決撤銷江西省吉安縣法院依法審結原告吉安縣城區(qū)農村信用社不服被告吉安縣人民政府《關于注銷吉國用（99）字第5－153號國有土地使用證的公告》行政決定的行政案件。吉安縣人民法院查清事實后，依照法律規(guī)定撤銷縣政府的行政決定。江西吉安織布廠用土地使用權抵押，從原告吉安縣城區(qū)農村信用社處貸款，逾期未能歸還，后經法院判決責令歸還貸款本息?？h法院在執(zhí)行過程中，裁定部分抵押土地使用權轉讓給原告，并由吉安縣土管局協(xié)助辦理土地評估交易、出讓方轉讓、變更登記手續(xù)。原告取得土地使用權后，吉安縣政府認為吉安織布廠貸款時土地抵押未辦理土地評估和抵押登記手續(xù)，屬于私自非法重復抵押行為，視為無效抵押，故縣政府作出決定注銷原告持有的國有土地使用證。法院認為，吉安織布廠貸款抵押屬再抵押，而非重復抵押。被告在庭審中未能提供其作出行政決定的事實根據(jù)和法律、法規(guī)依據(jù)，被告的行政決定直接否定了法院裁定書的法律效力，致使法院裁定書無法執(zhí)行，顯屬超越職權。遂作出上述一審判決。五、仲裁法1、仲裁法概念是國家制定或認可的具有強制力的調整仲裁機構、當事人和其他參與人在仲裁爭議過程中所進行的活動，以及在這些活動中所形成的各種法律關系的法律規(guī)范的總稱。2、仲裁的立法宗旨保證公正、及時地仲裁經濟糾紛，保護當事人的合法權益，保障社會主義市場經濟健康發(fā)展3、仲裁法律關系主體：1、仲裁當事人2、仲裁機構和仲裁員3、人民法院內容：仲裁法律關系主體之間由仲裁法確認并保證事先的仲裁權利和義務客體：指參加仲裁法律關系的主體之間的權利義務所指向的對象，我國大體可分為以下三種：經濟權利和其他財產權益（1與1之間）查明案件真實真相和解決仲裁當事人之間在實體和程序法律關系上的爭議（1與2之間）仲裁案件的真實真相（3與1和2之間）4、仲裁法的基本原則共有原則：平等，以事實為根據(jù)、法律為準繩，處分，現(xiàn)行調解，辯論，回避等原則特有原則：當事人自愿原則，獨立行使仲裁權原則，不公開原則，一裁終局原則，法院監(jiān)督原則5、仲裁法的適用范圍平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，具體列舉的仲裁糾紛適用范圍：《民法通則》債權的民事合同和《合同法》中所列舉的合同糾紛《商標法》中的合同糾紛，主要有許可使用合同《房地產管理法》中的合同糾紛：有房地產轉讓合同、房地產抵押合同、房屋租賃合同等《著作法》中的合同糾紛：許可使用合同、委托創(chuàng)作合同、出版合同等《專利法》中的合同糾紛：專利轉讓合同、專利許可合同等下列糾紛不能仲裁：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛；依法應當由行政機關處理的行政爭議六、擔保法1、擔保的概念是平等主體之間的民事法律行為，是當事人之間關于擔保權利義務的合法行為擔保是以第三人的信用或者特定財產保障債權實現(xiàn)的法律制度擔保的目的是保障特定債權人債權的實現(xiàn)2、擔保的特征擔保具有從屬性：擔保關系對主債權具有從屬性擔保的補償性：從外部對債的效力予以補充和加強擔保的財產性：包括物權和債權兩方面擔保的相對獨立性3、擔保法概念：調整擔保關系的法律規(guī)范的總稱4、擔保法的基本原則平等原則自愿原則公平原則誠實信用原則5、擔保的作用促進資金融通和商品流通保障債權的實現(xiàn)和交易的安全穩(wěn)定和維護市場經濟秩序6、擔保的分類人的擔保和物的擔保法定擔保和約定擔保典型擔保和非典型擔保：典型擔保為保證、定金、抵押、質押、留置7、反擔保指第三人為債務人提供擔保時，債務人應第三人的要求為第三人所提供的擔保。反擔保法律關系的特征：資源性、綜合性、從屬性、使用范圍有限性1、概念經濟法律關系是經濟法律、法規(guī)對客觀存在的經濟關系進行調整之后所形成的、由國家強制力保證其存在和運行的經濟權利和經濟義務相統(tǒng)一的關系。2、經濟法律關系三要素主體：是經濟法律關系的參加者、構成者，是經濟權利的享有者、經濟義務的承受者，是經濟法律關系客體中的物的所有者、經營者，是客體中行為的實施者、實現(xiàn)者客體：是主體通過經濟法律關系所追求的和所要達到的物質利益載體和經濟目的內容：是聯(lián)系主體與主體之間、主體與客體之間的紐帶3、經濟法律關系特征主體主要是組織是國家意志與企業(yè)等社會組織意志相互制約、彼此協(xié)調而形成，這是由經濟法調整對象領域中市場機制自發(fā)調節(jié)與國家宏觀調控相結合決定的是組織管理要素與財產要素相統(tǒng)一的法律關系第二節(jié)經濟法律關系一、經濟法律關系概念、特征1、主體：經濟權利和經濟義務的承受者，經濟法律關系的客體中行為的實施者，沒有主體就沒有經濟法律關系。主體分類國家機關、國家社會組織內部組織個體工商戶、承包戶和公民經濟權利的種類所有權經營管理權法人財產權經濟職權經濟債權工業(yè)產權經濟義務種類：法定義務（通知、協(xié)助、方便、減損、保密等義務、）和約定義務二、經濟法律關系的構成要素2、內容：經濟法律關系中的主體在經濟法律關系中所享有的經濟權利和承擔的經濟義務3、客體：指經濟法律關系主體的權利和義務共同指向的對象。經濟法律關系客體的主要種類有：財物、經濟行為、智力成果三、經濟法律關系產生、變更和終止的條件法律規(guī)范法律事實1、概念代理是代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。2、特征代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為代理人以被代理人的名義實施代理代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現(xiàn)自己的意志被代理人對代理行為承擔民事責任第三節(jié)代理制度一、代理的概念、特征委托代理：按照被代理人的委托授權而產生代理權的一種代理，書面或口頭形式。建筑業(yè)常用。法定代理：依據(jù)法律的直接規(guī)定而產生代理權的一種代理。指定代理：根據(jù)人民法院或有關主管機關指定而產生代理權的一種代理，被代理人只能是無行為能力或限制行為能力的公民。二、代理的種類無合法授權的代理行為代理人超越代理權限所為的“代理”行為代理權終止后的“代理”行為無權代理的法律后果：“被代理人”的追認權與拒絕權，無權代理人的催告權與撤回權。

三、無權代理：指行為人沒有代理權或超越代理權限而進行的“代理”活動，表現(xiàn)為1、時效制度指一定的事實狀態(tài)經過一定的期間之后即發(fā)生一定的法律后果的制度。主要目的是為了催促債權人盡快實現(xiàn)債權。時效可分為：取得時效，消滅時效2、仲裁時效和訴訟時效指權利人請求法院或仲裁機構保護其合法權益的有效期限，超過時效，權利人即喪失勝訴權。民事權利訴訟時效期間為2年，國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或申請仲裁的期限為4年。3、訴訟時效的法律特征訴訟時效期間屆滿后，債權人仍享有向法院提起訴訟的權利，但法院應首先審查有無延長訴訟時效的正當理由訴訟時效期間屆滿，無延長訴訟時效的正當理由，債務人可以請求法院駁回原告的訴訟請求債權人的實體權利不因訴訟時效期間屆滿而喪失，但其權利的實現(xiàn)依賴于債務人的自愿履行訴訟時效屬于強制性規(guī)定，不能由當事人協(xié)商確定第四節(jié)時效制度一、時效的概念、特征1、起算從權利人知道或者應當知道其權利被侵害之日計算2、中止指訴訟時效期間開始后，因一定法定事由的發(fā)生，阻礙了權利人提起訴訟，