委托公證不正當使用情況的防范策略,職稱論文

委托公證不正當使用情況的防范策略,職稱論文內(nèi)容摘要：委托公證書以其簡便、安全的特性成為公眾處理日常事務(wù)的常見形式。但是，這種以促進效率為初衷的委托公證書卻存在被不正當使用的情況，背離了委托人與受托人之間基于信賴而產(chǎn)生的代理關(guān)系。當下對當事人申辦委托公證真實目的和自由心證的判定，更主要依靠當事人的意思表示，由公證員根據(jù)執(zhí)業(yè)經(jīng)歷體驗和自由心證進行判定，給公證機構(gòu)與公證員執(zhí)業(yè)活動帶來風險。文章以為，怎樣破解難題，已成為公證行業(yè)從業(yè)人員與管理者需要考慮的問題。本文關(guān)鍵詞語:托公證書；不正當使用；委托行為；目錄一、常見的委托公證不正當使用情況1〔一〕委托公證被民間借貸不合法使用2〔二〕委托公證在特許經(jīng)營行業(yè)中被非法使用2二、防備委托公證被不正當使用的對策3〔一〕的審應委托公證的題中之義4〔二〕公證員應著力培養(yǎng)過現(xiàn)象看本質(zhì)的工作能力4〔三〕優(yōu)化委托公證被不正當利用的技術(shù)手段4三、結(jié)束語5以下為參考文獻6民法中的委托是指委托人基于信賴指定受托人代為施行民事法律行為，受托人在委托權(quán)限內(nèi)，以委托人名義從事法律行為，其行為的后果及責任對委托人發(fā)生效力。委托公證則是指委托人在公證員面前，采用書面的形式載明受托人的姓名或者名稱、委托事項、權(quán)限和期間，并由委托人親身簽名、按指印或者蓋章，由公證處出具委托公證書，進而對單方委托受權(quán)行為的真實性和合法性予以公證證明。委托公證是當今公證業(yè)務(wù)中占有相當比重的一類公證事項，委托公證書也以其簡便、安全的特性成為公眾處理日常事務(wù)的常見形式。但是，這種以促進效率為初衷的委托公證書若被不正當利用，則逾越了委托的本質(zhì)作用，背離了委托人與受托人之間基于信賴而產(chǎn)生的代理關(guān)系，成為當事人謀求不法利益的工具和手段，并可能導致委托行為由于違背意思表示必須真實的生效要件歸屬于無效，進而為與此關(guān)聯(lián)的市場交易安全及公證證明活動帶來極大的風險和挑戰(zhàn)。[1]一、常見的委托公證不正當使用情況〔一〕委托公證被民間借貸不合法使用民間借貸本是非金融機構(gòu)的出借人與借款人之間的資金融通。因出借人要承當還款不能的風險，通常會要求借款人提供擔保。但在一些借貸關(guān)系中，出借人誘導借款人辦理處分財產(chǎn)的委托公證，委托出借人代為出售本人名下的財產(chǎn)，且通常在委托書中注明代收款項以及委托不可撤銷的內(nèi)容。當借款人不能按期還款時，出借人便能夠憑借該委托公證書處分借款人財產(chǎn)，所得款項抵作借款。此種情況下，委托公證書被賦予了擔保屬性，出借人變相獲得強迫執(zhí)行別人財產(chǎn)的權(quán)利?！捕澄泄C在特許經(jīng)營行業(yè)中被非法使用即便在市場化程度發(fā)展得較為成熟的國家也會對特許經(jīng)營行業(yè)在很多方面設(shè)定非常嚴格的條件，比方人員的從業(yè)資質(zhì)、注冊資金等，并通常以行政許可的方式授予特許經(jīng)營的權(quán)利，我們國家也不例外，與之相對應的高標準讓行業(yè)準入變得困難。然而，還是有不法分子利用法律制度鉆空子：具有特許經(jīng)營權(quán)利的當事人辦理委托公證，無經(jīng)營資質(zhì)的受托人憑借委托公證書可以以從事該特許經(jīng)營的事項。形式上是單純的代理關(guān)系，本質(zhì)上繞開特許審批環(huán)節(jié)，使別人間接獲得特許權(quán)。如此作為，使行政許可的法律規(guī)定被架空，監(jiān)管受阻，市場秩序遭到影響。二、防備委托公證被不正當使用的對策〔一〕目的審查應是委托公證的題中之義為避免委托公證書成為不法利益尋租的利器,對委托公證進行適當?shù)氖褂媚康膶彶槭潜匾途o迫的。業(yè)界對辦理委托公證目的審查也存在涇渭分明的兩種觀點。一種觀點以為，委托公證應根據(jù)證明有法律意義的文書審查標準進行，只需對委托文書上的簽名、指印或印鑒的真實性予以證明即可；另一種觀點以為，委托公證目的的真實與確認委托法律行為的真實性、合法性之間有因果關(guān)系，假如只是根據(jù)當事人的自認內(nèi)容推定委托行為的真實、合法，勢必有損公證證明的公信力，進而對公證的法定證明效力產(chǎn)生消極影響。[2]筆者傾向于第二種觀點。目的審查的字面含義即是對當事人辦理委托公證的真實意圖進行檢查、分析。當然，目的本就屬于主觀意識的范疇，很難通過客觀表象簡單加以辨別。因而，辦理委托公證真實目的帶有很強的隱蔽性、不確定性，尤其是意欲通過委托公證實現(xiàn)非法目的的當事人，更會刻意隱瞞其真實的意圖。對于公證員來講，審查當事人辦理委托公證真實目的確實存在難度。然而難以審查并不代表不審查。公證作為一項預防性法律制度，肩負維護社會穩(wěn)定的責任，尤其在牽涉利害關(guān)系重大的事項時更不能避重就輕。[3]當然，必需要提及的是，這種目的審查的程度還要兼顧分門別類、疏密有度的原則。對一些本身權(quán)益不會面臨風險的一般性委托事項的公證申請，公證處切不可無限制地擴展審查權(quán)限，加重委托人的舉證負擔，而應該本著公證為民的服務(wù)理念，盡量簡化手續(xù)，使委托制度效率、便捷的法律價值得以充分彰顯。〔二〕公證員應著力培養(yǎng)透過現(xiàn)象看本質(zhì)的工作能力筆者以為，一個好的公證員，不但應儲備有足夠的法律專業(yè)知識，更應該是具有深切厚重社會經(jīng)歷體驗的能人.通過和當事人的溝通溝通，融入自個日常積累的生活經(jīng)歷體驗和工作經(jīng)歷體驗，查其言，觀其形.尤其在牽涉利害關(guān)系重大事項時，公證員更應該有著刨根問底的耐心和細致，盡可能復原當事人辦理委托公證事情的原委和全貌，并最終根據(jù)公證法律規(guī)范，作出受理或拒絕受理的判定。同時，和當事人保持有效的溝通，確保其對公證員的各項告知內(nèi)容已充分知悉和理解也是獲知委托公證真實目的的必要條件。筆者在日常工作中就經(jīng)常碰到當事人申請辦理委托公證，但接觸后能夠明顯發(fā)覺其缺乏對相關(guān)法律知識的了解和認知，經(jīng)過公證人員深切進入淺出、不厭其煩地講解和提醒之后，終于道出背后的隱情，繼而改變了意思初衷的情況?！踩硟?yōu)化委托公證被不正當利用的技術(shù)手段固然主觀意圖難以客觀呈現(xiàn)，但是公證員堵上委托公證被不正當利用的漏洞，履行法律賦予的法定證明職責責無旁貸。筆者以為，考慮從下面辦證技術(shù)方面進行防備和化解。第一，對代理人身份加以限制。委托關(guān)系的產(chǎn)生一定是出于雙方之間的互相信任，因而受托人的選定應當本著詳細而明確的原則，設(shè)立多個受托人或指定由機構(gòu)擔任受托人的方式均缺乏取。[4]假如在牽涉重大財產(chǎn)處分的委托事項中，對受托人的身份只允許限定在與委托人有親屬關(guān)系的范圍內(nèi)，由于委托關(guān)系雙方之間的親屬關(guān)系產(chǎn)生的高度忠實，既能夠提高委托人財產(chǎn)、權(quán)益的安全性，可以以在很大程度上防備委托公證書被不正當使用的情形發(fā)生。2021年司法部出臺的五不準之四：公證機構(gòu)、公證員在辦理牽涉不動產(chǎn)的委托公證時審查其與受托人能否具有親屬關(guān)系，即是基于此種考量作出的規(guī)定。另外，值得注意的是，對于受托人身份的限制，也不能以偏概全，使委托制度的便捷和效率大打折扣。在確認委托人的真實目確實為正常的市場交易行為，又確實不便提供具有親屬關(guān)系身份的受托人時，能夠采用一些方式方法予以變通，以保衛(wèi)委托人的合法利益得以實現(xiàn)。筆者所在地的公證機構(gòu)通常會提供兩種方式供委托人選擇：一是在委托人明確成交價款的前提下，指定公證處工作人員擔任受托人。當委托人確定了交易相對方后，能夠指令受托人與其完成后續(xù)的交易手續(xù)；二是假如委托書中載明確切的交易對方時，可以以對受托人身份給予適當放寬。第二，對委托內(nèi)容予以限制。尤其在辦理牽涉重大財產(chǎn)處分的委托公證中，委托書內(nèi)容不能完全遵守當事人的自主意思表示。首先，對委托事項予以限制。委托權(quán)限的獲得根據(jù)是委托人的受權(quán)行為，權(quán)限內(nèi)容與范圍以委托人的意思表示確定，并且受托人在委托權(quán)限范圍內(nèi)的行為所產(chǎn)生的法律效果直接由委托人承當。甚至即便是由于受托人的過失造成的不利后果，委托人也必須承受。如此看來，委托權(quán)限穩(wěn)妥設(shè)定直接決定委托人的法律責任能否可控。前文提及的司法部五不準之三：不準辦理牽涉不動產(chǎn)處分的全項委托公證。公證機構(gòu)、公證員辦理牽涉不動產(chǎn)處分的委托公證，應當根據(jù)重大事項一次一委托的原則，告知當事人委托抵押、解押、出售、代收房款等的法律意義和法律后果，不得辦理一次性受權(quán)全部重要事項的委托公證,能夠遏制委托公證書的不正當使用。其次，慎重使用能夠轉(zhuǎn)委托的條款。假如委托人對代理制度了解甚深、理解透徹，且具有合法正當理由，能夠設(shè)置轉(zhuǎn)委托權(quán)限。但假如不是這種情況，那么載有許可轉(zhuǎn)委托條款的委托書有可能成為炒房者的信譽背書、高利貸者的承兌票據(jù).因而，公證員在辦理委托公證，尤其牽涉重大財產(chǎn)處分時，應確保當事人對公證員的各項告知充分知悉和理解，提醒其審慎設(shè)定轉(zhuǎn)委托權(quán)限。最后，對委托期限予以限定。委托期限是代理權(quán)有效性的要件之一。對委托權(quán)限有效時間不加限定，一方面容易導致委托權(quán)被過度讓與，也容易出當代理人怠于履行代理職責的情形，導致委托人等待利益受損；另一方面也為市場交易增加眾多不確定因素。以房產(chǎn)交易為例，限定委托期限，有利于維護房地產(chǎn)市場監(jiān)管的權(quán)威性和強迫力。三、結(jié)束語委托公證書被不正當使用，不僅嚴重毀壞了國家經(jīng)濟、社會秩序，也使委托公證書失去了公信力。公證行業(yè)肩負著為社會市場經(jīng)濟建設(shè)發(fā)展提供優(yōu)質(zhì)高效的公證法律服務(wù)的歷史責任，每個公證從業(yè)