(整理版)審查合同時應(yīng)當(dāng)加以注意的審核合同要點

合同審核“八大要點”一、審主體簽約過程中，公司往往更重視合同內(nèi)容，而忽視了對合同主體資格的審查，有時甚至為了促成合作或礙于情面將對主體的審查變成“走過場”，這樣的做法容易導(dǎo)致主體缺陷而使合同歸于無效或難于履行，達(dá)不到簽訂合同目的。因此，對簽約主體的資格要嚴(yán)格審查：1、要審查對方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性(如是否合法注冊、是否存在未年檢導(dǎo)致被吊銷營業(yè)執(zhí)照等)和經(jīng)營范圍，必要時應(yīng)當(dāng)?shù)较嚓P(guān)部門調(diào)查資產(chǎn)狀況、工商登記以及不動產(chǎn)登記等;2、對法律法規(guī)規(guī)定需要具備相應(yīng)資質(zhì)條件的合同項目，要根據(jù)合同內(nèi)容審查對方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關(guān)資質(zhì)及目前效力情況(有的資質(zhì)可能失效)，如經(jīng)營與電信相關(guān)的業(yè)務(wù)應(yīng)取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營資格許可證，通信建設(shè)工程需要相應(yīng)資質(zhì)等級等;3、要對對方的履約能力進(jìn)行必要評估，以保證簽約后能夠順利履行合同。二、審內(nèi)容1、看合同的內(nèi)容是否合法：如有無違反國家法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定;是否存在損害社會公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立合同的情形;是否存在重誤解或顯失公平等等。2、看合同主要條款是否完備、明確：雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，特別是合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、合同的解除、違約責(zé)任的承擔(dān)等等主要條款。3、最限度地為公司爭取利益：要站在有利于公司的角度上，對我方權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行全面衡量，當(dāng)然是爭取更多權(quán)利而盡可能地減少義務(wù)，并且，對我方可能出現(xiàn)的違約要規(guī)定相對較輕的違約責(zé)任;對對方條款的審查，則恰恰相反，不過，凡事都要有個限度，合同條款還是要建立在相對公平合理的基礎(chǔ)上的，否則，顯失公平的合同也可能導(dǎo)致被撤銷的。詳述合同重要條款的要求（如標(biāo)的、付款方式、數(shù)量、簽訂地、工期、交貨時間及地點、上線、初驗、終驗等）（1）合同清單總額與合同總金額不一致。合同清單的單項金額不等于清單總金額——必須更改；（2）工期、交貨時間、地點/目的地及接收人聯(lián)系方式/簽訂日期等空白——不得空白，必須填全，并且不得有誤。（ISO9000要求）

（3）合同內(nèi)未約定驗收期限、驗收標(biāo)準(zhǔn)——必須增加。如未增加存在的法律風(fēng)險：項目完成后局方一直不驗收，或者以未驗收為理由不支付相應(yīng)款項。（4）驗收標(biāo)準(zhǔn)建議在合同中明確約定按什么標(biāo)準(zhǔn)來驗收，如約定為雙方按合同及需求說明書要求來驗收。

（5）合同內(nèi)的簽訂日期、簽字日期與合同中的相關(guān)聯(lián)日期產(chǎn)生沖突（如合同簽訂日期為10-9-21，交貨日期為10-8-16，交貨日期早于合同簽訂日期，沖突）——必須更改（ISO9000要求）

（6）清單無單價、數(shù)量；我方——必須更改。如未更改存在的法律風(fēng)險：供貨時無法確認(rèn)供貨是否符合要求，容易出現(xiàn)糾紛，且出現(xiàn)糾紛時無明確判定標(biāo)準(zhǔn)，對我方不利。三、審權(quán)限很多情況下，合同是由一方或者雙方授權(quán)代表簽署的，此時應(yīng)當(dāng)審查代理人的資格和權(quán)限。//收集/對于初次合作的單位，這項工作非常重要，即要對對方代理人身份、有無代理權(quán)、代理權(quán)限范圍、期限等等進(jìn)行必要審查，否則可能會發(fā)生沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)而導(dǎo)致合同效力受到置疑。實踐中，主要是看簽約代表是否為單位負(fù)責(zé)人或是否有委托授權(quán)書。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒有對外簽約權(quán)的，而企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)簽訂合同時也需由法人授權(quán)。四、審手續(xù)和形式1、審查合同是否需要經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記，如需經(jīng)批準(zhǔn)或登記，是否履行了批準(zhǔn)或登記手續(xù)。2、如果合同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證。3、如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至。4、如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審查是否有保證人的簽名或蓋章;采用抵押方式擔(dān)保的，如果法律規(guī)定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù);采用質(zhì)押擔(dān)保方式的，應(yīng)按照合同中約定的質(zhì)物交付時間，審查當(dāng)事人是否按時履行了質(zhì)物交付的法定手續(xù)。5、審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上的名稱、簽字或蓋章。（1）合同中的稱呼前后不一致（如有時是甲乙方，有時又是買賣方等等需統(tǒng)一）——必須更改；

（2）合同附件上寫的名稱與合同中提到的附件名稱不一致——必須更改；

（3）合同中甲、乙雙方單位名稱與所加蓋的印章單位名稱不一致——必須更改；

（4）合同簽訂單位非獨立法人——必須更改；（5）合同內(nèi)有手動修改處——如有修改必須雙方在修改處蓋章確認(rèn)（合同的金額、付款方式、數(shù)量、簽訂地等處不可以手改）

（6）合同內(nèi)雙方未簽字，對方單位蓋章不清晰——合同內(nèi)甲乙雙方均須簽字，對方單位蓋章必須清晰（ISO9000要求）

（7）項目經(jīng)理及合同簽署人非同方員工——必須更改；項目經(jīng)理及合同簽署人必須為同方員工；五、審文字審查合同時，應(yīng)對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標(biāo)點符合都仔細(xì)推敲、反復(fù)斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述準(zhǔn)確無誤。六、審意思審意思，看意思表示是否真實，是否因為信息的傳遞發(fā)生扭曲或衰竭，要了解合同當(dāng)事人的最真實的想法，看合同主體的意思表示是否失真。七、審效力合同的效力問題是審核合同中的重點，詳細(xì)分析如下：涉及到合同無效的法律條款：《合同法》第52條規(guī)定了合同無效的五種情形，第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。《民法》第五十八條【無效民事行為】下列民事行為無效：（一）無民事行為能力人實施的；（二）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；（五）違反法律或者社會公共利益的；（六）經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計劃的；（七）以合法形式掩蓋非法目的的。以上無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。在審查合同時，應(yīng)認(rèn)真分析合同所涉及的法律關(guān)系，判斷是否存在導(dǎo)致合同被認(rèn)定為無效的情形，并認(rèn)真分析合同無效情況下產(chǎn)生的法律后果。2、注意審查合同的主體。主體的行為能力可以決定合同的效力。對于特殊行業(yè)的主體，要審查其是否具有從事合同項下行為的資格，如果合同主體不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的資格的，可能導(dǎo)致合同無效，因此對主體的審查也是合同審查的重點。（審主體）3、對于無權(quán)代理、無權(quán)處分的主體簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)在審查意見中明確可能導(dǎo)致合同被變更、被撤銷的法律后果。（審權(quán)限）4、注意合同是否附條件或附期限。5、注意合同中是否存在無效的條款，包括無效的免責(zé)條款和無效的仲裁條款。無效的免責(zé)條款即《合同法》第53條的規(guī)定：造成對方人身傷害的和因故意和重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款。八、審履行和中止1、《合同法》第62條明確規(guī)定了合同中部分條款約定不明、沒有約定的情形下的履行方法，因此對這部分條款需仔細(xì)審查，包括質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式、履行費用等條款。第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。2、《合同法》規(guī)定了雙務(wù)合同中的不安履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和同時履行抗辯權(quán)，因此在審查合同時，應(yīng)結(jié)合違約責(zé)任的約定注意審查雙方義務(wù)的履行順序問題。3、合同的終止和解除合同的終止和解除是兩個并不完全等同的法律概念，合同解除是合同終止的情形之一，合同審查時應(yīng)掌握合同法第六章關(guān)于合同的權(quán)利義務(wù)終止的相關(guān)規(guī)定。3.1合同的終止合同終止是指合同權(quán)利義務(wù)的終止，其法律后果只發(fā)生一個向后的效力，即合同不再履行?！逗贤ā返?1條規(guī)定了合同終止的若干情況：債務(wù)已按照約定履行;合同解除;債務(wù)相互抵銷;債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;債權(quán)人免除債務(wù);債權(quán)債務(wù)同歸于一人;及法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形。根據(jù)上述91條最后一款的授權(quán)，許多合同文本都有專門條款約定合同終止的情況，但有些約定往往是對違約責(zé)任的重復(fù)，而違約的情形是可依據(jù)合同中關(guān)于違約責(zé)任的約定承擔(dān)責(zé)任，這種責(zé)任的承擔(dān)與合同終止的法律后果往往是不同的，因此，應(yīng)結(jié)合關(guān)于違約責(zé)任的約定分析對合同終止的約定是否屬于可以且必要的情形。3.2合同的解除《合同法》第九十三條當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。上述條款規(guī)定了當(dāng)事人雙方可以在合同中約定解除合同的條件，這些條件的設(shè)置往往與一方違約相聯(lián)系，這是在合同審查時需注意的問題?！逗贤ā返诰攀臈l有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。《合同法》第94條規(guī)定了單方解除合同的情形，但應(yīng)當(dāng)注意這種解除權(quán)是一種單方任意解除權(quán)而非法定解除權(quán)，對該條的適用仍需當(dāng)事人的約定。同時，這種解除需要提出解除的一方通知對方，且在通知到達(dá)對方時發(fā)生解除的效力。這也是在合同審查時需要注意的問題之一。特別是在一方遲延履行時，只有這種遲延達(dá)到根本違約的程度時，另一方才享有單方解除權(quán)，否則應(yīng)給予違約方合理期限令其履行合同義務(wù)而不能解除合同。審查時還要注意的一個重要問題是是否約定了行使解除權(quán)的期限。根據(jù)《合同法》第95條的規(guī)定，雙方可以約定行使解除權(quán)的期限，沒有約定的適用法律規(guī)定，法律也沒有規(guī)定的，則在對方催告后的合理期限內(nèi)必須行使，否則會導(dǎo)致該權(quán)利的喪失。合同法分則許多條款都有關(guān)于法定解除的特別規(guī)定，如贈與合同、不定期租賃合同、承攬合同、委托合同、貨運合同、保險合同等，這要求審查時掌握合同法分則對各類合同的具體規(guī)定。合同解除的效力較合同終止更為復(fù)雜。首先它產(chǎn)生一個向后的效力，即對將來發(fā)生的效力——未履行的終止履行;其次，對于合同解除的溯及力問題《合同法》并沒有做一刀切的規(guī)定，而是根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，可以要求恢復(fù)原狀(相互返還);最后，也是最為重要的一點，多數(shù)合同在