物流法律法規(guī)第三章課件

第三章物流合同的基本問題學(xué)習(xí)目的與要求1、物流合同的概念、特征和分類；2、物流合同的訂立程序；3、物流合同生效的條件及效力；4、物流合同的履行；5、物流合同違約責(zé)任。案例

甲物流綜合服務(wù)公司下設(shè)六大部門，包括包裝部、運輸部、裝卸部等。1999年6月，該公司運輸部在進(jìn)行運輸服務(wù)時與某貨站取得業(yè)務(wù)聯(lián)系，該貨站許諾從1999年7月起其所有運輸業(yè)務(wù)都委托給該運輸部做，雙方還簽有簡單協(xié)議。該運輸部為確保無誤，特別使用了其隨帶的部門印章，該貨站也表示同意。但是，1999年9月，甲公司運輸部發(fā)現(xiàn)其承接該貨站的運輸只是其中很小的一部分，同時還有另兩家貨運公司在承做。于是，問及該貨站，該貨站否認(rèn)，進(jìn)而否認(rèn)雙方協(xié)議的效力，它認(rèn)為該運輸部不是單位法人，其部門印章的使用不具有法律效力。于是起了糾紛。問題：運輸部與該貨站簽訂的合同是否有效?為什么?第一節(jié)物流合同概述一、物流合同的概念與特征1．物流合同的概念合同也被稱為契約，是現(xiàn)代法律制度中最重要的法律概念之一。物流合同是物流服務(wù)提供者與接受者之間就運輸、儲存、裝卸、搬運、包裝、流通加工、配送、信息處理等一項或幾項基本物流活動達(dá)成的協(xié)議。2．物流合同的特征

(1)物流合同是平等的物流服務(wù)提供者與接受者之間實施的一種民事法律行為。

(2)物流合同以設(shè)立、變更或終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。

(3)物流合同是物流服務(wù)提供者與接受者之間意思表示一致的協(xié)議。二、物流合同的分類合同一般的分類包括：雙務(wù)合同和單務(wù)合同、有償合同和無償合同、有名合同和無名合同、諾成合同和實踐合同、要式合同和不要式合同、主合同和從合同、本合同和預(yù)備合同、為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同等。物流合同一般屬于雙務(wù)合同、有償合同、無名合同、諾成合同、不要式合同、主合同、本合同、為訂約人自己訂立的合同。根據(jù)物流合同自身的分類。

1．根據(jù)物流功能所進(jìn)行的分類

2．根據(jù)物流環(huán)節(jié)所進(jìn)行的分類:物流分為供應(yīng)物流(Supplylogistics)、生產(chǎn)物流(Productionlogistics)、銷售物流(Distributionlogistics)、回收物流(Returnedlogistics)、廢棄物物流(WasteMateriallogistics)

3．根據(jù)物流地域范圍所進(jìn)行的分類

4．根據(jù)物流服務(wù)提供方所進(jìn)行的分類:供需方物流和第三方物流

第二節(jié)物流合同的訂立一、要約

1．要約的概念和構(gòu)成要件

《合同法》第14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約在商業(yè)活動和對外貿(mào)易中又稱為發(fā)盤，發(fā)出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人，簡稱受約人。要約是具備一定條件的意思表示。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，要約的構(gòu)成要件有：

(1)要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示。

(2)要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受約人發(fā)出。

(3)要約必須具有訂立合同的意圖。

(4)要約的內(nèi)容必須具體、確定。2．要約邀請要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。3．要約的法律效力:又稱要約的拘束力。一項要約如果符合構(gòu)成要件，就會對要約人和受約人產(chǎn)生一定的法律效力。

(1)要約開始生效的時間。要約開始生效的時間是指要約從什么時間開始發(fā)生法律效力。

(2)要約法律效力的內(nèi)容:要約對受約人的拘束力主要表現(xiàn)為受約人取得承諾的資格，有權(quán)在要約有效期內(nèi)對要約予以承諾，以使合同成立。當(dāng)然，是否承諾，依受約人的意愿而定，受約人沒有一定承諾的法定義務(wù)。

(3)要約的撤回和撤銷。要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，要約未到達(dá)受約人之前，取消要約的行為。要約的撤銷是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效之后，取消該要約規(guī)定了承諾期限，或者以其他形式表明要約是不可撤銷的，或者受要約人有理由信賴要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作的，則要約不得撤銷。

(4)要約的失效。

①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；⑧承諾期限屆滿，受約人未做出承諾;④受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更。二、承諾

1．承諾的概念和要件我國《合同法》規(guī)定：承諾是指受約人同意要約的意思表示。承諾必須具備以下條件，才能產(chǎn)生法律效力。

(1)承諾必須由受約人向要約人做出。

(2)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。

(3)承諾須在要約的有效期限內(nèi)做出。

2．承諾的生效一是采用發(fā)信主義，即受約人以書面形式做出承諾時，在承諾通知的信件郵出時承諾即生效；二是采用到達(dá)主義，即受約人發(fā)出的承諾通知到達(dá)要約人可支配的范圍內(nèi)才能生效。我國采用的是到達(dá)主義，《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時生效?！边@樣的規(guī)定有利于維護(hù)交易的安全。

3．承諾的撤回在采取到達(dá)生效的國家或國際公約中，允許承諾人在發(fā)出承諾后撤回。但是，如果承諾已經(jīng)到達(dá)要約人，已經(jīng)生效，則不得撤銷，否則即為單方面解除合同。三、訂立物流合同需注意的問題1．考慮不同物流功能之間的協(xié)調(diào)2、物流合同應(yīng)兼顧雙方的利益3．合同條款要完整

4．物流服務(wù)內(nèi)容要明確5．當(dāng)事人均應(yīng)誠實守信6．合同應(yīng)具有可操作性和可行性7．合同要留有余地第三節(jié)物流合同的效力一、物流合同的生效要件合同的效力即合同的拘束力，它是指已成立的合同將對合同當(dāng)事人產(chǎn)生的法律后果。一個有效的物流合同必須具備以下要件。1．物流合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力2．物流合同當(dāng)事人的意思表示真實

3．物流合同不違反法律或者社會公共利益,集中體現(xiàn)在貨物是否允許流通、運輸工具是否符合強制性的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、貨物包裝是否符合有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)等；

4．物流合同必須具備規(guī)定的形式

合同形式可以是口頭的、書面的或其他形式

.根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，所謂書面形式，是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同除合同書外，可以有多種形式，如合同確認(rèn)書、格式合同：格式合同是根據(jù)格式條款訂立的合同，在現(xiàn)代經(jīng)濟活動中廣泛存在。所謂格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。比如提單作為運輸合同的證明，其條款本身是由承運人單方制定的，屬于格式合同的一種。然而，由行業(yè)協(xié)會、國際民間組織等社會團體公布的標(biāo)準(zhǔn)合同中的條款基本上不屬于格式條款，如航次租約中的金康合同條款。

二、無效的物流合同

1．無效合同無效合同，是指合同雖然已成立，但因其在內(nèi)容和形式上違法了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因而自始不發(fā)生法律效力的合同。例如兩個企業(yè)之間訂立運送“洋垃圾”合同即屬于無效合同的情形。2、無效的物流合同(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。(3)以合法形式掩蓋非法目的。(4)損害社會公共利益。(5)其他違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的行為。三、可撤銷的物流合同可撤銷合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。可撤銷合同與無效合同雖然都不完全滿足合同生效的條件，但在效力上畢竟有差別。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，含有下列情形的物流合同可以撤銷：

(1)因重大誤解訂立的物流合同。

(2)在訂立合同時顯失公平的物流合同。

(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘入之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的物流合同。第四節(jié)物流合同的履行（略）1．合同履行的概念合同的履行，是指合同依法生效后，合同當(dāng)事人按合同約定或法律規(guī)定全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)，以使合同債權(quán)得到實現(xiàn)的過程。物流合同的履行就其直接意義來說，是實現(xiàn)物流服務(wù)提供者和物流服務(wù)接受者的各自目的。對物流服務(wù)提供者而言，可獲得報酬；對接受者來說，得到相應(yīng)的服務(wù)，具體可以是貨物的運輸、倉儲、流通加工、信息等方面的服務(wù)。整個物流活動可以由多個物流合同構(gòu)成，物流合同的履行也就實現(xiàn)了物的空間間隔和時間間隔的轉(zhuǎn)換第五節(jié)物流合同違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念和特征違約責(zé)任，也稱為違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。物流合同違約責(zé)任即為物流合同當(dāng)事人違反合同約定的義務(wù)或法律規(guī)定的義務(wù)而承擔(dān)的責(zé)任。違約責(zé)任的產(chǎn)生是以合同的有效存在為前提的，合同一旦生效，在當(dāng)事人之間即產(chǎn)生法律約束力，當(dāng)事人有義務(wù)全面地、嚴(yán)格地履行合同義務(wù)。違約責(zé)任由當(dāng)事人約定，因此，具有一定的任意性。二、物流合同中違約責(zé)任的歸責(zé)原則歸責(zé)原則，指基于一定的歸責(zé)事由而確定責(zé)任是否成立的法律原則。違約責(zé)任的歸責(zé)原則是合同當(dāng)事人違約時，確定其承擔(dān)民事責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。歸責(zé)原則的確定，對違約責(zé)任制度的內(nèi)容起著決定性的作用。我國《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！痹摋l規(guī)定實質(zhì)上確立了無過錯責(zé)任原則為違約責(zé)任的一般歸責(zé)原則。與此同時，該法通過一些例外情形規(guī)定在個別情況下可采用過錯責(zé)任原則。對于物流合同來說，我國《合同法》對運輸合同、倉儲合同、承攬合同、委托合同的規(guī)定也采取無過錯責(zé)任原則。物流合同當(dāng)事人是否承擔(dān)違約責(zé)任的主要依據(jù)是合同履行行為是否與合同約定的義務(wù)一致，而不考慮在履行物流合同中是否存在過錯。三、物流合同中的違約行為具體體現(xiàn)為預(yù)期違約行為和實際違約行為兩種類型。

1、預(yù)期違約預(yù)期違約也稱為先期違約，指在合同履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為。它具有以下特征：

(1)違約行為發(fā)生在履行期限屆滿之前。

(2)違約行為的類型包括明示違約和默示違約兩種。

(3)預(yù)期違約責(zé)任具有特殊性。2．實際違約行為實際違約行為是指在履行期限屆滿以后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同義務(wù)而構(gòu)成的違約行為。實際違約行為有以下幾種類型：

(1)拒絕履行。

(2)遲延履行。遲延履行，指當(dāng)事人的履行違反了履行期限的有關(guān)約定，包括債務(wù)人的給付遲延和債權(quán)人的受領(lǐng)遲延。給付遲延，指在履行期限屆滿時，債務(wù)人能夠履行而沒有按期履行債務(wù)的情形，這是債務(wù)人違約的最常見的表現(xiàn)形式。在許多情況下，遲延履行的債務(wù)人在遲延一段時間后仍會履行義務(wù)，因而與拒絕履行不同。受領(lǐng)遲延，指債權(quán)人對于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)受領(lǐng)而不接受或不能接受的情形。即：①債權(quán)人具有合法債權(quán)：②債務(wù)人的履行需要債權(quán)人的協(xié)助；③債務(wù)已達(dá)履行期限；④債務(wù)人已經(jīng)實際履行或提出履行的情況下；⑤債權(quán)人無正當(dāng)理由不接受履行。：(3)不適當(dāng)履行:指債務(wù)人雖然履行了債務(wù)，但其履行有瑕疵或給債權(quán)人造成損害的情形：當(dāng)事人一方履行合同的目的，主要在于使合同債權(quán)人的利益得到滿足，同時債務(wù)人的履行行為應(yīng)不使債權(quán)人的其他利益受到損害。而在不適當(dāng)履行中，債務(wù)人主觀上存在過錯，履行行為有違于債務(wù)履行的目的，如提供的食物腐爛變質(zhì)，受雇人隨意泄露雇主的商業(yè)秘密等。四、物流合同違約責(zé)任形式違約責(zé)任形式，指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)后，按照合同約定或者法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任的方式。違約行為的復(fù)雜性決定了承擔(dān)違約責(zé)任方式的多樣性。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，在我國，違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有如下幾種，這些形式也全部適用于物流合同。

1．繼續(xù)履行繼續(xù)履行是指違約方不履行合同時，另一方有權(quán)請求法院強制違約方按合同的約定履行義務(wù)，而不得以支付違約金或賠償金的方式代替履行。繼續(xù)履行可以與支付違約金或損害賠償?shù)蓉?zé)任形式并存。必須具備以下條件：

(1)必須是違約方能夠繼續(xù)履行的合同。

(2)必須有非違約方的請求。

(3)非違約方須在合理期限內(nèi)提出。2．支付違約金違約金是指合同當(dāng)事人在合同中預(yù)先約定的，在合同債務(wù)人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)時，向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢。違約金具有以下特征：

(1)違約金由當(dāng)事人約定。

(2)違約金的數(shù)額是預(yù)先確定的。

(3)違約金是一種違約后生效的責(zé)任方式。3．損害賠償

(1)損害賠償?shù)母拍钆c特征。損害賠償是指因合同一方當(dāng)事人的違約行為而給對方當(dāng)事人造成財產(chǎn)損失時，違約方向?qū)Ψ疆?dāng)事人所做的經(jīng)濟補償：在我國，損害賠償?shù)男问街饕墙疱X賠償，即在發(fā)生損害賠償責(zé)任時，法律強制違約當(dāng)事人給受害人一定數(shù)額的金錢，以彌補受害人所遭受的損失。損害賠償是違約責(zé)任中的一種重要的、常見的責(zé)任形式。具有以下特征：①須有實際損失的存在。違約金責(zé)任只要有違約行為就可發(fā)生，而賠償責(zé)任不僅應(yīng)有違約行為的存在，而且還須有另一方因此而遭受實際損失的事實：②損害賠償原則上僅具有補償性而不具有懲罰性。補償性特點使非違約方不能從違約方獲得超過其實際損失的經(jīng)濟利益，這是民事法律制度的基本規(guī)則：③損害賠償具有一定程度的任意性。當(dāng)事人在訂立合同時，可以預(yù)先約定一方當(dāng)事人在違約時應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢，這與實際的損失可能存在一定的差距。④損害賠償以賠償當(dāng)事人實際遭受的全部損害為原則。這種賠償原則既可以彌補非違約方的全部損失，也使得違約方不能從違約中得到利益。

(2)損害賠償?shù)幕驹瓌t。損害賠償?shù)幕驹瓌t是完全賠償。所謂完全賠償，是指因違約使受害人遭受的全部損失都應(yīng)當(dāng)由違約方負(fù)賠償責(zé)任。全部損失可分為兩個方面，一是實際損失，二是可得利益的損失。完全賠償原則使受害人的這兩種損失均得以獲得補償，使受害人恢復(fù)到合同被嚴(yán)格履行情況下的狀態(tài)。實際損失，是指因為違約行為使非違約方遭受的直接經(jīng)濟損失；可得利益，是指合同在履行以后可以實現(xiàn)和取得的利益?？傻美媸且环N未來的必須通過合同的實際履行才能實現(xiàn)的利益，是當(dāng)事人在訂立合同時能夠合理預(yù)見到的利益。如果沒有違約方的違約行為，這種可得利益就可能實現(xiàn)。。

(3)損害賠償?shù)南拗?。完全賠償原則受可預(yù)見性規(guī)則和減輕損失規(guī)則的限制。一是可預(yù)見性規(guī)則。我國《合同法》第113條規(guī)定，損害賠償不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。根據(jù)該規(guī)定，只有當(dāng)違約所造成的損失是違約方在訂立合同時可以預(yù)見的情況下，才能認(rèn)為損害結(jié)果與違約行為之間具有因果關(guān)系，違約方才承擔(dān)這些損害的賠償責(zé)任。二是減輕損失規(guī)則。所謂減輕損失規(guī)則，是指在一方違約并造成損害后，另