關(guān)于貫徹實(shí)施《勞動合同法》的一些主要問題(20130220)

關(guān)于貫徹實(shí)施《勞動合同法》的一些主要問題

人力資源和社會保障部勞動關(guān)系司茹英杰匯報(bào)內(nèi)容一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)二、《勞動合同法》的實(shí)施情況三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題四、進(jìn)一步貫徹落實(shí)《勞動合同法》的措施一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

改革開放以來，我國的勞動人事制度已經(jīng)發(fā)生了深刻變化，逐步建立了體現(xiàn)國情特點(diǎn)、符合社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制要求的勞動制度。1987年，黨的十三大提出建立國家公務(wù)員制度近年來，正在推進(jìn)事業(yè)單位人事制度改革上世紀(jì)90年代中期，全面落實(shí)企業(yè)用工自主權(quán)鼓勵自主創(chuàng)業(yè)，發(fā)展個體經(jīng)濟(jì)一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)《公務(wù)員法》——機(jī)關(guān)公務(wù)員《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》——事業(yè)單位人員《勞動合同法》及實(shí)施條例——企業(yè)職工個體工商戶、自由職業(yè)者一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

我國目前企業(yè)的用工環(huán)境是由以下法律、法規(guī)、政策構(gòu)成的：1995年1月1日起施行的《勞動法》2008年1月1日起施行的《勞動合同法》2008年9月18日施行的《勞動合同法實(shí)施條例》以及相關(guān)的配套文件一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

法律定位：完善勞動合同制度，規(guī)范企業(yè)用工行為明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

適用范圍《勞動合同法》第二條第一款企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位及其勞動者。第二款國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，除了公務(wù)員和參照公務(wù)員法管理的人員外，實(shí)行聘用制的其他人員，依照勞動合同法執(zhí)行。《勞動合同法實(shí)施條例》第三條會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、基金會勞動合同法制度體系（注：已有的為●；正在制定的為▲，需修訂的為★）勞動合同法勞動合同法實(shí)施條例▲實(shí)施《勞動合同法》有關(guān)問題的規(guī)定▲企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁減人員的規(guī)定★違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法●集體合同規(guī)定▲職工檔案管理規(guī)定★關(guān)于非全日制用工的果干問題的意見●關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知●關(guān)于廢止有關(guān)勞動合同規(guī)范性文件的通知▲法律行政法規(guī)部門規(guī)章規(guī)范性文件地方性法規(guī)地方規(guī)章地方規(guī)范性文件一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的訂立·主體用人單位：組織機(jī)構(gòu)，具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任能力（本法沒有規(guī)定自然人能作為用人單位，包工頭不具備用工資格）勞動者：法定勞動年齡；有勞動能力；有就業(yè)愿望一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的訂立·時(shí)間建立勞動關(guān)系之前，訂合同（法第十條第三款）（先簽約后用工）建立勞動關(guān)系之時(shí)，（上班那天）訂合同（同時(shí)用工和簽約）建立勞動關(guān)系之后，用工之日起一個月內(nèi)訂合同（法第十條第一款）（先用工后簽約）一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同訂立·機(jī)制用工之日起一個月內(nèi)（條例第五條）：如勞動者不愿訂立勞動合同，用人單位應(yīng)書面通知其終止勞動關(guān)系，無需向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但：應(yīng)依法支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動報(bào)酬；用工之日起滿一個月未滿一年（條例第六條）：期間每月支付兩倍工資，雙方應(yīng)抓緊補(bǔ)訂；若勞動者不愿訂立，用人單位應(yīng)書面通知其終止關(guān)系，并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；用工之日起滿一年后（條例第七條）：雙方仍不訂合同，從滿一個月的次日至滿一年的前一日，每月支付其兩倍工資；從滿一年的當(dāng)日視為訂立無固定期限勞動合同；抓緊補(bǔ)訂書面勞動合同。一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的訂立·種類除非全日制用工外，均須訂立書面勞動合同三種勞動合同：

固定期限勞動合同：用人單位與勞動者約定合同終止時(shí)間

無固定期限勞動合同：無確定終止時(shí)間

以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同：約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的訂立·內(nèi)容九個必備條款：

一是用人單位名稱、住所和法定代表人或主要負(fù)責(zé)人，二是勞動者姓名、住址和居民身份證或其他有效身份證件號碼，三是勞動合同期限，四是工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)，五是工作時(shí)間和休息休假，六是勞動報(bào)酬，七是社會保險(xiǎn)，八是勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)，九是法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng)。一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的履行·履行地履行地與用人單位注冊地不一致，按照合同履行地的規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于履行地的，且合同約定按注冊地規(guī)定執(zhí)行的，從其約定一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的履行·公益性崗位公益性崗位的特殊性：為促進(jìn)就業(yè)開發(fā)的崗位；公共服務(wù)崗位；政府財(cái)政投入；流動性公益性崗位不適用無固定期限勞動合同的規(guī)定，不適用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的變更·用人單位用人單位不變，僅改變了名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動合同履行用人單位變化，發(fā)生重組（合并、分立）原勞動合同有效，由繼承其權(quán)利和義務(wù)的新的用人單位繼續(xù)履行一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的變更·勞動者用人單位與勞動者協(xié)商一致，可變更勞動合同約定的內(nèi)容。一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的解除、終止·依法情形勞動合同的解除：勞動合同生效后，由于某種原因?qū)е聞趧雍贤环交蛘唠p方當(dāng)事人不能履行，提前消滅勞動關(guān)系的法律行為。勞動者可以解除勞動合同的情形（條例第十八條規(guī)定了十三種情形）用人單位可以解除勞動合同的情形（條例第十九條規(guī)定了十四種情形）一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的解除、終止·依法情形

勞動合同的終止：按照勞動合同法的規(guī)定，當(dāng)勞動合同法定終止的條件出現(xiàn)時(shí)終止合同的法律行為。勞動合同期滿的；勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的（達(dá)到法定退休年齡的）；勞動者死亡或被法院宣告死亡、失蹤的；用人單位被依法宣告破產(chǎn)；用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、關(guān)閉、撤銷、提前解散；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)勞動合同的解除、終止·支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金以下4種情形下，用人單位解除勞動合同須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：用人單位發(fā)生違法行為，勞動者提出解除勞動合同；用人單位單方提出并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同；因勞動者患病、非因工負(fù)傷、不能勝任工作或客觀情況發(fā)生重大變化，勞動合同無法履行等原因，用人單位單方提出解除勞動合同；用人單位生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生重大變化，單方提出解除勞動合同。一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的解除、終止·支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

以下3種情形下，終止勞動合同的用人單位須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：勞動合同期滿終止，不再續(xù)訂勞動合同的；用人單位法人資格消亡，導(dǎo)致勞動合同終止的；已完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的（條例第二十二條）。一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的解除、終止·支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)：按工作年限每滿一年支付一個月工資；工資高于所在地三倍的工資的標(biāo)準(zhǔn)（條例第二十七條）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠?jì)算方法：分段計(jì)算（法第九十七條）一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的解除、終止·違法情形

《勞動合同法》第四十二條職業(yè)危害在健康恢復(fù)和醫(yī)學(xué)診斷觀察期的患職業(yè)病或因工負(fù)傷的患病或因工負(fù)傷在醫(yī)療期的女職工在“三期”的本單位工作連續(xù)滿15年且距退休年齡不足5年的法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞動合同的解除、終止·賠償金賠償金的標(biāo)準(zhǔn)：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍；單賠：違法解除或終止合同，已經(jīng)支付賠償金的不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算。

一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞務(wù)派遣用工·法律定位法律對勞務(wù)派遣用工的定位：我國企業(yè)用工的補(bǔ)充形式；嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量；被派遣勞動者享有同工同酬的權(quán)利。一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞務(wù)派遣用工·勞務(wù)派遣單位的義務(wù)與被派遣勞動者訂立勞動合同；對被派遣勞動者進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)；按月支付勞動報(bào)酬，在不能派出、無工作期間，按規(guī)定支付最低工資；代扣代繳社會保險(xiǎn)。一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞務(wù)派遣用工·用工單位的責(zé)任義務(wù)與派遣單位訂立勞務(wù)承包協(xié)議；按規(guī)定提供勞動條件和勞動保護(hù)；告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報(bào)酬；支付加班費(fèi)、績效獎金，提供相關(guān)福利；對在崗被派遣勞動者進(jìn)行崗位培訓(xùn)；不得將被派遣勞動者再派到其他單位；連續(xù)用工的工資須正常增長。

一、《勞動合同法》的法律定位和幾個重點(diǎn)

勞務(wù)派遣用工·被派遣勞動者的權(quán)利義務(wù)享有與用工單位的勞動者同工同酬權(quán)利；有權(quán)在被派遣單位或用工單位參加工會；有權(quán)在法第三十六條、三十八條情形下與派遣單位解除合同。

二、《勞動合同法》的實(shí)施情況（一）法律意識普遍增強(qiáng)用人單位：管理進(jìn)一步規(guī)范，用工遵循法律勞動者：維權(quán)意識增強(qiáng)，注意簽訂合同全社會：勞動用工法律觀念逐步樹立二、《勞動合同法》的實(shí)施情況（二）勞動合同簽訂數(shù)量普遍增加二、《勞動合同法》的實(shí)施情況（三）中長期勞動合同比例明顯提升廣東省1年以下期限合同：從60%下降到10%以下3年左右期限合同：從30%提高到80%以上

二、《勞動合同法》的實(shí)施情況（四）兩個帶動帶動企業(yè)職工工資明顯增加帶動參加社會保險(xiǎn)人數(shù)明顯增加

三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題

（一）中小型企業(yè)勞動合同簽訂率低

中小型企業(yè)劃分為中型、小型、微型三種類型，具體標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)企業(yè)從業(yè)人員、營業(yè)收入、資產(chǎn)總額等指標(biāo)，結(jié)合行業(yè)特點(diǎn)制定。

——《關(guān)于印發(fā)中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的通知》(工信部聯(lián)企業(yè)[2011]300號)三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題

例：

工業(yè)：從業(yè)人員1000人以下，或者營業(yè)收入40000萬元以下的為中小微型企業(yè)，其中：中型：從業(yè)人員≥300人；營業(yè)收入≥2000萬元小型：20人≤從業(yè)人員≤299人；

300萬元≤營業(yè)收入＜2000萬元微型：從業(yè)人員≤19人；營業(yè)收入＜300萬元三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題

例：批發(fā)業(yè)：從業(yè)人員200人以下，或者營業(yè)收入40000萬元以下的為中小微型企業(yè)，其中：中型：從業(yè)人員≥20人；營業(yè)收入≥5000萬元小型：5人≤從業(yè)人員≤19人；

1000萬元≤營業(yè)收入＜5000萬元微型：從業(yè)人員≤4人；營業(yè)收入＜1000萬元三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題中小企業(yè)勞動合同簽訂率估計(jì)在30%-60%原因：用人單位法律意識不強(qiáng)，管理不規(guī)范勞動者流動性大，有的不愿簽合同中小企業(yè)目前的困難：貸款難、原材料成本上升、人工成本上升全國工商聯(lián)對17省市的調(diào)研當(dāng)前中小企業(yè)生存非常艱難，困難程度甚至超過了2008年金融危機(jī)爆發(fā)初期，90%以上的中小企業(yè)無法從銀行獲得貸款。三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題

（二）勞務(wù)派遣問題突出

沒有實(shí)現(xiàn)法律鼓勵直接用工、約束和規(guī)范勞務(wù)派遣用工的目標(biāo)。

據(jù)人力資源社會保障部2009年統(tǒng)計(jì)調(diào)查，全國勞務(wù)派遣單位達(dá)到8200家左右，多數(shù)是2007年之后設(shè)立的；全國被派遣勞動者人數(shù)約800萬人左右。據(jù)國資委調(diào)查，2011年，國資委對中央企業(yè)及地方國有企業(yè)逐戶調(diào)查統(tǒng)計(jì)，國資委系統(tǒng)監(jiān)管的國有企業(yè)勞務(wù)派遣用工344萬人，其中117家中央企業(yè)勞務(wù)派遣用工216萬人，與在崗職工人數(shù)比例為1:5左右；地方國有企業(yè)勞務(wù)派遣用工128萬人，與在崗職工人數(shù)比例為1:9.6。據(jù)上海市人力資源社會保障局2011年初調(diào)查，全市勞務(wù)派遣用工單位4.29萬家、被派遣勞動者132.9萬人（不含市外勞務(wù)派遣單位派遣人數(shù)），分別比2008年初增長67%和95.7%。三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題勞務(wù)派遣用工的分布

從地區(qū)分布看，東部沿海地區(qū)明顯多于中西部，其中上海、廣東、浙江、福建、江蘇5省占全國總數(shù)的40%。從行業(yè)分布看，涉及國民經(jīng)濟(jì)大多數(shù)行業(yè)，其中石油、石化、電信、電力、鐵路、金融等6個行業(yè)占全國總數(shù)的25%。從用工單位看，主要是國有企業(yè)，占被派遣勞動者總數(shù)的60%以上。如中國移動2009年全部用工人數(shù)為55萬人，其中被派遣勞動者32.6萬人，占59.2%。三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題勞務(wù)派遣用工目前的問題

一是同工不同酬。

據(jù)人力資源社會保障部2009年的調(diào)查，勞務(wù)派遣工的工資比用工單位直接用工低20%-50%；上海市調(diào)查，勞務(wù)派遣工工資平均相當(dāng)于用工單位直接用工的48.1%。

二是不依法繳納社會保險(xiǎn)。三是少數(shù)勞務(wù)派遣單位不與勞動者簽訂勞動合同。

三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題勞務(wù)派遣用工不規(guī)范是影響社會穩(wěn)定的重要因素企業(yè)中職工身份出現(xiàn)三六九等，勞務(wù)派遣工得不到尊重。勞務(wù)派遣工基本權(quán)益（比如工資增長）得不到保障，擴(kuò)大了社會階層的差別。逐漸累積對社會的不滿，成為影響社會穩(wěn)定的潛在因素。三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題

（三）集體協(xié)商集體合同制度建設(shè)緩慢覆蓋范圍較小規(guī)模以上企業(yè)集體合同簽訂情況年份2005200620072008200920102011集體合同數(shù)（萬份）——

52.1150.2855.570.392.196.2覆蓋職工數(shù)（萬人）——

62516457.35640094001140012200三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題已簽訂集體合同的，有的流于形式，合同照抄法律文本，針對性不強(qiáng)；重簽訂，輕協(xié)商；重文本，輕履行。集體協(xié)商發(fā)生爭議后，解決爭議的機(jī)制不健全。三、《勞動合同法》實(shí)施中存在的突出問題（四）勞動合同法執(zhí)法力量薄弱，影響了法律的實(shí)施勞動關(guān)系工作基礎(chǔ)薄弱，基層勞動就業(yè)社會保障公共服務(wù)平臺（鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）、村（社區(qū)））基本沒有從事勞動關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員。勞動爭議調(diào)解仲裁機(jī)構(gòu)不健全，案多人少。截止2010年底，全國勞動爭議仲裁院組建率只有29.3%，一些地區(qū)仲裁員年均辦案量在200件以上，不能按時(shí)結(jié)案現(xiàn)象普遍。勞動監(jiān)察執(zhí)法面廣任務(wù)重。全國勞動保障監(jiān)察執(zhí)法涉及3400萬戶城鎮(zhèn)用人單位、近4億勞動者，現(xiàn)有監(jiān)察員專職2.3萬人，兼職2.5萬人，平均每人需要面對1700多戶用人單位、近2萬名勞動者。四、進(jìn)一步貫徹落實(shí)《勞動合同法》的措施（一）加快完善落實(shí)《勞動