法理學復習要點

法理學復習要點復習要點法律開展理論法與市場經(jīng)濟歸責根本原那么法律關系要素我國法律淵源和法律部門正當程序的特征對世權與對人權、法律事件與法律行為、司法與執(zhí)法、法學體系與法律體系、作為與不作為、單向與雙向法律關系、權利能力與行為能力。學派關系分析注釋法學新馬克思主義法學法社會學法經(jīng)濟學宏觀終極準備知識立場方法一般理論基礎理論方法論法理學的地位法律發(fā)展理論動力規(guī)律路徑目標生產(chǎn)方式歷史類型社會結構法律繼承法律移植法律改革法治國家市場經(jīng)濟、消除腐敗與推進法治三位一體法與市場市場配置資源市場決定性作用法治保障優(yōu)點缺點破除壟斷激發(fā)活力解放市場消除腐敗確保優(yōu)勢克服缺點法律責任的構成

責任主體

違法行為損害結果

因果關系主觀過錯12345違法行為

違反行政合同行為

拒不支付勞動報酬罪、合同詐騙一般違法行為犯罪行為違約行為違法行為損害結果現(xiàn)實利益損害預期利益損害實際危險身外世界的原初狀態(tài)身外世界如果不受行為干涉而保持被動將是怎樣狀態(tài)行動如果任憑行為者的主觀目的的完全發(fā)展，將會造成怎樣一種狀態(tài)(邏輯狀態(tài))。責任法定責任自負歸責四原則AB因果聯(lián)系D責任適當C不株連無辜無犯意則無犯人法無明文不處罰罪行越大,絞架越高歸責原那么責任法定法律可預測性--法無明文不處罰排除對行為人有害的既往追溯按照法律事先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式追究責任法律溯及力-從舊兼從輕原則繼承人不繼承處分任何人不因他人的不法行為受處分責任自負不縱--保證責任人受到法律追究不枉--保證無責任者不受法律追究反對株連

刑罰的規(guī)定應當適應不法行為的程度責任適當責任性質(zhì)與違法行為性質(zhì)相適應責任輕重與危害相適應輕重與行為人主觀惡性相適應責任效益--必要時加重責任，以提高其違法成本因果聯(lián)系行為與危害結果之間的因果聯(lián)系主觀過錯與外部行為之間的因果聯(lián)系考慮因果關系復雜性免責以責任關系成立為前提。包括：1、時效：權利喪失或不可強制執(zhí)行--訴訟時效.除斥期間2、加害人的責任能力限制：限制責任能力人犯罪，限制行為能力人的民事行為，又聾又啞的人，盲人。3、加害人行為具有全部或局部免責情節(jié)：補救，自首，立功，防衛(wèi)過當，避險過當，第三人脅迫，從犯。免責事由4、權利人的補救或諒解:事后放棄、自助、不告、原諒。當事人協(xié)議解決。5、保險賠償分散責任〔區(qū)別過錯性質(zhì)〕8、人道主義免責無責抗辯事由--包括正當理由和外來原因正當理由無責任能力受害人同意依法執(zhí)行職務緊急避險正當防衛(wèi)外來原因受害人過錯意外事件第三人過錯不可抗力外來原因“意外事件〞不可預見，“不可抗力〞不能克服，不能防止的醫(yī)生昏倒致手術失敗槍擊狗致人死亡案根據(jù)過錯程度劃分過錯責任嚴格責任或無過錯責任公平責任有抗辯權--不是絕對責任矯治是不是一種責任？責任方式懲罰penalty賠償compensate強制compulsory剝奪譴責，不限于實際損害彌補受害人損失迫使責任主體履行義務人身強制和財產(chǎn)強制民事賠償、國家賠償刑罰、行政處罰法律關系四要素事實內(nèi)容主體客體法律關系產(chǎn)生的條件法律關系對哪些人發(fā)生效力特定權利義務法律關系對哪些事物發(fā)生效法律能力是參加法律關系的資格法律能力權利能力行為能力責任能力權利能力是直接由法律確認的享有權利的資格，是參加一切法律關系的前提法律所成認的主體通過自己的行為行使權利和承擔義務的資格。標準：自我識別和自我控制能力。是基于不法事實承擔法律制裁的資格。法人的代表有行為能力，但沒有責任能力，法人對其代表的行為負責。二、法律關系客體--權利和義務共同指向的對象法律關系客體不法行為界限履行義務范圍權利行使范圍客體種類物行為人身智力成果事項法律事實法律事件法律行為自然事件社會事件意外事件狹義法律行為準法律行為事實行為不以當事人意志為轉(zhuǎn)移的情況法律行為的結構主體對象意思與認知行動與結果動機與目的認知能力事物或關系身體行為言語行為前者是引起客體變化，后者那么是保持客體不變或容許、不阻止客體發(fā)生變化作為是指法律規(guī)定的改變事物的行為法律行為不作為是指法律規(guī)定的放任事物存在或改變的行為可為而為－－合法的作為可不為而為作為應為而為

非法的作為不應為而為

法律行為可為而不為－－合法的不作為可不為而不為不作為不可為而不為

非法的不作為應為而不為

不作為的錯誤分類純粹的不作為和不純粹的不作為刑法一般只是禁止性標準。不純粹的不作為是以不作為方式觸犯禁止性條文。張誤入李院，遭院內(nèi)猛犬攻擊，李明知而不制止，致張死亡。單向法律關系，是指向同一客體的一個權利與相應義務構成的法律關系。如贈與關系。法律關系雙向法律關系，是指兩個主體之間存在互為條件的兩個單向法律關系。如買賣關系。法律關系分析按時間順序排列法律事實依法分析案件事實產(chǎn)生的法律效果。在每一法律關系中明確權利義務的范圍和內(nèi)容分析法律效果間的聯(lián)系1、程序時機均等分配。任何一方的主張都應得到平等聽取。平等2、法官中立。任何人不能做自己案件的法官?；乇?、公開。實質(zhì)公開:程序規(guī)那么和標準對于參加者應是得到充分理解的。--告知權利“我不同意你的觀點，但我誓死保衛(wèi)你說話的權利。〞----伏爾泰正當程序的特征4、尊嚴。給予刑事被告更充分的辯護時機--刑訊，個人隱私。保障人權5、論證和說服。裁決者必須為最后的決定提供一個有說服力的理由，從而實現(xiàn)沖突和解。證據(jù)辯論6、及時終局。遲到的正義為非正義。正義從來不會缺席，只會遲到?！久绹啃菽崽胤ü俑拍畋容^當代中國的法律體系憲法社會法環(huán)境資源法軍事法訴訟法民法刑法經(jīng)濟法行政法法的六要素靜態(tài)構成動態(tài)構成法律規(guī)范法律概念法律原則法律政策

法律技術法律理想法律規(guī)范法律概念法律法律理想法律技術法律原則法律政策法律標準的邏輯結構圖示（合法）事實構成

指引規(guī)范

法律效果（肯定）

法律規(guī)范

（不法）事實構成

制裁規(guī)范

法律效果（否定）

等值替代假言包括獎勵標準事實構成權利規(guī)范法律后果指引規(guī)范命令規(guī)范禁止規(guī)范法律規(guī)范事實構成（不法事實）

制裁規(guī)范

法律效果（否定）

法條完全法條：能夠作為請求權獨立依據(jù)的法條：兼具事實構成和法律效果兩個要素不完全法條：不具備法律效果的說明性法條、引用性法條、限制性法條和擬制性法條，不能直接作為請求權依據(jù)。行為的外部性及其控制如：擁有一塊土地行動----外部性----共識如果一個人打算采取某種行動，所有可能受其影響的人都表示接受這種行動，那么便可認為，他有權采取這一行動。社會共識的變化會導致權利的轉(zhuǎn)讓權利爭議：吸煙vs不吸煙結果是達成制度共識：每個人都放棄對自己行動的局部控制權，以換取對他人行動的局部控制權。一定時期內(nèi)社會內(nèi)部存在關于權利的一致見解。法律過程就是尋求這樣的見解。權利的客觀結構〔法制〕和主觀結構〔共識〕社會契約→集體決定→法律制度權利不是純粹個人的意志自由，權利行為取決于受該行為影響的人們的接受和共識。權利從性質(zhì)上說個人不能自行放棄。放棄某些權利的權利也是基于社會共識。如放棄不動產(chǎn)或動產(chǎn)，斷絕父子關系，放棄職務或身份。權利的運用民事權利行政權力刑事訴權政治權利權利主體總是一個可能的原告依法管理社會或處理緊急情況檢察機關代表國家和公共利益提起直接或間接參與立法權利就是強力＝＝主觀法法律權利是權利主體參與立法、司法和執(zhí)法過程的能力。2、對世權和對人權，又稱絕對權和相對權劃分的標準是權利的效力范圍不同。對世權是指對不特定的多數(shù)人〔任何人〕的權利，如所有權；對人權是指對特定人主張的權利，如債權。3、原始權和救濟權，也稱第一性的權利和第二性的權利。劃分的標準是權利是否獨立存在。第一性權利指這種權利的成立不必引證已經(jīng)存在的權利。第二性權利的產(chǎn)生僅由于保護或?qū)嵭械谝恍詸嗬?，也可稱為預防性〔保護性〕或救濟性〔賠償性〕權利。前者如所有權,后者如損害賠償權。動態(tài)結構立法行政執(zhí)法司法政策、思想、理想、技術經(jīng)濟學、政治學、社會學、哲學從靜態(tài)結構到動態(tài)結構一元兩級多層次的立法體制我國立法體制中央立法權地方立法權全國人大立法權國務院、中央軍委立法權地方人大立法權特殊區(qū)域立法權受權立法權非正式立法我國立法原則民主合憲法治科學主體內(nèi)容形式技術法律文件的系統(tǒng)化系統(tǒng)化法律匯編法律編篡法律清理具有立法性質(zhì)法的實施實施方式立法守法用法行政（執(zhí)法）司法法制監(jiān)督教化教育適用是規(guī)那么的生命行政原則合法性原則合理性原則公共福利原則--符合公共利益適當原則--手段和效果適當效率原則權力有限原則--越權無效正當程序原則責任行政原則--有效救濟法律解釋符合語義邏輯協(xié)調(diào)法規(guī)整體符合法律目的符合立法意圖符合司法慣例體現(xiàn)社會效益法產(chǎn)生標志公共機構規(guī)范集中化宗教產(chǎn)生一批脫離直接生產(chǎn)的人出現(xiàn)特殊法令唯一神法律發(fā)展的一般規(guī)律社會基本矛盾的結果通過法律改革或革命實現(xiàn)根本原因是生產(chǎn)力的發(fā)展與私有制、階級、國家同步產(chǎn)生從習慣法到成文法，從混合到分化歷史類型奴隸制法封建制法資本主義法社會主義法以完全強制勞動為基礎以依附強制勞動為基礎以資本強制勞動為基礎以公共自由勞動為基礎青銅器、大規(guī)模奴隸勞動鐵器和家庭經(jīng)濟機器與市場機器人？3D打??？憲法規(guī)定誰有立法權資本主義法原則私有財產(chǎn)神圣不可侵犯契約自由法律面前人人平等所有權限制契約自由限制平等原則全面實現(xiàn)壟斷資本主義法的變化社會主義法原則共同富裕解放和發(fā)展生產(chǎn)力一切權力屬于人民公共財產(chǎn)神圣不可侵犯節(jié)制資本實質(zhì)上的平等自由改革開放兩大法系的區(qū)別法律開展類型法制現(xiàn)代化“現(xiàn)代〞與古代不是一種年代學的時間比照，而是生存品質(zhì)和樣式的比照。是指以啟蒙運動為思想標志，以法國大革命和俄國十月革命為政治標志，以工業(yè)化及自由市場或方案經(jīng)濟為經(jīng)濟標志的社會生存品質(zhì)和樣式。思想\政治\經(jīng)濟模板

戴雪Dicey:1、非依法院審判，不得剝奪任何個人的生命自由和財產(chǎn)。2、政府行為受普通法和普通法院管轄3、公民自由權利不是來自成文法和成文憲法，而是一種自然權利。法治的標準1959年《德里宣言》提出法治三原那么：1.立法機關創(chuàng)設使每個人保持人類尊嚴的各種條件2.法治不僅要防止行政權的濫用，而且能使行政機關有效維護秩序3.司法獨立和律師自由是實施法治不可缺少的條件從形式法治到實質(zhì)法治形式法治:嚴格依據(jù)法律條文治理,解釋不超越字面可能有的含義實質(zhì)法治:從法律目的\原那么的層面,而不僅僅遵循嚴格的條文,同時,這種超越條文字含義的行動的正當性來自于政府和法律的目的,并受到程序約束.中國式法治如何實現(xiàn)如何理解“黨領導人民依法治國〞。議行合一〔民主集中〕還是三權分立。法治浪漫主義法治現(xiàn)實主義--各種勢力博弈中的法治我國法律的價值體系共同富裕生產(chǎn)力原則四項政治原