第六章-企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度

新世紀普通高等教育經(jīng)濟學類課程規(guī)劃教材經(jīng)濟法通論主編：姜大儒目錄CONTENTS第一章經(jīng)濟法基礎第二章企業(yè)法律制度概說第三章個人獨資企業(yè)法律制度第四章合伙企業(yè)法律法規(guī)第五章公司法律制度第六章企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度第七章企業(yè)破產(chǎn)法律制度第八章合同法律制度第九章工業(yè)產(chǎn)權法律制度第十章反不正當競爭法律制度第十一章反壟斷法律制度第十二章消費者權益保護法律法規(guī)第十三章產(chǎn)品質量法律制度第十四章招標投標法律制度第十五章價格法律制度第十六章銀行法律制度第一節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)法概述一、國有資產(chǎn)國有資產(chǎn)是指所有權屬于國家的財產(chǎn)，是國家依據(jù)法律取得的或由于資金投人、資產(chǎn)收益、接受饋贈等而取得的資產(chǎn)，包括各種類型的財產(chǎn)和財產(chǎn)權利。第一節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)法概述常見的對國有資產(chǎn)的分類主要有以下幾種:(1)國有資產(chǎn)依其分布狀況和用途可分為三類，即經(jīng)營性資產(chǎn)(主要指國有企業(yè)的國有資產(chǎn))、非經(jīng)營性資產(chǎn)(主要指行政事業(yè)單位的國有資產(chǎn))和資源性資產(chǎn)。(2)就國有資產(chǎn)的存在形態(tài)而言，可以劃分為有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)兩類。(3)就全民所有的國有資產(chǎn)的形成方式而言，可以分為以下四類:一是源于國家依法取得和認定的資產(chǎn);二是資本金的投入及其收益;三是國家對行政事業(yè)單位撥入經(jīng)費形成的資產(chǎn);四是接受饋贈的資產(chǎn)。(4)按國有資產(chǎn)所處地域，可以分為境內(nèi)國有資產(chǎn)和境外國有資產(chǎn)兩類。第一節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)法概述二、企業(yè)國有資產(chǎn)

(一)企業(yè)國有資產(chǎn)的內(nèi)涵企業(yè)國有資產(chǎn)是指從事產(chǎn)品生產(chǎn)、流通、經(jīng)營服務等領域，以營利為主要目的，依法經(jīng)營或使用，其產(chǎn)權屬于國家所有的一切財產(chǎn)。它包括四層含義:一是企業(yè)國有資產(chǎn)分布的領域，不僅包括生產(chǎn)、流通等領域從事經(jīng)營的企業(yè)，還包括一些服務行業(yè)、實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位或利用非企業(yè)國有資產(chǎn)創(chuàng)收的單位;二是以營利為主要目的，是指直接為社會創(chuàng)造價值和使用價值，以及為實現(xiàn)這些價值服務的那部分資產(chǎn);三是依法經(jīng)營和使用，是指生產(chǎn)經(jīng)營者和資產(chǎn)使用者依據(jù)國家法律、法規(guī)和有關政策，按照合理配置、節(jié)約使用原則進行生產(chǎn)經(jīng)營和使用的資產(chǎn);四是產(chǎn)權屬于國家所有的一切財產(chǎn)，主要在于突出企業(yè)國有資產(chǎn)的產(chǎn)權屬性及范圍。第一節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)法概述(二)企業(yè)國有資產(chǎn)的分類1.按照資產(chǎn)所處的產(chǎn)業(yè)部門不同分類可以分為:第一產(chǎn)業(yè)的企業(yè)國有資產(chǎn)；第二產(chǎn)業(yè)的企業(yè)國有資產(chǎn)；第三產(chǎn)業(yè)的企業(yè)國有資產(chǎn)第一節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)法概述2.按照企業(yè)經(jīng)營活動性質的不同分類可以分為:金融性國有資產(chǎn)和非金融性國有資產(chǎn)。3.按照國有資產(chǎn)所處的區(qū)域不同分類可以分為:境內(nèi)企業(yè)國有資產(chǎn)和境外企業(yè)國有資產(chǎn)。4.按照國有資產(chǎn)行政隸屬關系的不同分類可以分為:中央政府企業(yè)國有資產(chǎn)和地方政府企業(yè)國有資產(chǎn)。第一節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)法概述三、我國的國有經(jīng)濟和國有資產(chǎn)國有資產(chǎn)一般可劃分為屬于國家所有的土地、礦藏、森林、水流等資源性資產(chǎn)，由國家機關、國有企事業(yè)單位等組織使用管理的行政事業(yè)性資產(chǎn)，以及由國家對企業(yè)的出資形成的經(jīng)營性資產(chǎn)。前兩類國有資產(chǎn)多屬實物資產(chǎn)，而第三類國有資產(chǎn)則是國家作為市場經(jīng)濟主體通過出資所形成的權益。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度一、國有企業(yè)改制法律制度

(一)國有企業(yè)改制的內(nèi)涵國有企業(yè)改制，是對一般競爭性領域的國有企業(yè)進行所有制改變，改為多元投資主體的有限責任公司或股份有限公司，是國有資本退出競爭和保值的途徑。對于涉及國家安全、自然壟斷、重要公共產(chǎn)品和服務的提供行業(yè)、高新技術、支柱產(chǎn)業(yè)中的骨于企業(yè)一般實行國有控股和國家獨資形式。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度(二)國有企業(yè)改制的作用國有企業(yè)大致可分為兩類情況:一是正資產(chǎn)企業(yè)，是指過去經(jīng)營狀況較好，經(jīng)過長期的積累，資產(chǎn)狀況良好，在改制過程中去掉改制成本和債務后剩余的凈資產(chǎn)較多;二是零資產(chǎn)企業(yè)和負資產(chǎn)企業(yè)，是指凈資產(chǎn)為零或者負值的企業(yè)，這些企業(yè)過去長期慘淡經(jīng)營或者處于停產(chǎn)半停產(chǎn)狀態(tài)，產(chǎn)品老化、設備陳舊、資金枯竭、資源耗盡、人才流失、債務纏身、官司不斷等，各有各的難處，是改制的難點和熱點。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度

(三)相關法律規(guī)定1.國有企業(yè)改制應當依照法定程序，由履行出資人職責的機構決定或者由公司股東會、股東大會決定。2.企業(yè)改制應當制訂改制方案，載明改制后的企業(yè)組織形式、企業(yè)資產(chǎn)和債權債務處理方案、股權變動方案、改制的操作程序、資產(chǎn)評估和財務審計等中介機構的選聘等事項。3.企業(yè)改制應當按照規(guī)定進行清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估，準確界定和核實資產(chǎn)，客觀、公正地確定資產(chǎn)的價值。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度二、企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記制度(一)產(chǎn)權登記的范圍(二)產(chǎn)權登記的管理機關產(chǎn)權登記的主管機關是各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構。各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構負責本級政府所出資企業(yè)及其各級子企業(yè)的產(chǎn)權登記工作。未設立國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構的，由本級政府指定的部門或機構負責產(chǎn)權登記工作。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度(三)產(chǎn)權登記的種類、內(nèi)容和程序產(chǎn)權登記分為占有產(chǎn)權登記、變動產(chǎn)權登記和注銷產(chǎn)權登記。企業(yè)申辦產(chǎn)權登記，應當按規(guī)定填寫相應的產(chǎn)權登記表，并向產(chǎn)權登記機關提交有關文件資料。產(chǎn)權登記機關對受理后的產(chǎn)權登記文件資料進行合規(guī)性審核。各級產(chǎn)權登記機關審核和頒發(fā)的《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記證》，是依法確認企業(yè)產(chǎn)權歸屬關系的法律憑證，也是企業(yè)的資信證明文件。產(chǎn)權登記實行年度檢查制度。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度三、企業(yè)國有資產(chǎn)評估制度(一)企業(yè)國有資產(chǎn)評估的范圍(二)企業(yè)國有資產(chǎn)評估的組織管理企業(yè)國有資產(chǎn)評估工作，按照國有資產(chǎn)管理權限，各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構負責其所出資企業(yè)的國有資產(chǎn)評估監(jiān)管工作。國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構負責對全國企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)管工作進行指導和監(jiān)督。國有資產(chǎn)管理行政主管部門和行業(yè)主管部門不直接從事國有資產(chǎn)評估業(yè)務。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度

(三)企業(yè)國有資產(chǎn)評估的程序企業(yè)國有資產(chǎn)評估按照下列程序進行:

1.申請立項2.資產(chǎn)清查3.評定估算4.驗證確認第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度(四)企業(yè)國有資產(chǎn)評估的內(nèi)容(1)整體或者部分改建為有限責任公司或者股份有限公司;(2)以非貨幣資產(chǎn)對外投資;(3)合并、分立、破產(chǎn)、解散;(4)非上市公司國有股東股權比例變動;(5)產(chǎn)權轉讓;(6)資產(chǎn)轉讓、置換;(7)整體資產(chǎn)或者部分資產(chǎn)租賃給非國有單位;(8)以非貨幣資產(chǎn)償還債務;(9)資產(chǎn)涉訟;(10)收購非國有單位的資產(chǎn);(11)接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)出資;(12)接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)抵債;(13)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他需要進行資產(chǎn)評估的事項。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度四、企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權轉讓制度(一)產(chǎn)權轉讓的基本程序1.書面決議。2.清產(chǎn)核資。3.資產(chǎn)評估。4.委托產(chǎn)權交易機構公告產(chǎn)權交易信息。5.組織實施產(chǎn)權交易。6.價款支付。7.憑產(chǎn)權交易憑證辦理產(chǎn)權登記。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度

(二)產(chǎn)權轉證的審批程序1.決定產(chǎn)權轉讓的主體（1）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定出資企業(yè)的國有產(chǎn)權轉讓。其中，轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權導致國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準。（2）所出資企業(yè)決定其子企業(yè)的國有產(chǎn)權轉讓。其中，重要子企業(yè)的重大國有資產(chǎn)產(chǎn)權轉讓事項，應當報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構會同財政部門后批準。其中，涉及政府社會公共管理審批事項的，須預先報經(jīng)政府有關部門審批。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度2.對書面文件及其方案的審查（1）審查的文件包括:決議文件、產(chǎn)權轉讓方案、產(chǎn)權登記證、律師事務所出具的法律意見書、受讓方應當具備的基本條件等。（2）產(chǎn)權轉讓方案的內(nèi)容為:轉讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權的基本情況;企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓行為的有關論證情況;轉讓標的企業(yè)涉及的、經(jīng)企業(yè)所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案;轉讓標的企業(yè)涉及債務包括拖欠職工債務的處理方案;企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權轉讓收益處置方案及企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權轉讓公告的主要內(nèi)容。（3）轉讓企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權導致轉讓方不再擁有控股地位的，應當附送經(jīng)債權金融機構書面同意的相關債權債務協(xié)議、職工代表大會審議職工安置方案的決議等。（4）企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權轉讓事項經(jīng)批準或者決定后。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度

3.企業(yè)國有資產(chǎn)內(nèi)部轉讓的要求法律、行政法規(guī)或者國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構規(guī)定可以向本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬，或者這些人員所有或者實際控制的企業(yè)轉讓的國有資產(chǎn)，在轉讓時，上述人員或者企業(yè)參與受讓的，應當與其他受讓參與者平等競買;轉讓方應當按照國家有關規(guī)定，如實披露有關信息;相關的董事、監(jiān)事和高級管理人員不得參與轉讓方案的制訂和組織實施的各項工作。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度

(三)國有企業(yè)兼并

1.國有企業(yè)兼并的形式(1)承擔債務式。即在企業(yè)資產(chǎn)與債務等價的情況下，兼并方以承擔被兼并方債務為條件接收其資產(chǎn)，這種方式主要適用于資不抵債和接近破產(chǎn)的企業(yè)的兼并。(2)購買式。即由兼并方出資購買被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)。(3)吸收股份式。即由被兼并企業(yè)的所有者或合法經(jīng)營管理者將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投人兼并企業(yè)，成為兼并企業(yè)的一個股東。(4)控股式。即由一個企業(yè)通過購買其他企業(yè)的股權而達到控股和實現(xiàn)兼并的目的。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度2.國有企業(yè)兼并的程序（1）國有企業(yè)向國有資產(chǎn)管理部門和企業(yè)主管部門提出兼并或被兼并的報告，獲準后初步確定兼并或被兼并的企業(yè)。（2）對被兼并的企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)進行評估，清理債權、債務，確定資產(chǎn)或產(chǎn)權轉讓底價。（3）以底價為基礎，通過招投標方式確定成交價，被兼并企業(yè)的成交價須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。（4）兼并雙方的所有者簽署協(xié)議。國有企業(yè)由國有資產(chǎn)管理部門負責批準兼并協(xié)議。（5）辦理產(chǎn)權轉讓的清算及其他法律手續(xù)。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度五、企業(yè)國有資產(chǎn)流失查處法律制度

(一)國有資產(chǎn)流失的概念國有資產(chǎn)流失是指國有資產(chǎn)的經(jīng)營者、占用者、出資者、管理者出于主觀故意或者由于過失，違反法律法規(guī)及國家有關國有資產(chǎn)管理、監(jiān)督、經(jīng)營的規(guī)定，造成國有資產(chǎn)損失或者使國有資產(chǎn)處于流失危險狀態(tài)的行為。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度

(二)國有資產(chǎn)流失的途徑國有資產(chǎn)流失的主要途徑可以概括為以下幾類:(1)資產(chǎn)評估環(huán)節(jié)發(fā)生的流失，是指在對國有資產(chǎn)進行評估時，不進行資產(chǎn)評估，或者壓低評估價值，造成的國有資產(chǎn)流失。(2)資產(chǎn)轉讓環(huán)節(jié)發(fā)生的流失，是指在進行國有產(chǎn)權轉讓和國有資產(chǎn)處置時，無償或者低于市場價格轉讓造成的國有資產(chǎn)流失。(3)承包租賃環(huán)節(jié)發(fā)生的流失，是指在對企業(yè)實行承包租賃經(jīng)營時，違反規(guī)定，低價發(fā)包和出租國有資產(chǎn)，造成的國有資產(chǎn)流失。(4)股份制改組環(huán)節(jié)發(fā)生的流失，是指在對國有企業(yè)進行股份制改組時，違反規(guī)定，將國有資產(chǎn)低價折股、低價出售或者無償分給個人，造成的國有資產(chǎn)流失。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度(5)財務管理環(huán)節(jié)發(fā)生的流失，是指在財務管理過程中，違反財務制度，非法侵占國有資產(chǎn)，造成的國有資產(chǎn)流失。(6)履行經(jīng)營權環(huán)節(jié)發(fā)生的流失，是指國有資產(chǎn)經(jīng)營者在履行經(jīng)營權時濫用經(jīng)營權，侵占國家所有者權益，造成的國有資產(chǎn)流失。(7)權益管理環(huán)節(jié)發(fā)生的流失，是指在股份制企業(yè)和中外合資、中外合作企業(yè)中，對損害國有股權益和中方權益的行為不加以制止，不能有效維護國家所有者權益，造成的國有資產(chǎn)流失。(8)決策監(jiān)督環(huán)節(jié)發(fā)生的流失，是指國有資產(chǎn)的出資者、政府有關部門和企業(yè)的監(jiān)督機構，在行使出資權、監(jiān)督權時，行使權力不當，造成的國有資產(chǎn)流失。(9)執(zhí)法環(huán)節(jié)發(fā)生的流失，是指國有資產(chǎn)的所有者或者占有使用者對國有資產(chǎn)管理不力，執(zhí)法不嚴，造成的國有資產(chǎn)流失。第二節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)基本法律制度

(三)國有資產(chǎn)流失查處的主管機關國有資產(chǎn)管理機構是查處國有資產(chǎn)流失案件的主管機關，負責國有資產(chǎn)流失案件的綜合管理工作。其主要職責包括:研究制定查處國有資產(chǎn)流失案件的政策和規(guī)章制度;匯總國有資產(chǎn)流失案件的查處情況，向本級人民政府報告;直接查處本級人民政府交辦的國有資產(chǎn)流失案件;對企業(yè)國有資產(chǎn)的保值增值狀況進行監(jiān)督檢查，發(fā)現(xiàn)國有資產(chǎn)流失問題時及時依法予以糾正;依照法定權限和程序處理國有資產(chǎn)流失案件，決定對違法人員的行政處罰;接受政府監(jiān)察部門的執(zhí)法監(jiān)察，對查處不力、濫用職權、處罰不當或者侵犯企業(yè)合法權益的情況，承擔相應的責任。第三節(jié)企業(yè)國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理一、企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構在設置上采取“兩級三層”的模式，由國務院，省、自治區(qū)、直轄