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2019年10月高等教育自學考試法理學真題(總分:46.00,做題時間:120分鐘)一、單選題(總題數(shù):30,分數(shù):0.00)1.“法是對法庭實際上將要做什么的預測”。該句話來自()。

(分數(shù):1.00)

A.霍姆斯

B.盧埃林

C.波洛克

D.薩爾蒙德解析:西方學者往往將能否作為司法機關辦案的主要依據(jù),作為衡量一種社會規(guī)范是否屬于法的范疇的重要標準。其中,霍姆斯指出,法是對法庭實際上將要做什么的預測。2.法律規(guī)則中為社會主體如何行為提供標準的范式被稱為()。

(分數(shù):1.00)

A.假定條件

B.法律制裁

C.行為模式

D.法律后果解析:行為模式是法律規(guī)則中為主體如何行為提供標準的范式,它是以法的眼光從主體的大量行為中總結、歸納、抽象、概括出來的。行為模式主要有三種:①可以怎樣行為的模式(授權性法律規(guī)則);②應當怎樣行為的模式(命令性法律規(guī)則);③不得怎樣行為的模式(禁止性法律規(guī)則)。3.關于法律正義的表述,下列有錯誤的是()。

(分數(shù):1.00)

A.法律正義是基本正義

B.法律正義是高層次法律規(guī)范

C.法律等同于正義

D.法律正義是一種有限的正義解析:A項,法律正義也是一種正義,但不是一般正義,而是基本正義,是以成形的制度形式表現(xiàn)出來的有形正義,是兼有理性強制和國家強制雙重強制屬性的正義。B項。法律正義也是一種法律規(guī)范,但不是一般的法律規(guī)范,而是高層次法律規(guī)范,是以正義為其內核的良規(guī)良法,是更具應然性和理想化的法律規(guī)范。C項,法同正義誠然有千絲萬縷的聯(lián)系,然而法并不等于正義。事實上,只有部分正義,適合以法的形式體現(xiàn)出來。正義中的許多內容是難以轉換為法律規(guī)范的。D項,法律正義是一種有限的正義,它并不能給予所有不義之舉以懲罰,它有時所處罰的又恰好是正義之舉。4.法的歷史類型更替的根本原因是()。

(分數(shù):1.00)

A.階級矛盾不可調和

B.社會基本矛盾的運動

C.私有制

D.社會革命解析:法的歷史類型更替的根本原因是社會基本矛盾的運動。生產關系和生產力之間、上層建筑和經濟基礎之間的矛盾,構成社會的基本矛盾。這個基本矛盾貫穿在整個人類社會中,決定著一種社會向另一種社會的轉化。社會基本矛盾的運動推動著社會不斷地向更高的層次發(fā)展,推動著新舊社會的更替,因而也決定著法的歷史類型的更替。5.下列對引發(fā)法律理念系統(tǒng)化的重要變化的表述,有錯誤的是()。

(分數(shù):1.00)

A.法律發(fā)展觀的更新

B.法律價值觀的轉換

C.法治理念的轉變

D.法律西方化

√解析:法律全球化將引發(fā)法律理念系統(tǒng)的重要變化,主要體現(xiàn)在:①法律價值觀的轉換。即從國家視野的法律價值觀向全球視野轉變,法律所維護的秩序、自由已經不再限于國內社會秩序,還應包括范圍更廣的全球社會秩序和自由。②法律發(fā)展觀的更新。盡管法律移植的成效取決于制度的本土化過程,但是由于具有制度成本方面的優(yōu)勢,它正在逐漸成為全球化時代最有效率的法律發(fā)展方式。③法治理念的轉變。全球化時代的法治將從國家治理的模式發(fā)展為全球治理的模式。6.“正義有著一張普洛透斯似的臉,變化無常,隨時可呈不同形狀并具有極不相同的面貌”,下列選項中不符合該句話含義的是()。

(分數(shù):1.00)

A.每一時代有每一時代的主流正義觀

B.正義觀念是絕對的不具有相對性

C.正義觀念本身是一種歷史的產物

D.正義是以具體形式歷史地表現(xiàn)出來的解析:正義是具體的和歷史的,是歷史的產物,是以具體的形式歷史性地表現(xiàn)出來的?!罢x有著一張普洛透斯似的臉,變幻無常,隨時可呈不同形狀并具有極不相同的面貌”,每一時代有每一時代的主流正義觀。正義的絕對和相對兩重性,正義的主觀和客觀兩重性,還有正義的具體性和歷史性。7.有關法和道德的聯(lián)系,下列表述有錯誤的是()。

(分數(shù):1.00)

A.法和道德都具有強制性

B.法和道德相互影響

C.法和道德都具有連續(xù)性

D.法和道德歸屬的范疇相同

√解析:A項,法律和道德都具有強制性。法律具有國家強制性,道德主要依靠社會輿論的強制。B項,法既體現(xiàn)某些道德精神,又直接賦予某些道德以法律效力,使其既是道德規(guī)范又是法律規(guī)范,兩者之間相互影響。C項,法和道德都是社會規(guī)范,具有社會規(guī)范所具有的規(guī)范性、概括性、連續(xù)性、穩(wěn)定性、效率性等屬性。D項,法和道德歸屬的范疇不同。法屬于制度范疇,以制度形態(tài)規(guī)范人們的行為。道德屬于意識形態(tài)范疇,從觀念上規(guī)范人們的精神和行為。8.關于法和政策的不同,下列理解錯誤的是()。

(分數(shù):1.00)

A.法和政策制定的主體不同

B.法和政策的內容完全不同

C.表現(xiàn)的形式不同

D.調整的范圍不同解析:關于法和政策存在如下不同:①制定的主體和方式不同。②實施的方式不同。③表現(xiàn)的形式不同。④調整的范圍和社會功能不同。⑤穩(wěn)定性和靈活性程度不同。B項,法與政策的內容并非完全不同,政策在被制定或認可之后可轉變?yōu)榉梢?guī)范。9.在立法體制中其核心問題是()。

(分數(shù):1.00)

A.立法權的運行體系

B.立法權的載體體系

C.立法權限的問題

D.立法權限的運行體系和制度

√解析:立法體制是一國立法制度最重要的組成部分。立法體制由三要素構成:①立法權限的體系和制度;②立法權的運行體系和制度;③立法權的載體體系和制度。其核心是有關立法權限的體系和制度。10.在我國,公布法律的權力屬于()。

(分數(shù):1.00)

A.全國人大常委會

B.國家主席

C.全國人大

D.國務院總理解析:公布法,是指由有權機關或人員,在特定時間內,采用特定方式,將法公之于眾。亦稱法的頒布。這是法得以正式生效所必須經過的程序。在中國,國家主席行使公布法律權。11.近現(xiàn)代法理學的創(chuàng)始人是指()。

(分數(shù):1.00)

A.邊沁

B.洛克

C.哈特

D.奧斯丁

√解析:奧斯丁是近現(xiàn)代法理學的奠基人,也是要求人們明辨法和法的淵源的確切范圍,并使其明晰化的第一人。12.有權的國家機關,在其職權范圍內,以一定方式,對一定范圍的規(guī)范性法律文件進行審查,確定它們或存或廢或改動的專門活動。這被稱之為()。

(分數(shù):1.00)

A.法的清理

B.法的編纂

C.法的匯編

D.法的規(guī)范化解析:法的清理是指有權的國家機關,在其職權范圍內,以一定方式,對一定范圍的規(guī)范性法律文件進行審查,確定它們或存或廢或改動的專門活動。法的清理的目的,是把現(xiàn)存有關的法加以系統(tǒng)研究、分析、分類和處理。13.“使法得以形成的資源、進路和動因”,這是指()。

(分數(shù):1.00)

A.法的淵源

B.法的形式

C.物質生活條件

D.國家意志解析:法的形成的過程,是基于某種動因和進路,選擇和提煉一定的資源,以實現(xiàn)權力和權利的制度性配置的過程。這種使法得以形成的資源、進路和動因,就是法的淵源。14.下列屬于經濟法部門的是()。

(分數(shù):1.00)

A.《審計法》

B.《證券法》

C.《票據(jù)法》

D.《破產法》解析:經濟法的主要規(guī)范性法律文件包括:《預算法》《審計法》《會計法》《統(tǒng)計法》《農業(yè)法》《反不正當競爭法》《反壟斷法》《消費者權益保護法》《產品質量法》《廣告法》等。BCD三項,皆屬于商法的主要規(guī)范性法律文件。15.認為法學的研究對象包括先驗理想法、應然法、正義法的流派是()。

(分數(shù):1.00)

A.自然法學派

B.分析法學派

C.注釋法學派

D.社會法學派解析:自然法學派和其他價值論法學認為法學的研究對象應包括先驗的理想法、應然法、正義法、自然法,法學應著重研究法與正義、理性、道德的關系,探究法的最高價值和最高目的,揭示良法的標準,尋求產生和實現(xiàn)良法的途徑。法學要以“應然法”或“理想法”為研究對象。16.法學研究主體在研究法學的過程中,所采取的特定行動方式和思維方式,被稱為()。

(分數(shù):1.00)

A.法學思維

B.法學研究方法

C.法律方法

D.法律價值分析解析:法學研究方法,是法學研究主體在研究法學的過程中,所采取的特定行動方式和思維方式,是獲取一定研究成果所須通過的門徑或所須運用的手段。17.下列公認的載入法理學史冊的代表人物中屬于法國的是()。

(分數(shù):1.00)

A.戴雪

B.盧梭

C.羅爾斯

D.哈貝馬斯解析:A項,戴雪是英國著名憲法學家,其主要著作為《英憲精義》。B項,盧梭是法國著名啟蒙思想家、哲學家、民主政論家,主要著作有《社會契約論》。C項,羅爾斯是美國政治哲學家、倫理學家,著有《正義論》《政治自由主義》等。D項,哈貝馬斯是德國當代最重要的哲學家,著有《公共領域的結構變化》《理論和實踐》等。18.中國國家建設的必由之路是()。

(分數(shù):1.00)

A.丟棄人治,走向法治

B.人治與法治相結合

C.依法治國與以德治國相結合

D.法制與民主兩手抓解析:倡導法治還是固守人治是一個關乎治國方略的重大抉擇。丟棄人治,走向法治,是中國法治建設的必由之路。實行法治還是人治,直接決定著一國的法制地位和狀況。實行法治,則法制必然被置于顯豁地位,即便封建王朝也概莫能外。如若實行人治,法制未必始終處于重要地位。19.行政機關系統(tǒng)內部上級對下級公務行為的監(jiān)督被稱為()。

(分數(shù):1.00)

A.行政監(jiān)督

B.行政復議

C.行政監(jiān)察

D.行政監(jiān)管解析:行政復議主要是指行政機關系統(tǒng)內部上級對下級公務行為的監(jiān)督。而行政監(jiān)察是通過專門的行政監(jiān)察機構,運用國家權力,實行自上而下的、事后的、被動的檢查和督促的一種特殊的行政監(jiān)督。20.下列關于公民監(jiān)督的說法,正確的是()。

(分數(shù):1.00)

A.沒有法律效力,沒有價值

B.沒有法律效力,但屬于行使民主權利的方式

C.監(jiān)督途徑靈活,不一定嚴格守法

D.不是每一個公民都有監(jiān)督資格解析:AB兩項,公民監(jiān)督作為一種社會監(jiān)督,是公民行使監(jiān)督權的途徑,不具有法律效力,但它可以通過法定渠道,傳輸?shù)絿覚C關的法律監(jiān)督中去,并通過后者產生法律效力。因此,公民監(jiān)督并非沒有價值。C項,任何公民活動都應該遵守法律的規(guī)定,公民監(jiān)督屬于公民活動的一種,應該嚴格守法。D項,每一個公民都是政治權力的主體和國家的主人,都有資格成為監(jiān)督主體。21.屬于監(jiān)督制度基本原則的是()。

(分數(shù):1.00)

A.“上級可以監(jiān)督下級”

B.“下級不能監(jiān)督上級”

C.“不能自己監(jiān)督自己”

D.“外部監(jiān)督最關鍵”解析:“監(jiān)督”是監(jiān)督者與被監(jiān)督者之間所發(fā)生的一種社會關系,是監(jiān)督者對被監(jiān)督者所施加的一種外部力量。監(jiān)督者必須是被監(jiān)督者以外的組織和個人,“不能自己監(jiān)督自己”是監(jiān)督制度的一項基本原則。22.債權是一種()。

(分數(shù):1.00)

A.對人權

B.對物權

C.公權

D.救濟權解析:對人權又稱相對權、債權,是向特定人提出的一種權利主張,其客體有可能指向特定的物、錢、特定的行為或服務等。對物權又稱絕對權、對世權,指權利主體對物的一種排他性占有,這種權利可以對抗所有其他人。所有權就是對物權的一種典型形式。23.“按一定的順序、方式和手續(xù)來做出決定”是()。

(分數(shù):1.00)

A.法律實施

B.法律適用

C.法律程序

D.法律制定解析:法的實施須遵循法律程序。法律程序主要體現(xiàn)為按一定的順序、方式和手續(xù)來作出決定。通常說的法律程序,包括選舉、立法、審判、仲裁、行政程序等,其中最重要、最典型的程序是審判程序和執(zhí)法程序。24.對在中國領域內的外國人和無國籍人,中國法的效力()。

(分數(shù):1.00)

A.不適用無國籍人

B.不適用外國人

C.二者都適用

D.二者都不適用解析:我國目前法對外國人和無國籍人的效力,包括兩種情況:①凡外國人或無國籍人在中國領域內,除法另有規(guī)定外,適用中國法;②凡外國人和無國籍人在中國領域外對中國國家或公民犯罪,依照我國《刑法》規(guī)定,最低刑為3年以上有期徒刑的,可以適用中國刑法,但是按照犯罪地的法不受刑事處罰的除外。25.以下不屬于司法的特征的是()。

(分數(shù):1.00)

A.中立性

B.獨立性

C.終極性

D.主動性

√解析:法的適用,通常簡稱為“司法”,是指國家司法機關依據(jù)法定職權和法定程序,具體應用法處理案件的專門活動。司法具有以下特征:①司法的被動性;②司法的中立性;③司法的專屬性;④司法的獨立性;⑤司法的終極性;⑥司法的程序性。26.能夠參與一定的法律關系,依法享有法律權利和承擔法律義務的能力或資格是()。

(分數(shù):1.00)

A.行為能力

B.權利能力

C.意志能力

D.責任能力解析:權利能力,是指能夠參與一定的法律關系,依法享有法律權利和承擔法律義務的能力或資格。具備權利能力,是充當法律關系主體、享有法律權利和承擔法律義務的前提性條件。27.認為法的效力來自于自然理性、上帝的意志或法的道德價值,這是一種()。

(分數(shù):1.00)

A.倫理的效力觀

B.心理的效力觀

C.邏輯的效力觀

D.規(guī)范的效力觀解析:法學史上存在著三種主要的法的效力觀:倫理的效力觀、心理的效力觀和邏輯的效力觀。其中,自然法學派認為法的效力來自于自然理性、上帝的意志或法的道德價值,即人民大眾相信該法律制度在道德上是合理的,這是一種倫理的效力觀。28.不能成為法律關系客體的是()。

(分數(shù):1.00)

A.專利權

B.月球土地

C.水

D.電解析:法律關系客體包括以下幾類:①物。作為法律關系客體的物,是指為法所確認和保護的獨立于主體意志之外的客觀實體。不可認識和支配之物,如太空物體,不能作為法律關系客體。②精神財富。作為法律關系客體的精神財富,是指為法所確認和保護的人們從事智力活動或腦力勞動所取得的成果。如著作權、發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權、專利權、商標權等各種知識產權。③行為。作為法律關系客體的行為,是指法律關系主體具有法律意義的作為和不作為。29.關于法律制裁和法律責任的認識正確的是()。

(分數(shù):1.00)

A.法律制裁是法律責任的前提

B.法律責任必然導致法律制裁

C.法律責任就是法律制裁

D.無法律責任即無法律制裁的可能

√解析:AD兩項,法律制裁與法律責任密切相關但又明顯不同。法律責任是法律制裁的前提,無法律責任即無法律制裁的可能。B項,法律制裁是法律責任的功能體現(xiàn),但有法律責任不一定會有強制性制裁措施的結果。一方面,法律責任因法定原由可能免于被承擔;另一方面法律責任的功能不僅局限于制裁一種,因此,法律制裁不是法律責任的唯一反應結果。C項,法律制裁是法律責任作用于人和社會最為嚴厲的方式,是不以責任主體意志為轉移,由法律責任的歸責主體依照法律對責任主體所施加的強制性懲罰措施。法律責任并不等于法律制裁。30.決定法律意識的內容歸根到底是()。

(分數(shù):1.00)

A.道德信念

B.政治體制

C.社會物質生活條件

D.地理環(huán)境解析:法律意識泛指人們關于法律的知識、思想、觀點、心理或態(tài)度等。法律意識是社會意識的一種。法律意識的內容,歸根到底是由社會物質生活條件決定的,是社會存在的反映。二、多選題(總題數(shù):5,分數(shù):0.00)31.以法的適用范圍為標準,可以將法分類為()。

(分數(shù):1.00)

A.一般法

B.特別法

C.根本法

D.普通法

E.實體法解析:以法的適用范圍為標準對法進行分類,法可以分為一般法和特別法。一般法是指對一般主體、一般事項、一般時間、一般空間范圍有效的法,如刑法、民法、婚姻法。特別法是指對特定主體、特定事項有效,或在特定區(qū)域、特定時間有效的法,如戰(zhàn)爭時期的法。32.社會主義法制的民主化主要體現(xiàn)在()。

(分數(shù):1.00)

A.立法的民主化

B.執(zhí)法的民主化

C.司法的民主化

D.守法的民主化

E.法律監(jiān)督的民主化

√解析:法制的民主化,是指在法制的各個環(huán)節(jié)上都堅持民主原則。法制的民主化不是每一種類型的法制都能做到的。社會主義法制有必要且有可能實現(xiàn)法制的民主化。社會主義法制的民主化主要體現(xiàn)在:①立法的民主化;②執(zhí)法和司法的民主化;③守法的民主化;④法律監(jiān)督的民主化。33.權力資源的法律調控方式有()。

(分數(shù):1.00)

A.民主憲政

B.

C.公正司法

D.分權制衡

E.以德治國解析:權力資源的法律調控方式包括以下內容:①民主憲政制度;②分權制衡制度;③權利保障及責任追究。包括注重對相關權力資源實行重點調控,權力資源調控和權利保障相結合,權力資源調控和責任追究相統(tǒng)一。34.以下屬于法律職業(yè)的有()。

(分數(shù):1.00)

A.法官

B.檢察官

C.公務員

D.警察

E.律師

√解析:法律職業(yè)主體即法律職業(yè)階層或法律職業(yè)者,一般是指法律規(guī)范的具體操作者、適用者。法律職業(yè)內部也存在不同分工之間專門化和專業(yè)化的發(fā)展。法官、檢察官、律師是現(xiàn)代社會最主要的法律職業(yè)主體。35.法的普遍有效性是指()。

(分數(shù):1.00)

A.法的適用對象具有普遍性

B.法的適用在空間上具有普遍性

C.所有的法都可以在全國適用

D.法的適用在時間上具有普遍性

E.法在自己效力范圍內可以普遍適用

√解析:法是具有普遍性的社會規(guī)范。其內涵有:①法的適用對象具有普遍性。法是有概括性的,通常是為一般的人、抽象的人而不是為具體的人、特定的人提供行為標準的,它的適用對象是普遍的。②法的適用在空間上和時間上具有普遍性。當然,法具有普遍有效性,不是說所有的法都可以在全國適用、永遠適用,而是說法在自己的效力范圍內可以普遍適用,超出了自己的效力范圍,就不能適用。三、判斷題(總題數(shù):5,分數(shù):0.00)36.法律條文只是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:法律條文是法律規(guī)則和法律原則、法律概念的表現(xiàn)形式。

法律規(guī)則和法律原則、法律概念是法律條文的內容,而法律條文則是它們的表現(xiàn)形式。法律規(guī)則不等于法律條文。法律條文多數(shù)是法律規(guī)則的載體,有的則不是法律規(guī)則的載體,例如有關原則和名詞術語解釋也是需要有條文為載體的,這樣的條文就不是法律規(guī)則的體現(xiàn)。37.法對社會的調控作用說明社會以法為基礎。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:法以社會為基礎,不僅指法的性質和作用決定于社會,還指法的變遷和社會發(fā)展的進程基本一致。法是調控社會的重要手段。38.表決法案就是通過法案。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:表決法案是通過法案的必經階段,是法案獲得通過的前提;通過法案則是表決法案的一個主要結果和主要目的。每個列入審議議程的法案都要經過表決這一程序,但并不都能獲得通過。39.法律責任的概念和法律義務沒有區(qū)別。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:法律責任的概念和法律義務有區(qū)別。二者的區(qū)別在于,前者表示一種法律上潛在的可能性,后者表示一種現(xiàn)實的法律后果。違反法所規(guī)定的義務,將會給義務人帶來一種不利的法律后果,即法律責任的承擔。40.法家的法治與現(xiàn)代法治沒有本質區(qū)別。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:法家的法治與現(xiàn)代法治有本質區(qū)別。法家的法治(rulebylaw)有別于現(xiàn)代法治(ruleoflaw),它并非真正意義上的法治。它強調用以刑罰為核心的法作為統(tǒng)治社會、處理國事的準則,同時建立依照個人能力授官的官僚制度,使得君主集中權力,運用刑罰統(tǒng)治天下。在一定程度上它仍然是“人治”的一種曲折反映。四、簡答題(總題數(shù):6,分數(shù):0.00)41.為什么說民主是法制的基礎?

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________________________________________

正確答案:(法制與民主兩者相互依存,不可分離。民主是法制的基礎,表現(xiàn)在:

(1)民主是法制的前提。在當代中國,民主的內容主要是工人階級和其他人民掌握國家政權,當家做主,行使管理國家和管理其他事項的權力。法制則是取得勝利、掌握國家政權的人民的意志和利益的體現(xiàn)。只有實現(xiàn)民主,由全體人民掌握國家政權,才談得上制定出體現(xiàn)自己意志的法制。

(2)民主是法制的一個原則。法制的民主原則是指在立法、執(zhí)法、守法、法律監(jiān)督等法制的種種環(huán)節(jié)上,都實行民主。堅持法制的民主原則是由法制的本質決定的。當代中國法制應當是社會主義法制,這種法制在立法上民主地反映人民的意志,在執(zhí)法、守法上人人平等,在法律監(jiān)督方面體現(xiàn)民主精神,因此能夠真正貫徹民主原則。

(3)民主是法制的力量源泉。

①在立法上,充分發(fā)揚民主,有助于公眾充分表達自己的意志和利益,并使立法者在立法中集中體現(xiàn)這些意志和利益,制定真正符合客觀規(guī)律的法律。

②在執(zhí)法和司法上,充分發(fā)揚民主,依靠公眾的支持、幫助和監(jiān)督,有利于防止主觀主義、官僚主義、濫用職權等現(xiàn)象,預防和遏制違法犯罪活動,維護法律的權威。

③在守法上,充分發(fā)揚民主,有利于社會公眾監(jiān)督國家機關守法,也有利于人們互相監(jiān)督共同守法。

(4)民主在促進法制發(fā)展方面也有重大作用。隨著社會發(fā)展,民主不斷健全和完善,法制也必然隨之發(fā)生相應的發(fā)展變化。法制的完備程度,是同民主發(fā)展的階段相適應的。民主的發(fā)展是逐步的,法制的完備也必然是逐步的。超越社會的物質基礎和民主的發(fā)展階段,刻意追求法制的“完備”是不現(xiàn)實的。)解析:42.法定解釋的含義和特征。

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________________________________________

正確答案:(法定解釋是指有權的國家機關和人員根據(jù)憲法和法律所賦予的職權,對有關法或法律規(guī)定所作的具有法的效力的說明、解答或闡述。法律解釋按照法律解釋的主體是誰,解釋是否具有普遍的法的效力,可以分為法定解釋和非法定解釋。法定解釋具有三個基本特征:

(1)解釋主體是法定有權解釋的主體。

(2)解釋文本具有法的效力。

(3)這種法的效力具有一定的普遍性。)解析:43.認定法的效力位階一般應遵循的原則。

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________________________________________

正確答案:(法的效力位階又稱法的效力等級或法的效力層次,是指在一國的法的體系中,具有不同形式的法律規(guī)范在效力方面的層級差別。認定法的效力位階一般應遵循以下原則:

(1)憲法至上。憲法作為根本大法,在法的體系中具有至高無上的地位,一切法律、法規(guī)和規(guī)章都不得與其相沖突,不合乎憲法的任何法律、法規(guī)和規(guī)章,都不應具有法的效力。

(2)上位法優(yōu)于下位法。法的效力位階主要取決于立法主體在國家機構中的地位。一般來說,立法主體在國家機構中的地位越高,法的效力就越高。因此,當下位法和上位法的規(guī)定不一致時,應當適用上位階的法。這是處理法的效力層次的一般原則。

(3)新法優(yōu)于舊法。同一主體按照相同的程序先后就同一領域類的問題制定了兩個以上的法律規(guī)定,當兩個都具有法的效力的新舊規(guī)定不一致時,應當適用后來制定的規(guī)定,即“后法優(yōu)于前法”或“新法優(yōu)于舊法”。另外,新法優(yōu)于舊法和特別法優(yōu)于一般法的規(guī)定,并無適用上的先后,應當根據(jù)具體情況具體做出決定。

(4)特別法優(yōu)于一般法。同一主體在同一領域既有一般性立法,又有不同于一般立法的特別立法時,特別立法的效力通常優(yōu)于一般性立法,也即所謂的“特別法優(yōu)于一般法”。但是“特別法優(yōu)于一般法”的原則只限于同一主體制定的法律規(guī)范。而且,一般法和特別法應當屬于同一性質的法,否則不存在一般和特別的問題。

(5)國際法優(yōu)于國內法。一般而言,國際法既不高于也不從屬于國內法,同時國內法也不從屬于國際法。但是在特定情形下,凡主權國家簽署或批準、認可的國際條約或國際慣例,國內法律規(guī)范不得與國際條約或國際慣例相抵觸。但是對于主權國家聲明保留的條款,不適用該原則。

(6)強制性規(guī)定優(yōu)先于任意性規(guī)定。強制性規(guī)定是指法律、法規(guī)中的義務性或禁止性規(guī)定,該類規(guī)定,當事人沒有自由選擇的余地。任意性規(guī)定是指法為當事人的行為提供了可以選擇的空間。對某一事項有強制性規(guī)定時,應優(yōu)先適用強制性規(guī)定。)解析:44.法對國家的依賴性表現(xiàn)在哪些方面?

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________________________________________

正確答案:(法對國家的依賴性表現(xiàn)在:

(1)法的制定、變動和實施,依賴于國家。法是國家政權意志的表現(xiàn),要把一定的意志上升為法,也就是把這種意志上升為國家意志,因而必須掌握和通過國家政權。法的制定、認可、變動、實施需要以國家強制力作保障,更需要立法、執(zhí)法、司法和法律監(jiān)督機關的實際操作。

(2)法的性質、作用和特點,與國家直接關聯(lián)。國家的性質和狀況,直接決定著法的性質、作用和特點,哪個階級掌握一國政權,社會各階級在國家中居何種地位,決定著該國的法所反映的意志和利益的歸屬階層,以及法的歷史使命。

(3)法的形式和法律制度直接受國家形式的影響。首先,就國家管理形式而言,在君主專制國家,法的形式中除了有法典和經認可的習慣外,還有君主的命令等。在資本主義民主政體下,法的形式包括按特定程序產生的憲法、由立法機關制定的法律、由行政機關制定的行政法規(guī)。就法律制度而言,以立法制度為例,在君主專制政體下,立法大權屬于君主,往往既沒有固定的立法機關,也沒有嚴格的立法程序,而只在必要時由君主命令設立臨時機關起草法律;在資本主義民主政體下,立法大權主要歸議會,一般有固定的立法機關和嚴格的立法程序。其次,就國家結構形式而言,在法的形式方面,單一制國家一般不存在多種法律體系,因而法的形式一般不太復雜;聯(lián)邦制國家有聯(lián)邦法律體系和聯(lián)邦各組成部分各自的法律體系,因而法的形式也相應復雜,不僅有聯(lián)邦憲法、法律,聯(lián)邦各組成部分也都有一套法的形式。)解析:45.舉例區(qū)分絕對事件和相對事件。

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________

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