第一章 憲法概論-概念.ppt

1、第一節(jié)、憲法的概念 第二節(jié)、憲法的結(jié)構(gòu)與淵源 第三節(jié)、憲法與憲法學(xué) 第四節(jié)、憲法的原則 第五節(jié)、憲法與憲政 第六節(jié)、憲法解釋與修改 第七節(jié)、違憲審查,第一章 憲法概論,一、憲法的概念 二、憲法的特征 三、憲法的本質(zhì) 四、憲法的分類(lèi),第一節(jié)、憲法的概念,憲法由“憲”與“法”組成，“憲”表明的是憲法的最高地位，“法”表明的是憲法與一般法律的共性。 了解憲法應(yīng)從什么是法出發(fā)。,一、憲法的概念,法是約束人們言行的無(wú)形之網(wǎng),法是人類(lèi)社會(huì)的必然需求 荒島上的魯濱遜不需要法 人越多，越需要法的規(guī)制 法的功能預(yù)期： 維持社會(huì)秩序，保證個(gè)人安全 協(xié)調(diào)社會(huì)行為，實(shí)現(xiàn)個(gè)人的正當(dāng)預(yù)期(J. Holmes) 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是

2、個(gè)人計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，法治保證個(gè)人行為的社會(huì)結(jié)果的可預(yù)見(jiàn)性，促進(jìn)社會(huì)理性。,法作為約束人們言行的無(wú)形之網(wǎng)，對(duì)人的自由構(gòu)成限制。同權(quán)力一樣，法也具有擴(kuò)張的傾向。如果法律規(guī)定太嚴(yán)， “緊箍咒”太緊，自由空間就太小。 憲法的功能：保證法網(wǎng)不至于太緊，為個(gè)人保證足夠的自由空間。 憲法是法律的法律，限制的限制，衡量法律的標(biāo)準(zhǔn)。 憲法與法的關(guān)系中，憲法首先是法，其次是一種更高的法。,憲法與法,法是“由國(guó)家制定和認(rèn)可的，由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范的總和?！?法的性質(zhì)： 法律是一種規(guī)范或命令 法律是一種強(qiáng)制性義務(wù) 法律是普遍適用的 法律是一種公權(quán)力行為 法律是一種等級(jí)體系,A憲法是法,法律是一種規(guī)范或命令,Hans

3、Kelsen: “法是一種強(qiáng)制秩序”，“法律規(guī)定制裁的初級(jí)規(guī)范?！?法的形式：禁止+懲罰 刑法第102條：“勾結(jié)外國(guó)，危害中華人民共和國(guó)的主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全的，處無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑?！?法律是一種強(qiáng)制性義務(wù),法律既規(guī)定權(quán)利，也規(guī)定義務(wù)，對(duì)權(quán)利的保障往往是通過(guò)強(qiáng)制性義務(wù)實(shí)現(xiàn)的。 自由主義出發(fā)點(diǎn)：人生來(lái)自由，法律給他套上鎖鏈。文明人必須接受法律的限制。 法創(chuàng)制的目的乃為人的安全與自由，“法無(wú)明文規(guī)定不為罪”。法律一般只禁止有害行為，不要求積極有益行為 少數(shù)法律是授益性的，如社會(huì)福利。 在法律體系中，義務(wù)性規(guī)定是法律的規(guī)則，授益性是其例外。,法律是普遍適用的,法律在原則上適用于所有人。1

4、982年憲法第33條：公民在法律面前一律平等。 普適性是指法律的適用平等，而非內(nèi)容平等。人生來(lái)是不平等的：法和禮類(lèi)似，可以對(duì)不同的人群作出不同規(guī)定。歸類(lèi)(classification)是普遍法律現(xiàn)象 刑法第17條：“已滿(mǎn)十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任”；“已滿(mǎn)十四周歲不滿(mǎn)十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰?！?法律是一種公權(quán)力行為,韓非子：五蠹：倉(cāng)頡作書(shū)，自環(huán)者謂之私，背私謂之公。 法律由公共權(quán)力制定和實(shí)施，而非由私人制定。查士丁尼法律階梯：國(guó)家代表公權(quán)力，為了公共利益而制定、解釋和實(shí)施法律。,法律是一個(gè)等級(jí)體系,不同立法主體制定不同的法，必須形成有秩序的法律體系。 基本原則：下位法服從

5、上位法。 問(wèn)題：如何決定上位法和下位法？為什么行政立法一般必須服從議會(huì)立法？ （提示：考察立法主體與對(duì)象的性質(zhì)）,法律效力的等級(jí)秩序,在內(nèi)容上，憲法規(guī)定國(guó)家最根本、最主要的問(wèn)題。 在法律效力上，憲法的法律效力最高。是立法依據(jù)和最高行為準(zhǔn)則。 在制定和修改的程序上，憲法比其他法律更加嚴(yán)格。,B憲法是根本法,不同憲政理念、歷史傳統(tǒng)和時(shí)代背景下對(duì)根本性?xún)?nèi)容的理解很不相同。我國(guó)憲法有對(duì)國(guó)家階級(jí)性質(zhì)的規(guī)定，還有大量關(guān)于經(jīng)濟(jì)制度的規(guī)定。 憲法規(guī)定的是國(guó)家的性質(zhì)、國(guó)家政權(quán)組織形式、國(guó)家的結(jié)構(gòu)形式、國(guó)家的基本國(guó)策、公民的基本權(quán)利、公民的基本權(quán)利等內(nèi)容。,在內(nèi)容上，憲法規(guī)定國(guó)家最根本、最主要的問(wèn)題。,憲法是一般

6、法律的制定基礎(chǔ)和依據(jù) 民法通則第一條 為了保障公民、法人的合法的民事權(quán)益，正確調(diào)整民事關(guān)系，適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)發(fā)展的需要，根據(jù)憲法和我國(guó)實(shí)際情況，總結(jié)民事活動(dòng)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，制定本法。 任何法律不得同憲法相抵觸，與憲法相抵觸無(wú)效。 憲法處于一國(guó)法律體制中的頂端，所有其他法律法規(guī)均以其為效力基礎(chǔ)，與憲法相抵觸的法律法規(guī)的條款無(wú)效。,在法律效力上，憲法的法律效力最高。是立法依據(jù)和最高行為準(zhǔn)則。,制定：由專(zhuān)門(mén)的制憲機(jī)構(gòu)制定 修改：特定主體提出 通過(guò)：絕對(duì)多數(shù)通過(guò)原則,在制定和修改的程序上，憲法比其他法律更加嚴(yán)格。,憲法Constitution，原指“構(gòu)成”，國(guó)家的基本組織法，規(guī)定政府結(jié)構(gòu)和運(yùn)行方

7、式，不同部門(mén)的權(quán)力分配。 憲法是確認(rèn)一國(guó)民主制度，通過(guò)規(guī)范控制國(guó)家權(quán)力以保障公民權(quán)利，具有最高效力的國(guó)家根本法。,憲法的概念：,憲法具備“法”的一般特征，如規(guī)范性、普適性與公共性等，但也存在區(qū)別于一般法的獨(dú)特之處： 憲法是公法 憲法是授權(quán)性的 憲法是基本契約 憲法是相對(duì)穩(wěn)定的基本法,二、憲法的特征,憲法是公法,私法：分配私人之間的權(quán)利和義務(wù)，不直接涉及公權(quán)力的行使，除了作為中立的立法和司法。 公法：關(guān)于公權(quán)力的法，包括政府機(jī)構(gòu)的設(shè)置、官員的組成及產(chǎn)生、機(jī)構(gòu)權(quán)力的界定和分配。 公私法的區(qū)別：私法的義務(wù)對(duì)象是私人，公法義務(wù)對(duì)象是政府；私法訴訟針對(duì)私人，公法訴訟則只能針對(duì)政府：“民告官”，而非“官告

8、民”或“民告民”。 憲法處理的法律關(guān)系，主要有： （1）國(guó)家（公共權(quán)力）與公民（私主體）的關(guān)系 （2）國(guó)家（公共權(quán)力）內(nèi)部的關(guān)系。,憲法是授權(quán)性的,憲法的功能是賦予并保障公民權(quán)利，而非規(guī)定公民義務(wù)，因而不可能作為起訴公民依據(jù)，即政府不可能以違憲進(jìn)行“官告民”。 公法的出現(xiàn)是人類(lèi)對(duì)公共權(quán)力進(jìn)行反思的結(jié)果，主要是對(duì)權(quán)力的規(guī)制達(dá)到保障權(quán)利的目的。 如何對(duì)待中國(guó)憲法中的義務(wù)條款？ 第46、49、51-56條明確規(guī)定公民義務(wù)：納稅、保守國(guó)家秘密、受教育、撫幼養(yǎng)老等 儒家文化傳統(tǒng)的體現(xiàn)，憲法本身不提供任何具體的制裁。,憲法是一部保障權(quán)利的社會(huì)契約,社會(huì)契約論：為國(guó)家的存在提供正當(dāng)性的理論。 自然狀態(tài)：人類(lèi)

9、原本沒(méi)有國(guó)家，沒(méi)有法律，導(dǎo)致人的生存、安全、健康、福利得不到保障。 理性的人自愿放棄自然狀態(tài)的自由，通過(guò)達(dá)成契約組建國(guó)家，期望獲得基本權(quán)利的保障。 并非任何形式的國(guó)家和法律都合法，必須符合理性人達(dá)成契約的本意。 羅爾斯正義論：正義契約論 假定理性人都愿意生活在一個(gè)公正的國(guó)家，但公正觀念因人而異。 假想“無(wú)知之幕”：知道一般規(guī)律，但不知自己地位。 平等正義：除非不平等給窮人帶來(lái)好處，自由、機(jī)會(huì)、收入應(yīng)當(dāng)盡量平等分配，發(fā)展應(yīng)對(duì)弱者有利。,憲法是相對(duì)穩(wěn)定的基本法,憲法限于規(guī)定基本權(quán)利和政治制度。 超多數(shù)制定和修改程序，比普通法律更慎重； 反映最大多數(shù)人的利益，正當(dāng)性高于普通法律 憲法比普通法律更為穩(wěn)

10、定： 憲法關(guān)系到人的相對(duì)恒定的基本需要，并不隨著社會(huì)發(fā)展而改變，如宗教信仰、人身自由。 憲法修改更為困難，但柔性憲法變化較快。 穩(wěn)定是相對(duì)的，需要和觀念都可能發(fā)生變化。,憲法的本質(zhì)是指從總體上規(guī)定憲法性能和發(fā)展方向的憲法的內(nèi)部聯(lián)系，是憲法比較深刻的、一貫的和穩(wěn)定的方面。 傳統(tǒng)憲法學(xué)關(guān)于憲法本質(zhì)的一般理論： 神的意志論：即將憲法的本質(zhì)歸結(jié)為神或上帝的意志的反映。 巴基斯坦憲法明確寫(xiě)明，憲法是“以至仁至慈的真主的名義制定” 全民意志論：即將憲法的本質(zhì)歸結(jié)為全體人民的意志 美國(guó)憲法開(kāi)篇就說(shuō)我們?nèi)嗣瘢盀榻⒁粋€(gè)更完美的合眾國(guó)，增進(jìn)全民福利并謀吾人及子子孫孫永享自由和幸福?！?階級(jí)意志論：即認(rèn)為憲法的

11、本質(zhì)反映階級(jí)意志，體現(xiàn)階級(jí)利益,三、憲法的本質(zhì),（一）憲法是公民權(quán)利的保障書(shū) 憲法最主要、最核心的價(jià)值在于它是公民權(quán)利的保障書(shū)。 就憲法內(nèi)容來(lái)看，公民權(quán)利的有效保障居于支配地位。 列寧：“什么是憲法？憲法就是一張寫(xiě)著人民權(quán)利的紙?！?憲法的本質(zhì),憲法通過(guò)國(guó)家根本法的形式，確立了民主的國(guó)家制度，同時(shí)確認(rèn)并保障公民的民主權(quán)利和自由； 毛澤東指出：“世界上歷來(lái)的憲政，不論是英國(guó)、法國(guó)、美國(guó)，或者是蘇聯(lián)，都是在革命成功有了民主事實(shí)之后，頒布一個(gè)根本大法，去承認(rèn)它，這就是憲法?！?（二）憲法是民主制度法律化的基本形式,憲法是由在階級(jí)斗爭(zhēng)中取得勝利并掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)以國(guó)家名義確立的，它是階級(jí)斗爭(zhēng)勝利成果

12、的記載和總結(jié)。 憲法在內(nèi)容上反映了統(tǒng)治階級(jí)的整體意志和利益，這體現(xiàn)于憲法規(guī)定了一系列有利于統(tǒng)治階級(jí)的政治制度和原則。 從憲法的發(fā)展變化看,它是隨著各個(gè)時(shí)期各種政治力量的實(shí)際對(duì)比關(guān)系的變化而發(fā)展變化的。,(三) 憲法是各種政治力量對(duì)比關(guān)系的集中體現(xiàn),四、 憲法的分類(lèi),成文憲法與不成文憲法 剛性憲法與柔性憲法 欽定憲法、民定憲法和協(xié)定憲法 其它分類(lèi)法,一、成文憲法與不成文憲法,區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否具有統(tǒng)一的法典形式，由英國(guó)憲法學(xué)家J.Brycel提出 成文憲法有關(guān)內(nèi)容規(guī)定在一個(gè)或幾個(gè)（復(fù)式成文憲法）憲法性法律文件中，且直接標(biāo)明某某憲法。它的優(yōu)點(diǎn)在于結(jié)構(gòu)條理清晰，內(nèi)容明確。 如美、法、中、日。 不成文憲法

13、不具有統(tǒng)一法典形式，而散見(jiàn)于各時(shí)期的法律文書(shū)、憲法慣例和判例之中，它的優(yōu)點(diǎn)在于富有彈性，適應(yīng)性強(qiáng)。 如英國(guó)的憲法分散在1679年的人身保護(hù)法(Act of Habeas Corpus)、1689年的權(quán)利法案(Bills of Rights)、1701年的王位繼承法(Act of Settlement)和1911年的議會(huì)法(Parliament Act)以及其他判例文件中。,二、剛性憲法和柔性憲法 區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：有無(wú)嚴(yán)格的制定和修改程序，由英國(guó)憲法學(xué)家J.Brycel提出。 剛性憲法是指制定、修改的機(jī)關(guān)和程序不同于一般法律的憲法。剛性憲法的優(yōu)點(diǎn)在于穩(wěn)定性，維護(hù)了憲法作為根本法的權(quán)威性。 柔性憲法是指

14、制定、修改的機(jī)關(guān)和程序與一般法律相同的憲法。柔性憲法的優(yōu)點(diǎn)在于彈性大，適應(yīng)性強(qiáng)。 實(shí)行成文憲法的國(guó)家往往是實(shí)行剛性憲法國(guó)家，實(shí)行不成文憲法的國(guó)家往往是實(shí)行柔性憲法的國(guó)家。,剛?cè)嶂赋晌膽椃ㄐ薷牡碾y易程度，取決于修憲程序。 修憲程序?qū)τ诮缍裰骱退痉?quán)力的作用： 美國(guó)聯(lián)邦憲法：相對(duì)剛性憲法，第五條規(guī)定極為困難的修憲程序，結(jié)果建國(guó)后至今只有27條修正案； 中國(guó)憲法：相對(duì)柔性憲法，修憲遠(yuǎn)比聯(lián)邦國(guó)家容易，二十多年便有31條修正案：1988、1993、1999、2004年，主要關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制，但也包括法治、人權(quán)、征收補(bǔ)償?shù)戎匾瓌t。,三、欽定憲法、民定憲法和協(xié)定憲法 區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：制定憲法的機(jī)關(guān) 欽定憲法是指由

15、君主或以君主的名義制定和頒布的憲法。 如：1889日本“明治憲法”、1908欽定憲法大綱 民定憲法是指由民意機(jī)關(guān)或者全民公決而制定的憲法?，F(xiàn)代大多數(shù)國(guó)家都是民定憲法。 協(xié)定憲法是指由君主與國(guó)民或者國(guó)民的代表機(jī)關(guān)協(xié)商制定的憲法。 如：1215英國(guó)“大憲章”、1830法國(guó)憲法,四、其它分類(lèi)方法,（一）書(shū)面憲法與現(xiàn)實(shí)憲法 標(biāo)準(zhǔn)：憲法在實(shí)際生活中是否得到實(shí)行 書(shū)面憲法：憲法在現(xiàn)實(shí)中并未得到實(shí)行，又稱(chēng)具文憲法。 現(xiàn)實(shí)憲法：憲法的作用在現(xiàn)實(shí)中切實(shí)發(fā)揮，憲法被尊重執(zhí)行。 列寧：當(dāng)法律同現(xiàn)實(shí)脫節(jié)的時(shí)候，憲法是虛假的；當(dāng)它們是一致的時(shí)候，憲法便不是虛假的。,（二）羅文斯登的三分法（又稱(chēng)“功能意義上的分類(lèi)”）,（1）規(guī)范憲法（normative constitution） 所指：為政治權(quán)力所能適應(yīng)并服