第二章第三節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法

1、企業(yè)破產(chǎn)法通過學(xué)習(xí)，希望大家能認識到：破產(chǎn)制度是一種市場退出機制，是將競爭的結(jié)果通過法制渠道加以落實無情破產(chǎn)可以有情操作（程序法與實體法結(jié)合）企業(yè)的風(fēng)險之一就是要接受破產(chǎn)退出機制的洗禮（微軟離破產(chǎn)總是只有18個月）破產(chǎn)是企業(yè)的權(quán)利“經(jīng)文”不錯，謹防“念歪”企業(yè)破產(chǎn)法：破產(chǎn)關(guān)系與破產(chǎn)程序圖（略）之一： 企業(yè)破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)的概念1、三種常見含義第一，日常生活用語中的破產(chǎn)是指徹底的不可挽回的失敗，通常具有貶義第二，經(jīng)濟上的破產(chǎn)是指當事人的財務(wù)狀況到了事業(yè)倒閉、傾家蕩產(chǎn)的地步，經(jīng)濟上已經(jīng)無法維持第三，法律上的破產(chǎn)是指處理經(jīng)濟上破產(chǎn)時，債務(wù)如何清償?shù)囊环N法律制度，即在債務(wù)人喪失清償能力時，由法院強制

2、執(zhí)行其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。2、法律上破產(chǎn)的概念企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力時，由法院依法定程序，將債務(wù)人全部財產(chǎn)強制向全體債權(quán)人公平清償并使債務(wù)人喪失其主體資格的制度。3、經(jīng)濟上破產(chǎn)與法律上破產(chǎn)的區(qū)別第一，經(jīng)濟上的破產(chǎn)主要是指經(jīng)營者在經(jīng)濟上是盈利還是虧損，在長期嚴重虧損且無法扭轉(zhuǎn)的情況下，企業(yè)無法維持存在的便可認定為在經(jīng)濟上破產(chǎn)；而法律上的破產(chǎn)則不管經(jīng)營上的盈虧，只問能否償還債務(wù)。雖然法律上的破產(chǎn)通常都伴隨著經(jīng)濟上的破產(chǎn)，是由經(jīng)濟上的破產(chǎn)造成的，但是兩者確認的標準確有不同。經(jīng)濟上的破產(chǎn)并不一定導(dǎo)致法律上的破產(chǎn)，反之，當事人在法律上

3、破產(chǎn)時，有時在經(jīng)濟上或許尚存一絲生機。第二，經(jīng)濟上破產(chǎn)只表明一種客觀的經(jīng)濟狀況，并不能說明人們在主觀上對其采取的解決辦法，對企業(yè)虧損乃至還不起債的問題并不一定要采取破產(chǎn)的方式解決。4、法律上破產(chǎn)的特征破產(chǎn)以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為前提破產(chǎn)以債務(wù)人全部財產(chǎn)為償債客體破產(chǎn)以向全體債權(quán)人公平清償為原則破產(chǎn)以消滅債務(wù)人主體資格和免除未清償?shù)牟糠譃楦诫S后果二、破產(chǎn)法的概念破產(chǎn)法是規(guī)定在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情況下，宣告其破產(chǎn)并對其財產(chǎn)進行清算與分配，或者通過和解、重整延緩或者減免清償債務(wù)以避免破產(chǎn)，以及確定當事人在破產(chǎn)過程中權(quán)利義務(wù)的法律規(guī)范的總稱。破產(chǎn)法

4、的法律規(guī)范：第一，破產(chǎn)實體規(guī)范、破產(chǎn)程序規(guī)范和罰則破產(chǎn)實體規(guī)范：破產(chǎn)能力、破產(chǎn)原因、破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)債權(quán)、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)、以及取回權(quán)、別除權(quán)、抵銷權(quán)、撤銷權(quán)等。破產(chǎn)程序規(guī)范：破產(chǎn)申請、破產(chǎn)受理、破產(chǎn)管轄、和解與重整、破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)清算等。罰則：主要規(guī)定違反破產(chǎn)法的行為及其處罰。第二，普通規(guī)范、特別規(guī)范普通規(guī)范：企業(yè)破產(chǎn)法特別規(guī)范：商業(yè)銀行法、保險法之二： 破產(chǎn)法的基本內(nèi)容 一、申請破產(chǎn)1、申請破產(chǎn)的前提（1）破產(chǎn)能力：企業(yè)法人破產(chǎn)主體逐步擴充和完善1986年企業(yè)破產(chǎn)法（試行）No.2（已廢止） ：本法適用于全民所有制企業(yè)。 1991年民事訴訟法No.199（已廢止）：企業(yè)法人因嚴重虧損，無力

5、清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，債務(wù)人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。 2002年最高院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定No.4：申請（被申請）破產(chǎn)的債務(wù)人應(yīng)當具備法人資格，不具備法人資格的企業(yè)、個體工商戶、合伙組織、農(nóng)村承包經(jīng)營戶不具備破產(chǎn)主體資格。 2006年企業(yè)破產(chǎn)法No.135：其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。2006年合伙企業(yè)法No.92：合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 機

6、關(guān)法人、事業(yè)單位法人、個人無破產(chǎn)能力金融機構(gòu)（商業(yè)銀行、證券公司、保險公司)的破產(chǎn)能力（No.134）（2）破產(chǎn)原因（界限）不能清償資不抵債（債務(wù)超過） 或者2002年最高院：關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定第31條 企業(yè)破產(chǎn)法第3條第1款規(guī)定的“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”是指： （一）債務(wù)的履行期限已屆滿； （二）債務(wù)人明顯缺乏清償債務(wù)的能力。債務(wù)人停止清償?shù)狡趥鶆?wù)并呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。 不能清償明顯缺乏清償能力債務(wù)人舉證責(zé)任：提供“資產(chǎn)負債表”或“相關(guān)資產(chǎn)評估報告”證明其“資能 抵債”和“具有清償能力”債權(quán)人舉證責(zé)任：債務(wù)人停止清償?shù)狡趥鶆?wù)并呈連續(xù)狀態(tài)（停止支

7、付）2、破產(chǎn)申請的提出（1）破產(chǎn)程序啟動方式職權(quán)主義 申請主義（2）申請的主體民事債權(quán)人：債權(quán)人、債務(wù)人（或清算人）國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)第7條第3款 企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負有清算責(zé)任的人應(yīng)當向人民法院申請破產(chǎn)清算。第134條第1款商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)有本法第2條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。勞動債權(quán)人和行政債權(quán)人無申請開始破產(chǎn)程序的權(quán)利但有參加破產(chǎn)程序的權(quán)利。3、破產(chǎn)管轄（1）地域管轄破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。債務(wù)人住所地指債務(wù)人主要辦事機構(gòu)所在地。債務(wù)人無辦

8、事機構(gòu)的，由其注冊地人民法院管轄。（2）級別管轄基層法院管轄縣級工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)；中級法院管轄地級以上工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)。二、破產(chǎn)申請的受理1、法院審查（形式審查、實質(zhì)審查）（1）通知和公告。法院在裁定受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當自作出裁定之日起25日內(nèi)通知已知的債權(quán)人并且發(fā)出公告。（2）通知債務(wù)人立即停止清償債務(wù)，非經(jīng)法院許可不能支付任何費用。（3）通知債務(wù)人的開戶銀行停止債務(wù)人的結(jié)算活動，并不得扣劃債務(wù)人的款項償還債務(wù)。（4）指定破產(chǎn)管理人2007.4.4最高院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定2、裁定受理與否3、破產(chǎn)案件受理后的工作三、破產(chǎn)申請受理的法律后果破

9、產(chǎn)申請被法院受理意味著破產(chǎn)程序的開始。1、對債務(wù)人的約束（1）財產(chǎn)保全義務(wù)、對法院和債權(quán)人會議的說明義務(wù)、對法院的提交義務(wù)（2）不對個別債權(quán)人清償?shù)牧x務(wù)（債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的支出除外）No.162、對債權(quán)人的約束（1）債權(quán)人不得個別受償也不得提起新的民事訴訟（2）有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前，未經(jīng)法院準許，不得行使優(yōu)先受償權(quán)3、對其他人的約束（1）債務(wù)人開戶行的協(xié)助義務(wù) A.停止辦理債務(wù)人清償債務(wù)的結(jié)算業(yè)務(wù) B.支付債務(wù)人維持正常業(yè)務(wù)所必需的費用應(yīng)經(jīng)法院許可（2）債務(wù)人的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人應(yīng)當向管理人清償債務(wù)或交付財產(chǎn)（3）管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合

10、同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行并通知對方當事人。 （4）債務(wù)人企業(yè)職工保護企業(yè)財產(chǎn)的義務(wù) 4、對其他民事程序的影響（1）有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止。No.19（2）已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。 思考：為什么必須中止？為什么是中止而不是終結(jié)？（3）有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。四、債務(wù)人財產(chǎn)（破產(chǎn)財產(chǎn)）（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍（No.30）破產(chǎn)宣告時屬于破產(chǎn)企業(yè)的能用于清償債務(wù)的財產(chǎn)。包括：破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)； 破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)

11、；（膨脹主義） 管理人通過行使破產(chǎn)撤銷權(quán)追回的財產(chǎn)； 法院受理破產(chǎn)申請后債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)而應(yīng)補繳的出資； 管理人追回的債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)。 設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)? 不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的部分：關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定第71條 （一）債務(wù)人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)； （二）抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的或者優(yōu)先償付被擔(dān)保債權(quán)剩余的部分除外； （三）擔(dān)保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等代位物； （四）依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)，但權(quán)利

12、人放棄優(yōu)先受償權(quán)或者優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外； （五）特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物； （六）尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或者產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已向買方交付的財產(chǎn)； （七）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)； （八）所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)； （九）破產(chǎn)企業(yè)工會所有的財產(chǎn)。別除權(quán)：指有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人在債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，就已作為擔(dān)保的特定財產(chǎn)可不依破產(chǎn)清算程序而單獨進行優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。取回權(quán)：破產(chǎn)宣告后，破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)所有人有取回該財產(chǎn)的權(quán)利。取回權(quán)屬物權(quán)，不能以債權(quán)對待，故可現(xiàn)行取回，同理，若原物已經(jīng)被處分或毀損，則無法取回，只能行使債權(quán)。

13、（二）債務(wù)人財產(chǎn)的確定與保護1、涉及債務(wù)人財產(chǎn)的無效行為（No.33）（1）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；（2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。2、撤銷權(quán)保護債務(wù)人財產(chǎn)法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；（五）放棄債?quán)的。 （No.31）法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第2條第1款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求請求人民法院撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。 （No.32）3、無效行為及

14、可撤銷行為的法律后果恢復(fù)原狀追回權(quán)對于因無效行為及可撤銷行為而給付的財產(chǎn)，破產(chǎn)管理人有權(quán)向法院申請追回，該權(quán)利稱為追回權(quán)。4、抵銷權(quán)行使的限制抵銷權(quán)：債權(quán)人與債務(wù)人互負債務(wù)，在破產(chǎn)宣告之后，破產(chǎn)清算結(jié)束之前， 債權(quán)人可不依破產(chǎn)程序而以自己的債權(quán)與其對債務(wù)人的債務(wù)進行抵銷的權(quán)利。下列情形不得抵銷：（一）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；（二）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔(dān)債務(wù)的除外；（三）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；

15、但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。5、相關(guān)措施（1）債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。 （2）債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當追回。 （3）管理人可通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。五、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)（一）破產(chǎn)費用破產(chǎn)費用是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，為破產(chǎn)程序的順利進行及對債務(wù)人財產(chǎn)的管理、變價、分配過程中，用債務(wù)人財產(chǎn)優(yōu)先支付的費用。1、破產(chǎn)案件的訴訟費用；2、管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；

16、3、管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。（二）共益?zhèn)鶆?wù)共益?zhèn)鶆?wù)是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人為全體債權(quán)人的共同利益，管理債務(wù)人財產(chǎn)以及因債務(wù)人財產(chǎn)所產(chǎn)生的，以債務(wù)人財產(chǎn)優(yōu)先支付的費用。1、因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；2、債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；3、因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；4、為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；5、管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；6、債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。記憶口訣：河無不酬謝直汛（三）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)

17、隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當提請法院終結(jié)破產(chǎn)程序。記憶口訣：外部按先后，內(nèi)部按比例。六、債權(quán)申報（一）債權(quán)的申報 1、未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。 2、附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報。 3、連帶債權(quán)人可由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可共同申報。 4、債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán)。5、債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以

18、其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。（保證人的預(yù)先追償權(quán) ）6、管理人或者債務(wù)人解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。 7、債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定破產(chǎn)的，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。（二）申報注意事項法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。 債權(quán)人申報債權(quán)時，應(yīng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。申報的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應(yīng)當說明。在法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)，債權(quán)人未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報

19、；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔(dān)。債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，不得依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。勞動債權(quán)不必申報。七、債權(quán)人會議 （一）債權(quán)人會議的組成人員及其表決權(quán)第一次會議由所有申報債權(quán)的人組成，除法院通報債務(wù)人破產(chǎn)立案有關(guān)情況、審核債權(quán)及制定債權(quán)人會議主席外，一般不安排其他事項，以后的會議由被確認存在債權(quán)的人和臨時確定破產(chǎn)債權(quán)的人組成，被明確否決其破產(chǎn)債權(quán)的人，無權(quán)再參加以后的債權(quán)人會議。職工或工會代表有權(quán)參加債權(quán)人會議但無表決權(quán)。債務(wù)人有關(guān)人員及管理人應(yīng)列席債權(quán)人會議。依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會

20、議，享有表決權(quán)。債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，一般沒有表決權(quán)。對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，一般沒有表決權(quán)。（二）債權(quán)人會議的召集第一次會議（法定債權(quán)人會議）由法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。以后的會議（任意債權(quán)人會議），在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。（三）債權(quán)人會議的表決規(guī)則一般事項由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。一般事項：“人數(shù)過半、債權(quán)過半”特殊事項（和解協(xié)議、重整計劃）：“人數(shù)過半、債權(quán)2/3以上”八、重整（一）概

21、念指企業(yè)法人達到破產(chǎn)界限時，不立即進行破產(chǎn)清算，而是在人民法院主持下，由債務(wù)人和債權(quán)人達成協(xié)議，制定債務(wù)人重整計劃，由管理人監(jiān)督實施重整方案中的各項措施，并規(guī)定在一定的期限內(nèi)，債務(wù)人按一定的方式全部或部分地清償債務(wù)，同時債務(wù)人可以繼續(xù)經(jīng)營其業(yè)務(wù)的制度。（二）破產(chǎn)重整的申請人 債權(quán)人、債務(wù)人及出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人 （三）重整期間自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。重整期間，依企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，其間各方當事人的行為要受一定的限制：（1）在重整期間，可有條件恢復(fù)債務(wù)人對其財產(chǎn)的管理權(quán)。（2）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但書（3）債務(wù)人合法占有的

22、他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人請求取回的，應(yīng)當符合事先約定的條件。（4）債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。（5）債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員除經(jīng)人民法院同意，不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。（四）重整計劃的制作和批準 重整計劃草案由管理人或者債務(wù)人制作。內(nèi)容：債務(wù)人的經(jīng)營方案；債權(quán)分類；債權(quán)調(diào)整方案；債權(quán)受償方案；重整計劃的執(zhí)行期限；重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；有利于債務(wù)人重整的其他方案。重整計劃草案制作完成后，由債權(quán)人會議分組進行表決。債權(quán)人會議應(yīng)依照以下債權(quán)分類分成4個組：對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本

23、養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；債務(wù)人所欠稅款；普通債權(quán)。重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，應(yīng)當設(shè)出資人組，對該事項進行表決。出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。各表決組均通過重整計劃草案的，重整計劃即通過。人民法院法的強制批準權(quán)，即重整計劃草案雖然未獲通過，但符合法定條件的，人民法院也可以強制批準重整計劃。（五）重整失敗債務(wù)人或者管理人未在法定期間提出重整計劃草案、重整期間出現(xiàn)法定事由、重整計劃草案未獲通過、重整計劃未獲人民法院批準、債務(wù)人不執(zhí)行或者不能執(zhí)

24、行重整計劃的，為重整失敗。人民法院應(yīng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，對其實施破產(chǎn)清算。九、和解和解，是指當債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時，為避免破產(chǎn)，債務(wù)人與債權(quán)人會議之間就延期、分期清償債務(wù)，或者免除全部或者部分債務(wù)達成協(xié)議，以中止破產(chǎn)程序，防止債務(wù)人破產(chǎn)的制度。債務(wù)人申請和解，應(yīng)當提出和解協(xié)議草案。和解協(xié)議草案的主要內(nèi)容是債務(wù)清償計劃，其中包括延長清償?shù)钠谙?、分期清償?shù)臄?shù)額、申請減免債務(wù)的數(shù)額或比例等。和解申請?zhí)岢龅臅r間：達到破產(chǎn)界限時直接申請或在破產(chǎn)申請被受理后、破產(chǎn)宣告前申請。同重整申請?zhí)岢鰰r間。債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/

25、3以上。經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。 和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償仍然有效，和解債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。在此情況下，債權(quán)人只有在其他債權(quán)人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續(xù)接受分配。十、破產(chǎn)清算（一）破產(chǎn)宣告1、概念破產(chǎn)宣告是指人民法院依當事人申請或依職權(quán)，確認債務(wù)人的破產(chǎn)原因已無法消除，按照法定程序，以裁定形式宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的法律行為。2、阻止破產(chǎn)宣告的情形 破產(chǎn)宣告前有下列情形之一的，法院應(yīng)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序：第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)?；蛘邽閭鶆?wù)人清償全部到期債務(wù)的；債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。3、法律效力標志著破產(chǎn)程序不可逆轉(zhuǎn)的進入

26、破產(chǎn)清算階段；債務(wù)人為破產(chǎn)人；債務(wù)人財產(chǎn)為破產(chǎn)財產(chǎn)；債務(wù)人的民事債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)；別除權(quán)開始行使；計息債權(quán)即日起停止計息；第125條 企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。有前款規(guī)定情形的人員，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起3年內(nèi)不得擔(dān)任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。公司法No.147（三）（二）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價1、管理人提出的變價方案應(yīng)經(jīng)債權(quán)人會議同意。2、破產(chǎn)財產(chǎn)原則上以拍賣方式處置，特殊情況可以不予拍賣。（法律不允許拍賣；債權(quán)人會議不同意拍賣；以拍賣方式處置資產(chǎn)客觀不能。）3、對不能拍賣的財產(chǎn)進行作價變賣或者實物分配，限制流通的破產(chǎn)財產(chǎn)則由國

27、家收購或者按照有關(guān)法律規(guī)定處理。No.1124、債權(quán)人及債權(quán)人會議對破產(chǎn)財產(chǎn)價格異議的救濟途徑。No.64、No.65（三）破產(chǎn)財產(chǎn)的分配對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)。債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)；放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。 “新老劃斷” 立法安排理清勞動債權(quán)和擔(dān)保債權(quán)的關(guān)系第132條 本法施行后，破產(chǎn)人在本法公布之日（2006年8月27日 ）前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金，依照本法第113條的

28、規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠郑员痉ǖ?09條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人受償。破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。管理人應(yīng)當及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論；債權(quán)人會議通過破產(chǎn)

29、財產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認可；破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院裁定認可后，由管理人執(zhí)行?？谠E：誰制定？ 誰通過？ 誰認可？ 誰執(zhí)行？ 管理人 債權(quán)人會議 法院 管理人*破產(chǎn)財產(chǎn)破產(chǎn)債權(quán)破產(chǎn)財產(chǎn)=保全財產(chǎn)收回取得追回取回別除抵銷破產(chǎn)債權(quán) 破產(chǎn)財產(chǎn)破產(chǎn)費用共益?zhèn)鶆?wù)第一優(yōu)先權(quán)（職工工資和勞動 保險）第二優(yōu)先權(quán)（所欠稅款）案例一：某有限公司由某市（地級市）工商機關(guān)登記設(shè)立。因資不抵債擬向法院申請破產(chǎn)，聘請律師代理破產(chǎn)中的法律事務(wù)。律師經(jīng)過一段時間的工作后掌握了以下情況：（1）該企業(yè)欠甲水泥廠貨款200萬元、乙石料廠貨款250萬元、丙公司貨款100萬元； （2）丁汽車商行因向該企業(yè)追討

30、汽車款50萬元已起訴該企業(yè)，此案尚在審理中；（3）該企業(yè)欠當?shù)毓ど蹄y行貸款本息1000萬元，貸款時曾提供一套進口設(shè)備作貸款抵押，現(xiàn)該設(shè)備值800萬元；（4）盛達公司作為該企業(yè)保證人，在該企業(yè)不能償還建行500萬元貸款時，代為清償了此款項；（5）破產(chǎn)費用2萬元，該國企拖欠職工工資50萬元，欠稅90萬元。該企業(yè)資不抵債已達1200萬元。根據(jù)上述情況，請回答：（1）若法院依法宣告該企業(yè)破產(chǎn)，哪些債權(quán)可作為破產(chǎn)債權(quán)參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配？（2）該企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，其余財產(chǎn)按什么順序分配？ （3）若該企業(yè)向所在區(qū)的基層法院申請破產(chǎn)，是否妥當？為什么？【例題1】下列各項中，根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度

31、的規(guī)定，對企業(yè)破產(chǎn)有管轄權(quán)的是（ ）。 A.債務(wù)人住所地人民法院 B.債權(quán)人所在地人民法院 C.破產(chǎn)財產(chǎn)所在地人民法院 D.債務(wù)合同履行地人民法院【答案】A 【例題2】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，人民法院作出的下列裁定中，當事人可以提出上訴的有（ ）。 A.不予受理破產(chǎn)申請的裁定 B.駁回破產(chǎn)申請的裁定 C.破產(chǎn)宣告的裁定 D.破產(chǎn)程序終結(jié)的裁定【答案】AB【例題3】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，人民法院受理債務(wù)人的破產(chǎn)申請后，下列各項中，債權(quán)人可以申報債權(quán)的是（ ）。A.附條件、附期限的債權(quán) B.訴訟、仲裁未決的債權(quán) C.未到期的債權(quán) D.債務(wù)人所欠職工的工資【答案】ABC 【例題4】人民法院

32、于2007年9月10日受理債務(wù)人甲企業(yè)的破 產(chǎn)申請，甲企業(yè)的下列行為中，管理人有 權(quán)請求人民法院予以撤銷的有（ ）。 A.甲企業(yè)于2007年3月1日對應(yīng)于2007年10月1日到期的債務(wù)提前予以清償 B.甲企業(yè)于2007年2月1日向乙企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓10萬元的機器設(shè)備 C.甲企業(yè)于2006年9月1日與其債務(wù)人丙企業(yè)簽訂協(xié)議，放棄其15萬元債權(quán) D.甲企業(yè)于2007年2月10日將價值25萬元的車輛作價8萬元轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè)【答案】ABD 【例題5】人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)申請后，乙企業(yè)有權(quán)對出租給甲企業(yè)的機器設(shè)備行使取回權(quán)。乙企業(yè)行使取回權(quán)的下列方式中，符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度規(guī)定的是（ ）。 A.自行取回

33、B.通過債權(quán)人會議取回 C.通過管理人取回 D.申請人民法院裁定取回【答案】C 【例題6】債務(wù)人甲企業(yè)破產(chǎn)，乙企業(yè)依法對甲企業(yè)的機器設(shè)備享有抵押權(quán)，乙企業(yè)未放棄優(yōu)先受償權(quán)利。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，在債權(quán)人會議上，乙企業(yè)可以行使表決權(quán)的事項有（ ）。A.通過和解協(xié)議 B.決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè) C.通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案 D.通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案【答案】BC 【例題7】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，在重整期間，有關(guān)當事人的下列行為中，不符合規(guī)定的是（ ）。 A.對債務(wù)人的機器設(shè)備享有抵押權(quán)的甲銀行行使了抵押權(quán) B.管理人為繼續(xù)營業(yè)向乙銀行借款100萬元，并以廠房為該筆借款設(shè)定了抵押

34、擔(dān)保 C.債務(wù)人的出資人丙企業(yè)請求投資收益分配 D.債務(wù)人的董事丁未經(jīng)人民法院的同意，將其持有的債務(wù)人的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給第三人戊【答案】ACD 案例二：2008年3月1日，甲公司就自己不能支付到期債務(wù)向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院于3月10日裁定受理該公司的破產(chǎn)申請，并指定了破產(chǎn)管理人。管理人接管甲公司后，對該公司的財產(chǎn)進行了清理，有關(guān)清理情況如下：1.甲公司資產(chǎn)總額為5600萬元（變現(xiàn)價值）。其中全部廠房變現(xiàn)價值3200萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為650萬元；全部機器設(shè)備變現(xiàn)價值820萬元。 2.負債總額為11000萬元。其中：（1）流動負債的情況為：應(yīng)付職工工資180萬元，未交稅金220萬元；以

35、甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款500萬元；以機器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行貸款420萬元。（2）應(yīng)付賬款640萬元，包括但不限于：應(yīng)付乙公司到期貨款380萬元。人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計405萬元，乙公司申請強制執(zhí)行，人民法院對甲公司辦公樓予以查封。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。 應(yīng)付丙公司到期貨款180萬元，以甲公司機器設(shè)備作抵押，已辦理抵押登記。應(yīng)付丁公司尚未到期貨款200萬元。3.2007年12月，甲公司主動放棄了對某公司的到期債權(quán)90萬元。4.甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價600萬元，而當時的實際價值僅為520萬元。5.

36、甲公司在破產(chǎn)程序中支付破產(chǎn)費用40萬元。要求：根據(jù)以上事實，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問題：（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由。（2）對甲公司放棄到期債權(quán)的行為應(yīng)如何處置？并說明理由。（3）甲公司的股東出資不實應(yīng)如何處理？并說明理由。（4）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是多少？并說明如何分配？（5）丁公司尚未到期貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？說明理由。如果是破產(chǎn)債權(quán)，丁公司可分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少？并列出計算過程（金額保留至元）。參考答案：（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止。在本題中，保全措施解除后，辦公樓的拍賣價款應(yīng)計入破產(chǎn)財產(chǎn)，債權(quán)人乙公司應(yīng)憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報405萬元的債權(quán)。（2）由管理人請求人民法院予以撤銷，追回的財產(chǎn)90萬元計入破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，對債務(wù)人放棄債權(quán)的行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。（3）破產(chǎn)管理人應(yīng)當要求該股東補繳出資額80萬元。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。（4）甲公司的財產(chǎn)總