招標(biāo)投標(biāo)行為違法影響采購結(jié)果的對策

1、招標(biāo)投標(biāo)行為違法影響采購結(jié)果的對策采購由締約和履約兩個(gè)環(huán)節(jié)構(gòu)成。實(shí)踐中，違法采購行為如果在合同履約前發(fā)現(xiàn)，依法可以責(zé)令當(dāng)事人改正或是重新開展采購活動(dòng)，但如在履約過程中或是履約結(jié)束才發(fā)現(xiàn)則是較難處理的。因?yàn)?，一方面，交易行為違法影響結(jié)果的情形，當(dāng)事人雙方簽署的合同無效，但另一方面，因已經(jīng)履約，此時(shí)如宣布履約結(jié)果無效，重新開展采購活動(dòng)，并無益于保護(hù)國家利益、社會(huì)公共利益和當(dāng)事人合法權(quán)益。為此，政府采購法和招標(biāo)投標(biāo)法均對締約行為予以規(guī)范，以約束采購人、代理機(jī)構(gòu)及供應(yīng)商的締約行為，本文則著重分析在此情形下，兩部法律如何有效保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。一、締約違反法律規(guī)定影響結(jié)果無效政府采購法和招標(biāo)投標(biāo)法為合

2、同訂立規(guī)定了嚴(yán)格的招標(biāo)投標(biāo)與政府采購締約程序和行為規(guī)范，以約束當(dāng)事人的締約行為。合同法規(guī)定，有下列 5種情形之一的，合同無效 :一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 ;惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 ;以合法形式掩蓋非法目的 ;損害社會(huì)公共利益 ;違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。所以，締約行為違反法律規(guī)定，影響或可能影響中標(biāo)結(jié)果或者成交結(jié)果的，其簽訂合同自始至終沒有法律約束力。二、政府采購行為違法影響結(jié)果的處理政府采購法對政府采購行為違法影響或可能影響采購結(jié)果的，采用 :認(rèn)定中標(biāo)或成交無效 ;責(zé)令限期改正，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分，并予以通報(bào) ;對

3、采購人員與供應(yīng)商有利害關(guān)系而不回避的，或是評審專家不依法評審、泄露依法應(yīng)當(dāng)保密信息的，給予警告并處罰款，以及禁止其參加政府采購評審活動(dòng) ;有違法所得的，沒收違法所得 ;給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任 ;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任等方法。例如，政府采購法第七十一條、第七十二條對采購人、采購代理機(jī)構(gòu)及其工作人員違反法律規(guī)定進(jìn)行采購的，責(zé)令其限期改正，有違法所得的，沒收違法所得，可并處罰款，并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。同時(shí)，對采購結(jié)果按發(fā)現(xiàn)違法采購的時(shí)間，其第七十三條分 3 種情形對采購人、采購代理機(jī)構(gòu)違反法律規(guī)定的行為，例如，以不合理?xiàng)l

4、件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇，與供應(yīng)商或者采購代理機(jī)構(gòu)惡意串通，或者在采購過程中接受賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益等政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定情形，影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，按以下情況分別處理：未確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商的，終止采購活動(dòng) ;中標(biāo)、成交供應(yīng)商已經(jīng)確定但采購合同尚未履行的，撤銷合同，從合格的中標(biāo)、成交候選人中另行確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商 ;采購合同已經(jīng)履行的，給采購人、供應(yīng)商造成損失的，由責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任。這當(dāng)中，情形和處在履約之前，即履約事實(shí)尚未形成，責(zé)令重新開展采購活動(dòng)，以及宣布撤銷合同，重新在合格的中標(biāo)、成交候選人中另行確定中標(biāo)或成交供應(yīng)商的補(bǔ)救措施，有利于保護(hù)

5、國家利益、社會(huì)公共利益和當(dāng)事人合法權(quán)益，避免二次采購的成本支出，并打擊違法締約行為。但情形已經(jīng)履約，注意，這里的已經(jīng)履約;指中標(biāo)人或供應(yīng)商已經(jīng)提供了符合合同約定的工程、貨物或服務(wù)，對于政府工程、服務(wù)已不可能重新開展采購活動(dòng) ;對于政府采購貨物，雖可以退貨，重新開展采購活動(dòng)，但一方面，供應(yīng)商是依雙方意愿簽署合同，其貨物符合合同約定，按照契約自由、一諾千金;精神，接受供應(yīng)商提供的貨物對國家利益、社會(huì)公共利益和當(dāng)事人合法權(quán)益并無侵害，另一方面，因采購行為違法，為維護(hù)法律的嚴(yán)肅性，相應(yīng)的行為必須承擔(dān)違法責(zé)任，即由責(zé)任人賠償采購人、供應(yīng)商的損失。政府采購法實(shí)施條例第七十一條對政府采購法第七十三條進(jìn)一步進(jìn)

6、行了明確和細(xì)化，要求有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的違法行為之一，影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，依照以下 4 種規(guī)定處理 :未確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商的，終止本次政府采購活動(dòng)，重新開展政府采購活動(dòng)。與政府采購法第七十三條第一種情形相同 ;已確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商但尚未簽訂政府采購合同的，中標(biāo)或者成交結(jié)果無效，從合格的中標(biāo)或者成交候選人中另行確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商 ;沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，重新開展政府采購活動(dòng)。對政府采購法第七十三條第二種情形進(jìn)行了補(bǔ)充，即已確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商但尚未簽訂政府采購合同的處理辦法 ;政府采購合同已簽訂但尚未履行的，撤銷合同，從合格的中標(biāo)或者成交

7、候選人中另行確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商 ;沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，重新開展政府采購活動(dòng)。前半句與政府采購法第七十三條第二種情形相同，后半句為補(bǔ)充，即沒有合格的中標(biāo)或者成交候選人的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)重新開展政府采購活動(dòng)。上述均采用了招標(biāo)投標(biāo)法第六十四條的處理辦法 ;政府采購合同已經(jīng)履行，給采購人、供應(yīng)商造成損失的，由責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任。與政府采購法第七十三條第三種情形相同。三、招標(biāo)投標(biāo)行為違法影響采購結(jié)果的處理招標(biāo)投標(biāo)法對招標(biāo)投標(biāo)行為違法影響或者可能影響采購結(jié)果的處理采用 :明確中標(biāo)無效 ;對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分、罰款 ;有違法所得的，沒收違法所得

8、;暫?；蛉∠麖臉I(yè)資格 ;給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任 ;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任等方法，比政府采購法情形多但實(shí)質(zhì)一致。例如，招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款 ;有違法所得的，并處沒收違法所得 ;情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至二年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照 ;給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任 ;構(gòu)成犯罪的，依法追

9、究刑事責(zé)任等。值得注意的是，招標(biāo)投標(biāo)法及其實(shí)施條例對發(fā)現(xiàn)招標(biāo)投標(biāo)行為違法影響采購結(jié)果的情形明確了給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任;的處理，但未明確規(guī)定發(fā)現(xiàn)類似違法行為的時(shí)間是在締約過程中，還是在履約或是履約結(jié)束，而是按違法行為什么時(shí)候發(fā)現(xiàn)，什么時(shí)候處理的思路，其原因在于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目大都為大中型工程建設(shè)項(xiàng)目，其實(shí)際情形遠(yuǎn)較政府采購中的工程;復(fù)雜得多，須具體問題具體分析。一方面，對招標(biāo)采購中的違法行為，無論在締約還是履約過程中發(fā)現(xiàn)，招標(biāo)投標(biāo)法均授權(quán)行政監(jiān)督部門責(zé)令其改正并實(shí)施行政處罰以維持市場秩序，同時(shí)規(guī)定，給他人造成損失的，責(zé)任人應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任，這樣就有效保護(hù)了招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)當(dāng)事人

10、各方的權(quán)益 ;另一方面，平等、自愿、公平和誠實(shí)守信;,即契約自由的合同訂立原則要求當(dāng)事人誠實(shí)守信地履約，履約過程中發(fā)生爭議的，按合同法規(guī)定由當(dāng)事人雙方按合同約定解決，必要時(shí)，交由仲裁或訴訟機(jī)構(gòu)處理。對建設(shè)工程無效合同履約中爭議的審理，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（法釋200414 號）規(guī)定，建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效，同時(shí)規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效但經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持 ;經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格但修復(fù)后經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持，反之，修復(fù)后仍不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，則不予支持。綜上所述，政府采購法第七十三條，政府采購法實(shí)施條例第七十一條和第七十六條，招標(biāo)投標(biāo)法第五十條、第五十三條和第五十四條，招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)