簽訂商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同要注意什么

1、簽訂商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同要注意什么 特許經(jīng)營(yíng)在我國(guó)始于上個(gè)世紀(jì) 90 年代。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示， 目前我國(guó)特許經(jīng)營(yíng)體系達(dá) 1900 多個(gè)，涉及行業(yè)及業(yè)態(tài)近 60 個(gè)。實(shí) 踐證明，特許經(jīng)營(yíng)在調(diào)整流通結(jié)構(gòu)、促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展、吸納民間資 本、擴(kuò)大勞動(dòng)就業(yè)等方面起到了積極作用。 為規(guī)范商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)行為， 同時(shí)根據(jù)我入世承諾， 商務(wù)部于 2004 年 12 月 30 日頒布了商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法 ，自 2005 年 2 月 1 日起施行。 與國(guó)外相比， 我國(guó)在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)流通領(lǐng)域的法律體系尚不健全， 特 別是缺少以規(guī)范市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序?yàn)槟康牡姆磯艛喾ㄗ鳛榛痉āＲ?此，加強(qiáng)對(duì)規(guī)范市場(chǎng)行為的商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法的研究

2、，特別 是認(rèn)真研究對(duì)作為被特許人加入商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)體系的中小企業(yè)的保 護(hù)就尤為重要。 認(rèn)識(shí)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理的核心內(nèi)容就集中在特許 經(jīng)營(yíng)合同上。 因此，有必要對(duì)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同中應(yīng)注意的幾點(diǎn)問(wèn)題 加以研究。 首先，從立法思路上， 我們對(duì)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)立法的著眼點(diǎn)仍沿襲 了一貫的管理思路。相比而言，特許經(jīng)營(yíng)發(fā)展較快的日本，立法思路 則更側(cè)重于對(duì)經(jīng)營(yíng)模式的鼓勵(lì)和對(duì)企業(yè)的扶持。 日本 1973 年出臺(tái)的 中小零售業(yè)振興法 并不事先對(duì)特許人設(shè)定資格， 也不強(qiáng)制要求特 許經(jīng)營(yíng)合同采取固定的格式， 而是對(duì)特許人應(yīng)公開(kāi)的信息提出了一系 列的強(qiáng)制要求， 為加盟者進(jìn)行判斷提供必要的依據(jù)。 如果出現(xiàn)信息不

3、實(shí)等問(wèn)題， 政府采取的行政措施相對(duì)也比較溫和， 主要以行政指導(dǎo)為 主，對(duì)曝光提供不實(shí)信息企業(yè)則采取非常審慎的態(tài)度。由此可見(jiàn)，商 業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同的格式并不是最重要的， 其包含的內(nèi)容才是加盟者和 特許人應(yīng)該共同關(guān)心的主要問(wèn)題。相比之下，剛剛頒布實(shí)施的商業(yè) 特許經(jīng)營(yíng)管理辦法 在特許經(jīng)營(yíng)合同和信息披露兩方面的規(guī)定仍顯單 薄 （具體內(nèi)容在下文進(jìn)一步論述 ）。 其次，從商業(yè)角度上， 商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同是被特許人和特許人分 別作為獨(dú)立的法人， 承擔(dān)各自責(zé)任所簽訂的合同。 被特許人應(yīng)明確其 自身的獨(dú)立法人地位，自行投資，自主經(jīng)營(yíng)，避免對(duì)特許人產(chǎn)生過(guò)度 依賴(lài)的心理。同時(shí)，被特許人還應(yīng)認(rèn)清，即使成為加盟店，也不一定

4、 馬上就能盈利，運(yùn)營(yíng)步入正軌需要時(shí)間， 而且經(jīng)營(yíng)中仍存在商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。 因此，被特許人應(yīng)在對(duì)特許經(jīng)營(yíng)合同對(duì)其約束的條件、 責(zé)任有充分的 了解和認(rèn)識(shí)的前提下，再簽訂合同 在簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同前應(yīng)該予以確認(rèn)的事項(xiàng)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同 往往是由特許人按照規(guī)定擬定的統(tǒng)一格式合同，而且一般不少于 3 年，因此，作為加盟者的被特許人， 應(yīng)在充分了解合同的確切內(nèi)容后， 根據(jù)自身的實(shí)際情況確定是否簽約。 對(duì)此，日本中小零售業(yè)振興法 做出了如下規(guī)定： “本法的對(duì)象特定連鎖加盟事業(yè)中， 連鎖店總 部必須以書(shū)面形式向加盟者明示連鎖店總部的業(yè)務(wù)概況、 合同的主要 內(nèi)容等信息， 并有義務(wù)加以說(shuō)明。 ”隨著實(shí)踐中特許經(jīng)營(yíng)合同的日益

5、 完善化和復(fù)雜化， 以及合同糾紛事件的增多， 此類(lèi)強(qiáng)制公開(kāi)信息的要 求已經(jīng)由過(guò)去的 7 條逐步追加到了 22 條。同時(shí)，日本還基于禁止 壟斷法，由公平交易委員會(huì)公布了禁止壟斷法在加盟連鎖事業(yè)方 面的規(guī)定 （2002 年 4 月 24 日修訂），建議在簽約時(shí)明示加盟連鎖指 導(dǎo)方針中包括的事項(xiàng)。 此規(guī)定不僅適用于商業(yè)零售企業(yè)， 也適用于零 售業(yè)、飲食業(yè)以外的其他領(lǐng)域。此外，日本連鎖經(jīng)營(yíng)協(xié)會(huì)規(guī)定：根據(jù) “自愿原則”， 加盟時(shí)各連鎖店總部也可以有一段時(shí)期的考慮時(shí)間 （7 天以上 ），已經(jīng)登記注冊(cè)的信息可以有償查閱。 顯然，日本在立法層面上，不僅在行業(yè)法規(guī)上，而且在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng) 法規(guī)上都對(duì)特許經(jīng)營(yíng)合同做出了

6、具體的規(guī)定， 而且民間行業(yè)協(xié)會(huì)也參 與并提出了積極的意見(jiàn)。 而我國(guó)一方面目前剛剛出臺(tái)的 商業(yè)特許經(jīng) 營(yíng)管理辦法對(duì)信息披露的要求仍需進(jìn)一步細(xì)化，另一方面反壟斷 法的遲遲不能出臺(tái)， 也使強(qiáng)制信息披露等要求缺乏更高層次的上位 法依據(jù)而顯底氣不足。 此外， 相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)也應(yīng)該在商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活 動(dòng)的監(jiān)管上發(fā)揮更加積極的作用。 被特許人與特許人在交易中應(yīng)注意的問(wèn)題 商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦 法第五條明確規(guī)定，開(kāi)展特許經(jīng)營(yíng)應(yīng)當(dāng)遵守中華人民共和國(guó)的法律、 法規(guī)，遵循自愿、公平、誠(chéng)實(shí)、信用的原則，不得損害消費(fèi)者合法權(quán) 益。特許人不得假借特許經(jīng)營(yíng)的名義，非法從事傳銷(xiāo)活動(dòng)。特許人以 特許經(jīng)營(yíng)方式從事商業(yè)活動(dòng)不得導(dǎo)致市場(chǎng)壟

7、斷、 妨礙公平競(jìng)爭(zhēng)。 之所 以做出這幾點(diǎn)原則規(guī)定， 主要是因?yàn)樯虡I(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中比較容易出 現(xiàn)“欺騙客戶(hù)”或“濫用市場(chǎng)支配地位”等應(yīng)由 反壟斷法、反不 正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法所限制的不公平交易行為。 （一）為了防止特許經(jīng)營(yíng)合同有“欺騙客戶(hù)”之嫌，應(yīng)該綜合考察 以下內(nèi)容： 1、明示預(yù)測(cè)銷(xiāo)售額、預(yù)測(cè)收益時(shí)，其計(jì)算根據(jù)、計(jì)算方 式是否合理。 目前我們的管理辦法中對(duì)此內(nèi)容未作限制， 因此更容易 在實(shí)際操作中發(fā)生預(yù)測(cè)銷(xiāo)售額、預(yù)測(cè)經(jīng)費(fèi)與實(shí)際費(fèi)用不一致的情況， 進(jìn)而產(chǎn)生糾紛。 2、由于說(shuō)明信息的不充分，是否會(huì)導(dǎo)致明示的特許權(quán)使用費(fèi)低 于實(shí)際繳付的費(fèi)用。 3 、在沒(méi)有進(jìn)行客觀比較的情況下，明示的特許經(jīng)營(yíng)合同是否看 上去比

8、其他公司的連鎖加盟系統(tǒng)更加完善，更有優(yōu)勢(shì) 4 、是否充分說(shuō)明了中途解除合同的條件及違約金。 （二）為了防 止特許人在商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中超越其應(yīng)有的權(quán)限而“濫用市場(chǎng)支 配地位”，應(yīng)該注意以下事項(xiàng)： 1.防止特許經(jīng)營(yíng)合同出現(xiàn)個(gè)別條款強(qiáng)化特許人的優(yōu)勢(shì)地位，如： 沒(méi)有正當(dāng)理由的被特許人數(shù)量限制； 供貨數(shù)量的強(qiáng)制要求； 沒(méi)有正當(dāng) 理由的降價(jià)促銷(xiāo)的限制； 簽約后變更特許經(jīng)營(yíng)合同的內(nèi)容； 合同到期 后，超越合理范圍的限制競(jìng)爭(zhēng)義務(wù)等。 這些不合理?xiàng)l款會(huì)使特許人獲 得不當(dāng)?shù)美?2.防止特許經(jīng)營(yíng)合同整體上使特許人處于優(yōu)勢(shì)地位，如：對(duì)所經(jīng) 營(yíng)商品的限制及對(duì)經(jīng)營(yíng)方式的限制； 對(duì)銷(xiāo)售額的特別規(guī)定； 是否有權(quán) 解約以及

9、違約金的數(shù)額；合同期限等條款。 3. 關(guān)于銷(xiāo)售價(jià)格， 由于特許人和被特許人經(jīng)營(yíng)的商品面向相同的 消費(fèi)群， 實(shí)施相同的營(yíng)銷(xiāo)戰(zhàn)略， 因此特許人可以根據(jù)具體經(jīng)營(yíng)情況向 被特許人提出建議銷(xiāo)售價(jià)格。 但是，如果特許人對(duì)被特許人有不合理 的價(jià)格限制條件的時(shí)候， 就可能會(huì)出現(xiàn)限制銷(xiāo)售價(jià)格等不公平競(jìng)爭(zhēng)現(xiàn) 象的發(fā)生。在反壟斷法未及時(shí)出臺(tái)的背景下，這一問(wèn)題也應(yīng)引起 足夠的重視。 特別容易引起糾紛的問(wèn)題從發(fā)達(dá)國(guó)家的法律實(shí)踐來(lái)看， 在商業(yè)特 許經(jīng)營(yíng)合同中特別容易引起糾紛的問(wèn)題主要集中在以下幾個(gè)方面： 預(yù) 測(cè)銷(xiāo)售收入、 預(yù)測(cè)費(fèi)用與實(shí)際發(fā)生額出現(xiàn)較大差異問(wèn)題； 是否返還特 許經(jīng)營(yíng)費(fèi)問(wèn)題； 特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)的計(jì)算方法問(wèn)題； 被特

10、許人與特許人之間 的債權(quán)債務(wù)清算問(wèn)題； 特許經(jīng)營(yíng)網(wǎng)點(diǎn)區(qū)域限制問(wèn)題； 解除特許經(jīng)營(yíng)合 同違約金問(wèn)題等。 （一）預(yù)測(cè)銷(xiāo)售收入、預(yù)測(cè)費(fèi)用與實(shí)際發(fā)生額出現(xiàn)較大差異問(wèn)題特 許人在募集被特許人加盟時(shí)所提出的預(yù)測(cè)銷(xiāo)售收入等數(shù)據(jù)， 往往是根 據(jù)已有加盟店的平均收入估算得出的， 因此，被特許人經(jīng)營(yíng)中的實(shí)際 發(fā)生額未必會(huì)高于這些數(shù)據(jù)。 因此，被特許人應(yīng)該要求特許人明確給 出數(shù)據(jù)的計(jì)算依據(jù)， 進(jìn)而向已經(jīng)加盟的被特許人了解情況， 并且認(rèn)真 與同行業(yè)的其他店鋪進(jìn)行比較，以確認(rèn)特許人提供的數(shù)據(jù)是否合理。 （二）是否返還特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)問(wèn)題被特許人為急于加入，可能在未做 好開(kāi)店準(zhǔn)備的情況下倉(cāng)促簽約，并繳納特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)及其他相關(guān)費(fèi)用

11、。 在此情況下，被特許人應(yīng)要求特許人明確說(shuō)明特許人是否會(huì)對(duì)被特許 人開(kāi)店提供一定的支持， 如果被特許人未能如約開(kāi)店的話， 是否按一 定比例返還特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)等問(wèn)題。 （三）特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)的計(jì)算方法問(wèn)題由于商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的種類(lèi)、 業(yè)態(tài)繁多，不同的特許經(jīng)營(yíng)合同中關(guān)于特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)的計(jì)算方法也不盡 相同 般而言，不同的特許人其特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)的計(jì)算比率通常都不一 樣，計(jì)算比率所采用的基數(shù)（以銷(xiāo)售收入的一定比例，還是以銷(xiāo)售利 潤(rùn)的一定比例計(jì)算）也不統(tǒng)一。例如，有的 24 小時(shí)便利店采取的方 法是：把從進(jìn)貨款中扣除報(bào)廢、降價(jià)、盤(pán)點(diǎn)等損失之后剩下的數(shù)額認(rèn) 定為進(jìn)價(jià)， 然后計(jì)算銷(xiāo)售利潤(rùn)， 以銷(xiāo)售利潤(rùn)的一定比率來(lái)計(jì)算特許經(jīng)

12、營(yíng)費(fèi)。 在此情況下， 被特許人在報(bào)廢商品和盤(pán)點(diǎn)商品時(shí)就必須慎之又 慎。此外，特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)并非一定按照凈利潤(rùn)計(jì)算，也可按照毛利、銷(xiāo) 售收入等指標(biāo)計(jì)算，甚至有根據(jù)營(yíng)業(yè)面積來(lái)收取定額費(fèi)用的情況。 因此，在簽約前被特許人應(yīng)認(rèn)真研究特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)的計(jì)算方法， 避 免因誤解引起日后的糾紛。 （四）被特許人與特許人之間的債權(quán)債務(wù)清算問(wèn)題被特許人與特許 人雖然是分別獨(dú)立的法人實(shí)體， 但是由于特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的特殊性， 之 間往往存在各種債權(quán)債務(wù)關(guān)系， 特別是由于供貨等關(guān)系， 往往會(huì)導(dǎo)致 特許人占?jí)罕惶卦S人資金的現(xiàn)象發(fā)生。 這是被特許人應(yīng)特別考慮的一 個(gè)經(jīng)濟(jì)問(wèn)題，也是政府部門(mén)應(yīng)特別關(guān)注的潛在商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。 （五）特許經(jīng)營(yíng)網(wǎng)點(diǎn)

13、區(qū)域限制問(wèn)題在某些特許經(jīng)營(yíng)合同中，可能對(duì) 被特許人實(shí)施一定范圍的商圈保護(hù)和地域限制。 與此相反， 也有一些 特許經(jīng)營(yíng)合同對(duì)此不加限制和規(guī)定。 如果特許經(jīng)營(yíng)合同中對(duì)特許經(jīng)營(yíng) 網(wǎng)點(diǎn)的區(qū)域不加限制的話， 就可能出現(xiàn)在被特許人經(jīng)營(yíng)區(qū)域的附近地 區(qū)出現(xiàn)相同的連鎖店， 進(jìn)而導(dǎo)致被特許人的經(jīng)濟(jì)利益因過(guò)度競(jìng)爭(zhēng)而受 到損害。因此，被特許人在簽約時(shí)也應(yīng)對(duì)此問(wèn)題引起特別關(guān)注。 （六）解除特許經(jīng)營(yíng)合同違約金問(wèn)題解除特許經(jīng)營(yíng)合同的違約金， 也是常常引發(fā)糾紛的一個(gè)問(wèn)題。因此，在簽約前，應(yīng)該了解清楚以下 內(nèi)容：在何種情況下可以解約，具體手續(xù)如何辦理；如果被特許人提 出中途解約，是否需要支付解約金或賠償金；如果需要支付的話，如